各種法律文書

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔各種法律文書目錄：1、各種法律文書2、各種法律文書大全范本3、消防法律文書刑事自訴狀自訴人：譚××，男，19××年××月××日生，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，家住該縣石村鄉(xiāng)平原村。被告人：史××，女，19××年××月××日生，漢族，宜陽縣人，宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主，家住該縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。案由和訴訟請求案由：侵占案。訴訟請求：被告人史××犯侵占罪，請依法追究其刑事責(zé)任。事實(shí)和理由自訴人系被告人所開潔雅餐館之顧客。1999年6月24日下午1時自訴人認(rèn)為，被告人拾得自訴人財(cái)物后將其隱匿企圖占為己有，并且在自訴人和公安人員追索時百般抵賴，拒不交出，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第270條第2款之規(guī)定，已構(gòu)成侵占罪。自訴人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，特向你院提起訴訟，請依法判處。證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址1.證人蘇××、孔××，系自訴人同事，各書寫1份證明材料，證明被告人非法侵占財(cái)物屬實(shí)。蘇××住宜陽縣石村鄉(xiāng)三水村，孔××住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。2.宜陽縣公安局訊問筆錄1份，證明被告人非法侵占自訴人財(cái)物屬實(shí)。〖JY，5〗此致宜陽縣人民法院〖JY，2〗自訴人：譚××〖JY，2〗1999附：本自訴狀副本1份刑事反訴狀反訴人：史××，女，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主，住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。被反訴人：譚××，男，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。反訴請求1.被反訴人譚××犯誹謗罪，請人民法院依法懲處。2.駁回被反訴人的訴訟請求。事實(shí)和理由被反訴人采取惡人先告狀的手法，向法院起訴，控告反訴人犯侵占罪，這是毫無法律根據(jù)的，是無中生有的陷害。請法院查明事實(shí)真相，駁回被反訴人的訴訟請求。反訴人現(xiàn)就被反訴人犯下的誹謗罪提起反訴，請依法追究其刑事責(zé)任。反訴的事實(shí)和理由如下：被反訴人系反訴人潔雅餐館顧客。1999年6月24日下午，被反訴人與其同事在反訴人所開潔雅餐館就餐后將一個棕色皮包遺留在飯桌上，反訴人在收拾餐桌時發(fā)現(xiàn)該皮包(包中有現(xiàn)金10000反訴人認(rèn)為，被反訴人采取散布流言蜚語和張貼小字報等手法，捏造事實(shí)，公然對反訴人進(jìn)行誹謗，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第246條第1款之規(guī)定，構(gòu)成誹謗罪。被反訴人的犯罪行為，侮辱了反訴人的人格，敗壞了反訴人的聲譽(yù)，對群眾中造成了惡劣的影響，給反訴人帶來了重大的傷害。因此，請人民法院從重懲處。證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址1.向榮市場保衛(wèi)部門提供的被反訴人張貼的小字報影印件1份，證明被反訴人捏造事實(shí)、侮辱誹謗反訴人的罪行屬實(shí)。2.向榮市場××理發(fā)店學(xué)徒李××證言1份，證明小字報為被反訴人所貼。李××?xí)鹤∠驑s市場××理發(fā)店。此致宜陽縣人民法院反訴人：史××1999附：本反訴狀副本1份刑事撤訴申請書申請人：譚××，男，××歲，漢族，宜陽縣人，宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部，家住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。請求事項(xiàng)請求撤回申請人訴史××侵占一案的刑事自訴狀。理由和法律依據(jù)申請人訴被告人史××侵占財(cái)物一案，貴院刑庭立案后已調(diào)查審理，但尚未終結(jié)。此間，被告人多次到申請人家中賠禮道歉，并表示愿意承擔(dān)因侵占行為給申請人造成的物質(zhì)和精神損失。鑒于被告人確有悔改表現(xiàn)，且考慮到被告人是初犯，應(yīng)該給一個改正錯誤的機(jī)會。為此，被告人本著互相諒解、息事寧人之精神，特依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第172條之規(guī)定，撤回自訴，請予批準(zhǔn)。此致宜陽縣人民法院申請人：譚××1999解除強(qiáng)制措施申請書申請人：李×，貴陽市××律師事務(wù)所律師，住貴陽市××區(qū)××路××號。申請人李×系犯罪嫌疑人郭×委托律師。請求事項(xiàng)請求依法解除對犯罪嫌疑人郭×采取刑事拘留的強(qiáng)制措施。理由和法律依據(jù)犯罪嫌疑人郭×因涉嫌故意傷害受害人李××和張××，于2001年3月18日被貴局刑事拘留，至今日為止，刑事拘留已滿23天，超過法定期限9此致貴陽市××區(qū)公安分局貴陽市××律師事務(wù)所(章)李×2001取保候?qū)徤暾垥暾埲耍汗痢粒?，××歲，漢族，廣西梧州市人，原梧州市××區(qū)政府干部(現(xiàn)已退休在家)，家住梧州市××區(qū)××路××號。系犯罪嫌疑人郭×的父親。被申請取保候?qū)徣耍汗?，男?8歲，廣西梧州市人，廣西政府駐貴陽辦事處保安員。2001年請求事項(xiàng)請求批準(zhǔn)對犯罪嫌疑人郭×取保候?qū)彙＠碛珊头梢罁?jù)犯罪嫌疑人郭×系申請人之子。2001年3月18日，犯罪嫌疑人郭×申請人為保證被申請人取保候?qū)徣斯磷袷赜嘘P(guān)規(guī)定，提出由趙××擔(dān)任保證人。保證人趙××系申請人郭×之表弟，男，××歲，貴陽市××區(qū)工商局干部，為人正派，有固定收入和住處，有能力履行保證義務(wù)。申請人和保證人保證隨時向執(zhí)行機(jī)關(guān)報告被保證人的情況并且保證監(jiān)督被保證人郭×嚴(yán)格遵守有關(guān)規(guī)定，做到：1.遵紀(jì)守法；2.保證隨傳隨到；3.不干擾證人作證；4.不作毀滅、偽造證據(jù)和串供的行為；5.保證不離開本市。此致貴陽市××區(qū)公安分局申請人：郭××保證人：趙××2001刑事起訴狀宜檢刑訴字［2000］第×號被告人郭××，男，31歲，1969年×月×日出生于河南省宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村，身份證號碼：(略)，漢族，中專文化，柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民，住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年辯護(hù)人：孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師。被告人郭××非法行醫(yī)一案，由宜陽縣公安局偵查終結(jié)向本院移送審查起訴。經(jīng)依法審理查明：被告人郭××1994年曾在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)中醫(yī)。2000年年初，被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下，在宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一個體診所。被告人郭××雖在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)，有一定行醫(yī)實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)，但沒有參加醫(yī)師資格考試，未取得醫(yī)師資格，其私自行醫(yī)行為違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，屬非法行醫(yī)。2000年11月14日晚，該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診，被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅12克，川芎10克，赤芍10克，川烏、草烏各9克，甘草10克，木香10克以上犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿、充分，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為，被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)資格證的情況下，私開診所，非法行醫(yī)，在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第336條之規(guī)定，已構(gòu)成非法行醫(yī)罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條之規(guī)定，特提起公訴，請依法懲處。此致宜陽縣人民法院檢察員：劉××2000(院印)附：1.主要證據(jù)復(fù)印件3份；2.證據(jù)目錄1份；3.證人名單1份。通知證人出庭申請書申請人：孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師，被告人郭××的辯護(hù)人。通訊地址或聯(lián)系方法：宜陽縣××路××號。手機(jī)：13×××××××××。請求事項(xiàng)申請通知證人張××出庭作證。理由和法律依據(jù)張××，男，××歲，宜陽縣人，系本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民。申請人經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：2000年11月14日下午被告人去張××家串門，當(dāng)晚被告人即在張××家吃飯，兩人喝酒至深夜，并未應(yīng)診。案發(fā)后，因張××回老家探親，未能采集證據(jù)。現(xiàn)張××已返回宜陽，其作為證人可以證明被害人劉女11此致宜陽縣人民法院申請人：孫××宜陽縣××律師事務(wù)所(章)2000年附：證人張××，住本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。電話：××××××辯護(hù)詞郭××非法行醫(yī)案辯護(hù)詞審判長、人民陪審員：根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人郭××的委托，擔(dān)任他的辯護(hù)人，出席今天的法庭為他辯護(hù)。辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料，會見了被告人，并進(jìn)行了必要的調(diào)查了解，今天又參加了法庭的調(diào)查審理，使我對本案的事實(shí)有了更深刻的了解。我認(rèn)為起訴書指控被告人犯非法行醫(yī)罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，適用法律條款得當(dāng)，對此辯護(hù)人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)發(fā)表如下的辯護(hù)意見，供法庭參考。(一)被告人開個體診所是為了方便村民，且在案發(fā)前信譽(yù)良好，可以酌情從輕處罰。被告人所在柳泉鎮(zhèn)紙房村是柳泉鎮(zhèn)幾個僻遠(yuǎn)村莊之一，醫(yī)療條件很差。被告人為改善村里醫(yī)療環(huán)境，利用其在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)到的中醫(yī)知識開辦個體診所為村民治病，大大地方便了本村村民。從2000年年初被告人開辦診所起，被告人一直非常熱心地為本村村民服務(wù)。雖然沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證，但被告人開辦診所至案發(fā)前未發(fā)生過任何錯診、誤診，村民也對被告人開辦的診所非常信賴。由此可見，被告人雖非法行醫(yī)，但主觀上并不完全是為了牟利。辯護(hù)人希望法庭判決時能注意到這個情節(jié)，酌情從輕處罰。(二)被害人劉女的死與其不遵醫(yī)囑有一定關(guān)系，被告人可以酌情從輕處罰。被告人給被害人配藥時曾交待被害人“白酒浸泡7日后服用”，但被害人如法泡制后即在次日早晨口服，明顯違反醫(yī)囑，以致命喪。很明顯，被害人對自己的死亡有一定過錯，可以作為對被告人從輕處罰的酌定情節(jié)。辯護(hù)人認(rèn)為懲罰是一種與犯罪作斗爭的手段，其目的在于消滅犯罪，在于“改造、教育、挽救”犯罪分子，化消極因素為積極因素，使其成為新人。對于被告人這樣主觀惡性程度不深的犯罪分子，改造起來比較容易，從輕處罰有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子，促使其早日成為新人。綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護(hù)人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。辯護(hù)人：孫××2001刑事判決書(一審)宜陽縣人民法院刑事判決書(2001)宜刑初字第×號公訴機(jī)關(guān)宜陽縣人民檢察院。被告人郭××，男，1969年×月×日生，漢族，中專文化，河南宜陽縣人，宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民，家住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年12月16日因涉嫌本案被依法逮捕，現(xiàn)羈押于宜陽縣××看守所。辯護(hù)人孫××，宜陽縣××律師事務(wù)所律師。宜陽縣人民檢察院以宜檢刑訴字［2000］第×號起訴書指控被告人郭××犯非法行醫(yī)罪，于2000年12月22日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。宜陽縣人民檢察院指派檢察員劉××出庭支持公訴，被告人郭××及其辯護(hù)人孫××均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。宜陽縣人民檢察院指控，被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下私開診所，非法行醫(yī)，并造成了被害人劉女死亡的嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成非法行醫(yī)罪，應(yīng)追究其刑事責(zé)任。被告人郭××辯稱，被告人雖沒有執(zhí)業(yè)許可證，但給被害人的中草藥符合藥理，被害人死亡的原因在于被害人不遵醫(yī)囑。被告人郭××的辯護(hù)人孫××辯稱，被害人的死亡與被告人的行醫(yī)行為沒有因果關(guān)系，被告人對被害人的死亡不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。經(jīng)審理查明，被告人郭××1994年曾在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)。2000年初，被告人在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下在柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一診所。2000年11月14日晚，該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診，被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅10克，川芎10克，赤芍10克，川烏、草烏各9克，甘草10克，木香10克的中藥，囑被害人用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。被害人將中藥帶回后于當(dāng)天晚上兌泡，第二天上午即服用，導(dǎo)致中毒，經(jīng)被告人搶救無效，于2000年11月15日下午死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，發(fā)現(xiàn)被害人死于被告人所配制的藥酒中毒。上述事實(shí)有被告人郭××開的處方單，被害人父親劉××關(guān)于被害人就診后病情的陳述，宜陽縣檢察院委托法醫(yī)×××出具的被害人死亡原因鑒定書予以佐證，且已經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證。本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為，被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下，私開診所，非法行醫(yī)，在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成了非法行醫(yī)罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立，予以支持。被告人及其辯護(hù)人認(rèn)為被害人死亡是由于其未遵醫(yī)囑服藥所致，被告人不應(yīng)對被害人的死亡后果負(fù)責(zé)任的辯解意見不能成立，不予支持。因?yàn)?，被告人非法行醫(yī)，被害人由被告人診治以及被害人服用被告人所開的藥后死亡均是客觀存在的事實(shí)。被告人作為一名具有一定專業(yè)知識的“醫(yī)生”，對“川烏”和“草烏”這兩種藥含“烏頭堿”應(yīng)當(dāng)是明知的，但其給被害人開處方時對用藥量沒有進(jìn)行適當(dāng)?shù)匕盐?，而是僅憑經(jīng)驗(yàn)辦事，忽視了人與人的不同和藥與藥之間的差異。而且在給被害人所開處方上僅注明“泡7日服用”，再無任何特別交待。而作為被害人不可能明白該劑藥中含有很大的毒性，其提前服用雖有不當(dāng)，但被告人的疏忽大意也是顯而易見的，所以，被告人應(yīng)當(dāng)對被害人的死亡后果承擔(dān)刑事責(zé)任。但由于被害人有一定過錯，可適當(dāng)減輕被告人的刑事責(zé)任。依照《中華人民共和國刑法》第336條第1款之規(guī)定，判決如下：被告人郭××犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑10年，并處罰金1000元。如不服本判決，可在接到判決書的第二日起10日內(nèi)，通過本院或者直接向河南省×××市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本1份，副本2份。審判長張××審判員楊××審判員李××2001年(院印)本件與原本核對無異書記員襲××附帶民事起訴狀附帶民事訴訟原告人(以下簡稱原告人)：王××，女，16歲，漢族，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，吳臺一中學(xué)生，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。法定代理人：王×(系原告人的父親)，男，××歲，漢族，吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，吳臺村第×村民組農(nóng)民，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。附帶民事訴訟被告人(以下簡稱被告人)：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。訴訟請求1.被告人楊××犯尋釁滋事罪,請依法懲處。2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟(jì)損失242044元，請依法判處被告人賠償。3.要求被告支付精神撫慰費(fèi)3000元。事實(shí)和理由2000年6月5日21被告人的犯罪行為，給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失，現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟，請一并審理，其事實(shí)和理由如下：被告人將原告人打成輕傷(經(jīng)鑒定得出)，原告人住院14天，花去醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)人民幣2420.44元。原告人出院后，郁郁寡歡，身心受到很大的傷害。原告人上述經(jīng)濟(jì)損失、精神損失，完全是被告人犯罪行為造成的，二者之間存在因果關(guān)系?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟?！币来艘?guī)定，原告人特向你院提起附帶民事訴訟，請依法審判。證人姓名和住址，其他證據(jù)、來源1.證人孫×、李××各寫書面證言1份，證明原告人被被告人所傷屬實(shí)。孫×、李××地址與原告人相同。2.證人張××，吳臺一中校長，各書寫書面證言1份，證實(shí)被告人將原告人打傷。張××住吳臺一中教職工樓×幢×室。3.吳臺鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民醫(yī)院開具的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)收據(jù)各1張，鄲城縣公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)1張。以上書證，可以證明原告人身體受損傷造成的經(jīng)濟(jì)損失。此致鄲城縣人民法院附帶民事訴訟原告人：王××法定代理人：王×2000年附：本狀副本1份案例四楊××尋釁滋事案2000年6月5日21時許，楊××(男，1979年4月24日生，初中文化，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺行政村農(nóng)民)同本村村民張××(已受治安處罰)，王××(在逃)從吳臺鎮(zhèn)大牛嶺村喝酒后回家，當(dāng)步行至吳臺一中大門西100米處，碰見吳臺一中學(xué)生王××(女，16歲，吳臺鎮(zhèn)吳臺村人)、孫×、李××放晚自習(xí)回家。楊××抓住王××的頭發(fā)，對王××進(jìn)行拳打腳踢，將王××的兩顆牙齒打掉，并將王××打入溝內(nèi)，褲子撕破。楊××被聞訊趕來的吳臺一中校長張先治抓住，送往吳臺派出所。王××的傷經(jīng)鄲城縣公安局鑒定屬輕傷，在吳臺鎮(zhèn)醫(yī)院住院14天，花去住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)等共計(jì)人民幣2420.44元。同年7月4日，楊××被依法逮捕。隨后，鄲城縣檢察院以楊×一、根據(jù)上述案情，請以被害人父親王×身份撰寫附帶民事起訴狀。二、假設(shè)被告人辯稱是喝醉酒后打人，不清楚自己干了什么，其行為不構(gòu)成犯罪，且只愿意承擔(dān)物質(zhì)損失。請就此情形幫助被告人代書附帶民事答辯狀。三、假設(shè)你是被害人父親委托的訴訟代理律師黃××，根據(jù)案情和問題一、二所提供的信息，請就此案刑事部分撰寫代理詞。附帶民事起訴狀附帶民事訴訟原告人(以下簡稱原告人)：王××，女，16歲，漢族，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，吳臺一中學(xué)生，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。法定代理人：王×(系原告人的父親)，男，××歲，漢族，吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，吳臺村第×村民組農(nóng)民，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。附帶民事訴訟被告人(以下簡稱被告人)：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。訴訟請求1.被告人楊××犯尋釁滋事罪,請依法懲處。2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟(jì)損失242044元，請依法判處被告人賠償。3.要求被告支付精神撫慰費(fèi)3000元。事實(shí)和理由2000年6月5日21被告人的犯罪行為，給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失，現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟，請一并審理，其事實(shí)和理由如下：被告人將原告人打成輕傷(經(jīng)鑒定得出)，原告人住院14天，花去醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)人民幣2420.44元。原告人出院后，郁郁寡歡，身心受到很大的傷害。原告人上述經(jīng)濟(jì)損失、精神損失，完全是被告人犯罪行為造成的，二者之間存在因果關(guān)系。《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟?！币来艘?guī)定，原告人特向你院提起附帶民事訴訟，請依法審判。證人姓名和住址，其他證據(jù)、來源1.證人孫×、李××各寫書面證言1份，證明原告人被被告人所傷屬實(shí)。孫×、李××地址與原告人相同。2.證人張××，吳臺一中校長，各書寫書面證言1份，證實(shí)被告人將原告人打傷。張××住吳臺一中教職工樓×幢×室。3.吳臺鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民醫(yī)院開具的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)收據(jù)各1張，鄲城縣公安局出具鑒定費(fèi)收據(jù)1張。以上書證，可以證明原告人身體受損傷造成的經(jīng)濟(jì)損失。此致鄲城縣人民法院附帶民事訴訟原告人：王××法定代理人：王×2000年附：本狀副本1份附帶民事答辯狀答辯人：楊××，男，1979年4月24日生，漢族，鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人，初中文化，農(nóng)民，住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。答辯人因鄲城縣人民檢察院指控答辯人犯尋釁滋事罪、附帶民事訴訟原告人王××提起附帶民事訴訟一案，現(xiàn)提出答辯如下：(一)答辯人的行為不構(gòu)成尋釁滋事罪依照《刑法》第293條的規(guī)定，尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。構(gòu)成尋釁滋事罪的要件之一就是在主觀上須具有故意。從本案情況來看，答辯人酒后處于一種極不清醒狀態(tài)，根本不能辨明自己做過什么，主觀上沒有故意這種心理狀態(tài)。因此，從這點(diǎn)分析，答辯人并不具備情節(jié)嚴(yán)重或情節(jié)惡劣，只是一般違法行為，不構(gòu)成犯罪。(二)原告人所提精神撫慰費(fèi)無法律依據(jù)答辯人承認(rèn)確實(shí)傷害了原告人的身體，造成了一定的經(jīng)濟(jì)損失，對于原告人提出的經(jīng)濟(jì)損失要求沒有異議。但原告人所提精神撫慰費(fèi)，沒有任何依據(jù)，表現(xiàn)在：(1)沒有事實(shí)依據(jù)。原告人受的只是輕傷，護(hù)理二周后已出院，精神并未受到多大傷害；(2)沒有法律依據(jù)?，F(xiàn)行法律法規(guī)并無精神撫慰費(fèi)的相關(guān)規(guī)定，答辯人認(rèn)為不應(yīng)賠償精神撫慰費(fèi)。綜上所述，答辯人雖已造成原告人身體傷害，但并不構(gòu)成犯罪。原告人所提出的精神撫慰費(fèi)要求也于法無據(jù)。請人民法院查明事實(shí)真相，依法裁判。此致鄲城縣人民法院答辯人：楊××代書人：××律師事務(wù)所律師×××2000年附：本狀副本1份代理詞審判長、審判員：我受被害人王××的法定代理人王×委托，依法擔(dān)任被害人王××的代理人，現(xiàn)發(fā)表以下代理意見：(一)本案事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，人民檢察院指控有理，法庭受案正確。本案是一起公訴案件，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條的規(guī)定，法院對于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且有足夠證據(jù)的公訴案件，應(yīng)當(dāng)開庭審判，那么本案的事實(shí)是什么呢？事實(shí)就是被告人楊××目無法紀(jì)，無是生非，尋釁滋事，酒后行兇，使被害人身體遭到極大的傷害，被害人臉部及手上留下的傷痕，脫落的牙齒有目共睹，法醫(yī)的病理鑒定，被害人的同學(xué)孫×、李××，吳臺一中的校長張××等人的證言為本案的確定提供了足夠的依據(jù)。所以說本案的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，人民檢察院指控有理，法庭受案正確。(二)被告人的行為構(gòu)成了尋釁滋事罪。被告人的行為到底構(gòu)不構(gòu)成尋釁滋事罪呢？讓我們先來看一下什么是尋釁滋事罪。根據(jù)《刑法》第293條之規(guī)定，尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。從其構(gòu)成要件來看，具備四個特征：1.它侵犯的客體是社會公共秩序,即人們遵守共同生活準(zhǔn)則所形成的正常秩序。2.尋釁滋事罪在客觀方面表現(xiàn)為尋釁滋事，破壞社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)法律規(guī)定，尋釁滋事行為具體表現(xiàn)為以下四種情況：(1)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的。(2)追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的。(3)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的。(4)在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。3.尋釁滋事罪的主體是年滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人。4.尋釁滋事罪在主觀上是故意，即明知自己的行為會發(fā)生破壞社會秩序的危害結(jié)果，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。從本案的案情來看，被告人楊××喝完酒后尋釁滋事，無是生非，無故將被害人王××打傷，情節(jié)惡劣，其行為已完全符合尋釁滋事罪的四個特征，應(yīng)構(gòu)成尋釁滋事罪。至于被告人所提出的所謂“酒后不清醒”根本站不住腳，原因在于：(1)被告人所說酒后不清醒僅是單方面的陳述，無法證明；(2)被告人即使醉酒也不能說明其沒有故意。根據(jù)精神病學(xué)和司法精神病學(xué)研究證明，一般人在喝醉酒后辨認(rèn)和控制能力只是減弱，并沒有完全喪失，其對自己醉酒后的行為是有預(yù)見的，存在著故意和過失。而且我國《刑法》第18條第4款也明確規(guī)定，醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因此，被告人的行為已嚴(yán)重危害了公共秩序，構(gòu)成尋釁滋事罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。(三)從被告人的實(shí)施犯罪地點(diǎn)和環(huán)境，說明被告人目無一切，粗暴野蠻，性質(zhì)惡劣。據(jù)有關(guān)證人證言及當(dāng)事人陳述，被告人是公然在中學(xué)門口當(dāng)著眾多回家學(xué)生的面對被害人施暴，且非常野蠻，對被害人的人格與尊嚴(yán)都造成極大的傷害。(四)被告人事后認(rèn)罪態(tài)度惡劣。從本案事實(shí)來看，被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪。但被告人事后百般抵賴，不僅不承認(rèn)犯罪行為，反而以“酒后不清醒”進(jìn)行狡辯，其認(rèn)罪態(tài)度極其惡劣。綜上所述，被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪，但仍目無國法，不爭取寬大處理，性質(zhì)非常惡劣。鑒于以上幾點(diǎn)，希望法庭查明事實(shí)真相，依法審判，對被告人予以嚴(yán)懲。代理人：鄲城縣××律師事務(wù)所律師黃××2000年案例五張××防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人案張××，河北盧縣人，在天津打工。張××經(jīng)他人介紹與李××相識后戀愛，于2000年5月非法同居。同年7月中旬，李××與好友林×共同吃晚飯，晚飯后林×提出去歌舞廳，被李××拒絕。李××將此事告訴了張××，張××因前夫有外遇而與之離婚，故對此事深感疑慮，并懷疑李××有外遇，為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午，張××給林×打電話，要求當(dāng)面核實(shí)此事，林×應(yīng)邀前往。因李××外出購物，張××走出家門等候林×，并與林×商定待李××在家時再談此事。當(dāng)日下午1時左右，李××去河北省盧縣接張××的女兒。下午2時許，林×來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時，遂對張××進(jìn)行調(diào)戲并強(qiáng)行親吻、摟抱欲行強(qiáng)奸。張××表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。張××借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時，張××手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程，張××又朝其腹部、背部等處連捅二十余下，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。張××行兇后，委托李××之嫂報警，同日天津市××區(qū)公安分局將等候的張××抓獲。8月2日，經(jīng)天津市人民檢察院第一分院批準(zhǔn)，天津市××區(qū)公安分局將張××予以逮捕。8月5日，天津市人民檢察院第一分院以張××犯故意殺人罪向天津市第一中級人民法院提起公訴。天津市第一中級人民法院經(jīng)審理后于10月30日作出判決認(rèn)定張××犯防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人罪，判處其有期徒刑4年。11月4日，天津市人民檢察院第一分院以張××故意殺人不具有防衛(wèi)性質(zhì)為由提出抗訴。張××也于11月5日以無罪為由提起上訴。一、根據(jù)上述案情，撰寫刑事抗訴狀。二、假定你是被告人張××，請據(jù)案情撰寫上訴狀。三、就本案案情撰寫二審判決書。四、假設(shè)二審法院采納公訴機(jī)關(guān)的抗訴意見，以張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。張××不服，于2001年8月24日提出申訴。請就此情形為被告人撰寫申訴狀。五、如被告人的申訴引起再審程序，就此案撰寫再審判決書。刑事抗訴狀天津市人民檢察院第一分院刑事抗訴狀津一檢刑抗［2000］×號原審被告人張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，天津××公司職工，現(xiàn)住天津市××區(qū)××路××號。2000年7月22日被天津市××區(qū)公安分局拘留，同年8月2日被該公安分局予以逮捕，現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。原審被告人張××故意殺人一案，由天津市××區(qū)公安分局偵查終結(jié)，移送本院審查起訴。本院于2000年8月5日向天津市第一中級人民法院提起公訴。天津市第一中級人民法院以(2000)津一中刑初字第×號刑事判決書作出判決：被告人張××犯故意殺人罪，判處有期徒刑4年。經(jīng)依法審查，本案的事實(shí)如下：原審被告人張××與李××相戀并于2000年5月起非法同居。同居期間，原審被告人因懷疑李××有外遇而發(fā)生口角。李××為澄清此事，約其好友林×向原審被告人解釋。2000年7月22日下午2時許，林×應(yīng)約來到李××家中，見李××不在，遂起歹意，對原審被告人進(jìn)行調(diào)戲，原審被告人見機(jī)借口喝水脫身，去另一房間取出一把小寶劍藏于身后，并回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時，原審被告人手持小寶劍向林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中，被告人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。原審被告人上述犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為，原審被告人張××系對被害人調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，被害人身中二十余刀即可印證其極度憤恨之情，原審被告人并不存在防衛(wèi)目的。同時，案發(fā)時間為下午3時左右，原審被告人能以喝水為借口脫身取來寶劍，反映出被害人林×當(dāng)時對其并無強(qiáng)制拘束性的侵害行為，原審被告人不具備采取防衛(wèi)行為所必須的侵害行為緊迫性的客觀條件。故此，原審法院認(rèn)定原審被告人屬防衛(wèi)過當(dāng)，顯系錯誤，進(jìn)而導(dǎo)致量刑畸輕，改判。綜上所述，為嚴(yán)肅國法，準(zhǔn)確適用法律，真正做到罰當(dāng)其罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第181條之規(guī)定，特向你院提出抗訴，請依法審理改判。此致天津市高級人民法院檢察員：吳××檢察員：劉××2000年(院印)附：證據(jù)目錄、證人名單與一審無異，不必另行移送。刑事上訴狀上訴人：張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，天津××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號。因故意殺人罪，于2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕。上訴人故意殺人一案，于2000年11月1日收到天津市第一中級人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號刑事判決，現(xiàn)因不服該判決提出上訴。〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上訴請求請求上級人民法院撤銷天津市第一中級人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號刑事判決，宣告上訴人無罪。上訴理由上訴人認(rèn)為原審人民法院的判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律不當(dāng)，上訴人的行為不構(gòu)成故意傷害罪，而是正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任，理由如下：《中華人民共和國刑法》第20條第1款規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。”第2款規(guī)定：“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”第3款規(guī)定：“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”從以上刑法條款來看，正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下幾個條件：(1)必須是對具有社會危害性的不法侵害行為才能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，而對合法行為則不能實(shí)行“防衛(wèi)”；(2)必須是對實(shí)際存在并且是正在進(jìn)行的不法侵害才可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)；(3)必須是對實(shí)施不法侵害者本人實(shí)行防衛(wèi)，而不能對第三者實(shí)行；(4)正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。從案件發(fā)生過程來看，上訴人與被害人林×素?zé)o矛盾和積怨，沒有傷害被害人的動機(jī)和目的。因上訴人懷疑與其同居的男友李××有外遇，為澄清真相，而找被害人了解真相，被害人借機(jī)對其進(jìn)行調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱并欲行強(qiáng)奸。上訴人為免受不法侵害，持小寶劍將被害人刺傷，試圖阻止不法侵害。被害人反抗，欲意對上訴人行兇，上訴人為免遭即將來臨的不法侵害，在被迫無奈的情況下，對被害人連刺了幾下，制止了被害人的不法侵害，這是法律允許的保護(hù)人身不受侵害的正當(dāng)防衛(wèi)。上訴人正當(dāng)防衛(wèi)行為是針對不法侵害者本人的，沒有傷害他人，無任何社會危害性。上訴人在不得已情形下，持械將被害人刺死，防衛(wèi)行為與不法侵害行為是相適應(yīng)的，沒有超過必要限度。我國《刑法》第20條第3款也明確規(guī)定“對正在行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！笨傊?，上訴人的防衛(wèi)與刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的精神是相吻合的，具備了法定的正當(dāng)防衛(wèi)條件，不應(yīng)構(gòu)成犯罪。懇請上級人民法院查明案件事實(shí)，正確適用法律，撤銷原判，宣告上訴人無罪。此致天津市高級人民法院上訴人：張××2000年附：本狀副本1份刑事判決書(二審)天津市高級人民法院刑事判決書(2001)津刑終字第××號抗訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院。上訴人(原審被告人)張××，女，19××年××月××日生，漢族，××文化程度，河北省盧縣人，天津××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號。2000年7月22日被拘留，同年8月2日被逮捕，現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。辯護(hù)人×××，天津××律師事務(wù)所律師。天津市第一中級人民法院審理天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××故意殺人罪一案，于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號刑事判決。原公訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院不服提出抗訴，原審被告人張××亦不服，提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。原判認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪，判決有期徒刑4年。天津市人民檢察院抗訴認(rèn)為，原審被告人的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，更不是防衛(wèi)過當(dāng)，是因?yàn)樾箲嵍室鈿⑷?。一審法院認(rèn)定原審被告人是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)墓室鈿⑷俗?，顯系錯誤，進(jìn)而導(dǎo)致原審被告人量刑畸輕，請求糾正。上訴人張××的上訴理由是：原判定性錯誤，上訴人之所以殺人，完全是為免遭正在進(jìn)行的不法侵害所致，屬正當(dāng)防衛(wèi)，不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。原審判決沒有正確定性，請求改判為無罪。經(jīng)審理查明：上訴人張××經(jīng)他人介紹與李××相識后戀愛，于1998年5月非法同居。同年7月中旬，李××與好友林×共同吃晚飯，晚飯后林×提出去歌舞廳，被李××拒絕。李××將此事告訴了上訴人，上訴人因前夫有外遇而與之離婚，故對此事深感疑慮，并懷疑李××有外遇，為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午，上訴人給林×打電話，要求當(dāng)面核實(shí)此事，林×應(yīng)邀前往。下午2時許，林×來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時，遂對上訴人進(jìn)行調(diào)戲，上訴人表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。上訴人借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時，上訴人手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中，上訴人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀，林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。上訴人行兇后，委托李××之嫂報警，天津市××區(qū)公安分局將等候的上訴人抓獲。上述事實(shí)有原審法院法醫(yī)對被害人的尸檢報告，上訴人所持兇器(小寶劍)及上訴人關(guān)于事實(shí)的供述予以佐證，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為，上訴人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日，被害人趁上訴人獨(dú)自在家，對上訴人進(jìn)行侮辱，上訴人在遭到不法侵害時，持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì)，但上訴人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺20余刀，致被害人當(dāng)場死亡，其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度，造成了重大損害，構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款第2款明確規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。原審法院認(rèn)定上訴人張××行為屬防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪是正確的，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為上訴人張××的行為不屬防衛(wèi)過當(dāng)?shù)目乖V意見不能成立。但是上訴人在對不法侵害行為的防衛(wèi)中，使用利器造成了被害人死亡的嚴(yán)重后果，原審法院判處其有期徒刑4年，實(shí)屬偏輕，應(yīng)予糾正。上訴人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進(jìn)行語言調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述，已被相關(guān)證據(jù)所印證。上訴人當(dāng)庭供述被害人對其實(shí)施強(qiáng)奸，但無其他證據(jù)佐證，不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第189條第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、撤銷天津市第一中級人民法院(2000)津一中刑初字第××號判決書中的量刑部分。二、上訴人張××犯故意殺人罪，判處有期徒刑8年。本判決為終審判決。審判長×××審判員×××審判員×××2001年(院印)本件與原本核對無異書記員×××刑事申訴狀申訴人：張××，女，××歲，漢族，河北省盧縣人，××文化，捕前系天津市××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。申訴人因故意殺人罪一案，不服天津市高級人民法院(2001)津刑終字第××號刑事判決，特提出申訴。請求事項(xiàng)請求撤銷原判決，重新審理此案，并依法予以改判。事實(shí)和理由一、原判決定性錯誤，適用法律不當(dāng)。原判決認(rèn)定申訴人系對被害人林×調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，造成被害人身中二十余刀而亡，并不存在防衛(wèi)目的，這與事實(shí)不符。事實(shí)是申訴人與被害人素?zé)o交往，根本沒有殺害被害人的動機(jī)和目的。2000年7月22日下午2時許，被害人應(yīng)邀前來向申訴人解釋申訴人男友李××之事，見李××不在，被害人遂起歹意，對申訴人進(jìn)行調(diào)戲并欲行強(qiáng)奸。為免遭不法侵害，申訴人借口到另一房間喝水，順手藏起一把小寶劍。出來后被害人欲再行調(diào)戲，申訴人欲行反抗，但不是被害人的對手。無奈之下，申訴人用小寶劍將被害人刺傷，被害人被刺傷后，兇相畢露，申訴人為避免被害人繼續(xù)傷害，情急之中不知所措，連續(xù)捅了被害人幾劍，制止了被害人的不法侵害行為。從申訴人的遭受傷害的事實(shí)來看，完全符合《刑法》第20條第1款、第2款的規(guī)定，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，原審判決將申訴人行為單純地定為故意殺人罪而忽視了申訴人的行為是具有防衛(wèi)性質(zhì)的，定性錯誤，適用法律也有不當(dāng)。二、原判決量刑畸重。由于對本案的定性錯誤以及適用法律的不當(dāng)，原判決對申訴人作出的判決量刑過重。從本案來看，申訴人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，對造成被害人的死亡，申訴人的行為超過了必要的限度，應(yīng)構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。根據(jù)我國《刑法》第20條第2款規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。加之犯罪后申訴人主動投案，應(yīng)視為自首，應(yīng)當(dāng)予以減輕處罰。原判決忽視了這兩點(diǎn)，進(jìn)而導(dǎo)致了量刑的畸重?；谝陨锨闆r，申訴人請求撤銷原判決，重新審理，并依法改判。此致中華人民共和國最高人民法院申訴人：張××2001年附：原審判決書復(fù)印件1份刑事判決書(再審)天津市高級人民法院刑事判決書(2001)津刑再終字第××號原公訴機(jī)關(guān)天津市人民檢察院第一分院。原審被告人(原審上訴人)張××，女，19××年××月××日生，漢族，河北省盧縣人，××文化，天津市××公司職工，住天津市××區(qū)××路××號。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。辯護(hù)人×××，天津市××律師事務(wù)所律師。天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××犯故意殺人罪一案，天津市第一中級人民法院于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號刑事判決，本院于2001年1月15日作出(2001)津刑終字第××號刑事判決。上述判決發(fā)生法律效力后，被告人向最高人民法院申訴，最高人民法院將此案發(fā)回本院重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。天津市高級人民檢察院檢察員×××、×××出庭履行職務(wù)。原審被告人張××及其辯護(hù)人×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。原二審判決認(rèn)定：原審被告人張××因?qū)Ρ缓θ苏{(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念，持械將被害人林×殺害，其行為不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。判決認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。被告人張××不服判決，以原二審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，定性錯誤，適用法律不當(dāng)為由提出申訴。經(jīng)再審查明：原審被告人張××經(jīng)他人介紹與李××相識并談戀愛，兩人于2000年5月非法同居，同居期間，因原審被告人懷疑與其同居的男友李××有外遇，為澄清真相，而找被害人林×了解情況，被害人應(yīng)邀前往。2000年7月22日下午2時許，被害人來到李××家中，當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時，遂對原審被告人進(jìn)行調(diào)戲，原審被告人表示反對。被害人仍繼續(xù)糾纏。原審被告人無可奈何，只好借口喝水而脫身，去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品)，藏在身后回到原房間。當(dāng)被害人再次調(diào)戲時，原審被告人手持小寶劍朝被害人的胸部猛捅。在被害人反抗過程中，原審被告人朝其腹部、背部等處連捅20余刀，被害人因心臟被刺破當(dāng)場死亡。原審被告人行兇后，委托李××之嫂報警，天津市××區(qū)公安分局將等候的原審被告人抓獲。以上事實(shí)有原審法院的尸檢報告和原審被告人的供述在案佐證，足以認(rèn)定。本院認(rèn)為：原審被告人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日，被害人趁原審被告人獨(dú)自在家，對原審被告人進(jìn)行侮辱，原審被告人在遭到不法侵害時，持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì)，但原審被告人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺了20余刀，致被害人當(dāng)場死亡，其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度，造成了重大損害，構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款、第2款明確規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。本院原判決認(rèn)定原審被告人張××行為不具有防衛(wèi)性質(zhì)，是定性錯誤，適用法律也有不當(dāng)，導(dǎo)致量刑畸重，應(yīng)予糾正。原審被告人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進(jìn)行語言調(diào)戲及強(qiáng)行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述，已被相關(guān)證據(jù)印證。原審被告人所供述被害人對其實(shí)施強(qiáng)奸，因無其他證據(jù)佐證，不予采信。據(jù)此，依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第312條第(四)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、撤銷本院(2001)津刑終字第××號刑事判決；二、被告人犯故意傷害罪，判處有期徒刑8年。本判決為終審判決。審判長宋××審判員何××審判員郭××2001(院印)本件與原本核對無異書記員李××民事訴訟司法文書案例一承租人杜××訴出租人張××等不按協(xié)議約定與受讓人簽訂房屋租賃協(xié)議違約賠償案1999年11月16日，杜××與張××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(張××之妻，西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(張××、王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給乙方(杜××)作餐飲、娛樂營業(yè)之用，年租金75萬元，租期自1999年11月20日至2003年11月19日；乙方必須于每年11月30日前一次交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋；乙方在租期未滿之前，有權(quán)將自己經(jīng)營的酒樓轉(zhuǎn)讓他人，但在轉(zhuǎn)讓前應(yīng)告知甲方，并在租金不變的情況下，由甲方與受讓人另行簽訂房屋租賃協(xié)議；在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租；如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退，房屋裝修部分歸甲方。協(xié)議簽訂后，雙方未向房地產(chǎn)管理部門登記備案，未領(lǐng)取《房屋租賃證》。杜××對所租之房進(jìn)行裝修，開辦了酒樓。2000年12月19日，杜××在《西安晚報》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初，杜××將酒樓轉(zhuǎn)讓給李××，并將此事通知了張××夫婦，李××向杜××支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)10萬元，但張××夫婦拒不按協(xié)議約定與李××另行簽訂租賃協(xié)議，并阻撓其經(jīng)營，致李××無法經(jīng)營，于同年11月底退出酒樓。杜××將租金交至2001年11月。同年12一、請就此案案情撰寫起訴狀。二、在訴訟中，被告張××、王××以杜××私自將房屋承重的兩根柱子拆除(證人劉××提供書面證言證實(shí)，杜××拆去房屋承重柱子兩根屬實(shí))使房屋堅(jiān)固程度受影響為由反訴要求解除房屋租賃協(xié)議，并將其房屋恢復(fù)原狀。請就此情形撰寫反訴狀。三、現(xiàn)假設(shè)第三人李××認(rèn)為與本案處理結(jié)果有利害關(guān)系，于同年12月28日申請參加訴訟。請就此情形撰寫第三人參加訴訟申請書。四、假設(shè)原告與被告在庭外達(dá)成和解，被告愿意賠償損失，并不再阻撓經(jīng)營，根據(jù)此案情撰寫撤訴狀。民事起訴狀原告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢×號。委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。被告：張××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安××公司部門經(jīng)理，住西安市××區(qū)××街××號。被告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住址同上。訴訟請求1．請求法院判令被告張××、張××支付違約金10萬元；2．請求法院判令二被告賠償經(jīng)濟(jì)損失125萬元；3．訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。事實(shí)和理由1999年11月16日，原、被告雙方簽訂房屋租賃協(xié)議，約定：被告張××、王××將其位于本市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給原告杜××作餐飲、娛樂營業(yè)之用，年租金7.5萬元，租期自1999年11月20日至2003協(xié)議簽訂后，原被告雙方依約履行義務(wù)。被告將房屋交付給原告，原告一次性向被告支付年租金7.5萬元。隨后，原告將房屋裝修成酒樓經(jīng)營。2000年11月，租期滿一年，原告依約再次支付租金7.5萬元。2000年12月19日，原告在《西安晚報》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初，原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給第三人李××，并在轉(zhuǎn)讓前通知被告轉(zhuǎn)讓事宜。轉(zhuǎn)讓之后，被告拒不按協(xié)議約定與受讓人李××另行簽訂租賃協(xié)議，并阻撓其經(jīng)營，致使李××無法經(jīng)營，被迫于同年11月底退出酒樓。在此期間，原告因被告的違約行為損失租金7.5萬元，造成營業(yè)損失5萬元。鑒于上述事實(shí)，原告認(rèn)為，被告的上述行為已經(jīng)嚴(yán)重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，損害了原告的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失。根據(jù)《合同法》第107條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源1．租賃協(xié)議原件；2．原告付款憑證；3．被告阻撓經(jīng)營的說明材料。此致西安市碑林區(qū)人民法院起訴人：杜××2001年附:1.本狀副本2份；2.書證3份?！糧K〗〗民事反訴狀反訴人(本訴被告)：張××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安××公司部門經(jīng)理，住西安市××區(qū)××街××號。反訴人(本訴被告)：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住址同上。反訴人王××系反訴人張××之妻。被反訴人(本訴原告)：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢×號。被反訴人起訴反訴人房屋租賃協(xié)議糾紛一案，因被反訴人私自將房屋承重柱子拆除，造成出租房屋嚴(yán)重受損，反訴人現(xiàn)提出反訴如下：反訴請求1.請求判決解除房屋租賃協(xié)議；2.判令被反訴人對出租房屋恢復(fù)原狀；3.由被反訴人承擔(dān)訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由1999年11月16日，反訴人(張××、王××)與被反訴人杜××簽訂房屋租賃協(xié)議。雙方約定，反訴人將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給被反訴人作餐飲、娛樂營業(yè)之用，租期為4年，被反訴人每年于11月30日向反訴人一次性支付年租7鑒于以上事實(shí)，反訴人認(rèn)為，被反訴人未經(jīng)反訴人同意，對出租房屋進(jìn)行破壞性的改修，其行為已嚴(yán)重違背了雙方當(dāng)事人合同的約定，損害了反訴人的合法權(quán)益。根據(jù)《合同法》第219條、第223條之規(guī)定，懇請法院判允前列訴訟請求。證人姓名和住所、證據(jù)和證據(jù)來源1.租賃協(xié)議原件；2.證人劉××的書面證言，證人劉××現(xiàn)住西安市××區(qū)××路×號。此致西安市碑林區(qū)人民法院反訴人：張××王××2001年附：本反訴狀副本1份第三人參加訴訟申請書申請人：李××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，個體老板，住西安市××小區(qū)××幢××門××號。你院受理原告杜××訴被告張××、王××房屋租賃協(xié)議糾紛一案，由于該案件處理結(jié)果與申請人有法律上的利害關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第56條之規(guī)定，申請人要求以第三人參加訴訟，支持原告杜××的訴訟請求。事實(shí)和理由原告杜××所開辦酒樓系被告張××、王××租給原告杜××的三層樓房改造而成。2000年底，原告刊登廣告欲轉(zhuǎn)讓酒樓，申請人得知后遂與原告協(xié)商轉(zhuǎn)讓事宜，2001年元月初，雙方達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議。并約定：該酒樓由申請人在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后1個月內(nèi)與被告人張××、王××另行簽訂房屋租賃協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給申請人，申請人一次性向原告支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)10萬元。不料，被告拒不與申請人簽訂租賃協(xié)議，并阻撓申請人經(jīng)營，申請人被迫于2001年11月底退出酒樓，申請人無奈向原告提出退還轉(zhuǎn)讓費(fèi)和索賠的請求，原告因資金周轉(zhuǎn)困難，僅退還申請人部分轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并表示盡快退還剩余部分和賠償損失?，F(xiàn)原告已向被告起訴，申請人認(rèn)為原告的訴訟請求能否滿足必然影響到申請人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。故此，請求法院對原告杜××的訴訟請求予以支持。此致西安市碑林區(qū)人民法院申請人：李××2001年民事撤訴狀申請人：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××酒樓經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號。委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。申請人因房屋租賃合同糾紛，于2001年12月5日向你院起訴，業(yè)經(jīng)你院立案受理?，F(xiàn)因被告愿意賠償損失，不再阻撓經(jīng)營，申請人已和被告在庭外達(dá)成和解。特此申請撤回起訴狀，請予批準(zhǔn)。原隨起訴狀所附送的證據(jù)材料：租賃協(xié)議原件、原告付款憑證、被告阻撓經(jīng)營的說明材料共3件，請予發(fā)還。此致西安市碑林區(qū)人民法院申請人：杜××2001案例二徐××對李××所在地法院受理原告依其所寫欠條提起還欠糾紛案原告李××(男，43歲，臺灣省彰化縣人，系廣東省番禺市新金屬有限公司職工，現(xiàn)暫住番禺市新金屬有限公司宿舍)以被告徐××(女，25歲，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城)2000年初在番禺市新懇鎮(zhèn)所寫的“欠李××8萬元”的欠條已到期(還款日期為2001年4月底)不還欠款為由，于2001年5月20日向自己居住地的廣東省番禺市人民法院起訴，要求被告清償該債務(wù)。番禺市人民法院予以受理，并于5月26日向被告徐××送達(dá)起訴狀副本，通知其答辯。一、番禺市人民法院受理后，被告徐××委托深圳××律師事務(wù)所韓××為其代理律師，并于5月27日提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為番禺市人民法院無管轄權(quán)，請就被告意見撰寫管轄權(quán)異議申請書。二、該案轉(zhuǎn)至羅湖區(qū)人民法院審理后，經(jīng)徐××所開餐館員工趙××證實(shí)，被告徐××將其餐館和8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下，原告得知此情形后，于2001年6月11日向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請。假設(shè)你是原告，請根據(jù)以上情況撰寫一份財(cái)產(chǎn)保全申請書。三、假設(shè)李××是一家小型裝修公司的老板，8萬元是因徐××裝修餐館拖欠的裝修款(該裝修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名義向徐××所在地法院提起訴訟，以該公司資金周轉(zhuǎn)困難，已無力發(fā)放工資為由要求被告徐××先行支付3萬元裝修款。請就此情形撰寫先予執(zhí)行申請書。管轄權(quán)異議申請書申請人：徐××，女，25歲，漢族，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。委托代理人：韓××，深圳市××律師事務(wù)所律師。申請人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××訴欠款糾紛一案的應(yīng)訴通知，通知申請人提出答辯狀。申請人在提出答辯狀的同時，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)提出對此案管轄權(quán)的異議，理由如下：番禺市人民法院對本案無權(quán)管轄。根據(jù)債法的一般原理。債可以分為合同之債、之債、不當(dāng)?shù)美畟榷喾N性質(zhì)的債。原告李××出示的欠條表明雙方之間成立的是金錢之債，而金錢之債不等同于合同之債。貴院僅憑此欠條認(rèn)定該債為合同之債，并進(jìn)一步認(rèn)定原告李××所在地為合同履行地，是不符合民事訴訟法規(guī)定的。而根據(jù)《民事訴訟法》第22條第1款之規(guī)定，該債務(wù)糾紛應(yīng)由異議人常住地的深圳市羅湖區(qū)人民法院管轄。我國《民事訴訟法》第38條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！备鶕?jù)上述事實(shí)和法律規(guī)定，特此請求你院將本案依法移送管轄，交由深圳市羅湖區(qū)人民法院審理。請予準(zhǔn)許。此致廣東省番禺市人民法院申請人：徐××2001年附：答辯狀副本1份財(cái)產(chǎn)保全申請書申請人：李××，男，43歲，漢族，臺灣省彰化縣人，廣東番禺市新金屬有限公司職工，現(xiàn)住該公司宿舍。被申請人：徐××，女，25歲，漢族，河南省延津縣人，××餐館經(jīng)理，現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。上列申請人與被申請人因欠款糾紛一案，申請人于2001年5月24日向廣東省番禺市人民法院起訴，廣東省番禺市人民法院將此案移送至你院審理在案，被申請人現(xiàn)在有轉(zhuǎn)移資金逃避債務(wù)的可能，為此申請實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，事實(shí)和理由如下：事實(shí)和理由被申請人徐××于2000年年初向申請人借款8萬元，出具欠條一張，并口頭約定被申請人在2001年4月底之前一次性還清。2001年4月，被申請人沒有履行還款義務(wù)。隨后申請人多次催款，被申請人拒不歸還。無奈之下申請人將被申請人告上廣東省番禺市人民法院，番禺市人民法院又將此案移送貴院審理。之后，申請人從被申請人所開餐館服務(wù)員趙××處得知，被申請人徐××欲將其餐館及其8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下。鑒于以上事實(shí)，申請人認(rèn)為被申請人有故意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的可能，勢必影響申請人合法的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，特向貴院申請財(cái)產(chǎn)保全，以免造成以后的判決難以執(zhí)行。請求目的請求立即凍結(jié)被申請人徐××的8萬元存款。對上述請求，申請人愿以中國工商銀行××支行申請人賬號下10萬元金額擔(dān)保；如申請不當(dāng)，愿負(fù)賠償責(zé)任。此致深圳市羅湖區(qū)人民法院申請人：李××2001年附：1.被申請人徐××出具欠條復(fù)印件1份；2.被申請人餐館服務(wù)員趙××?xí)孀C言1份，趙××現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)××路×號。先予執(zhí)行申請書申請人：番禺市×××裝修公司。地址：番禺市××路××號××樓××室。法定代表人：李××，經(jīng)理，電話：(略)。被申請人：徐××，女，25歲，漢族，××餐館經(jīng)理，住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。申請人訴被申請人追索裝修款糾紛一案，你院已立案受理?，F(xiàn)因申請人無力給工人發(fā)放工資，為此特申請你院裁定先予執(zhí)行，責(zé)令被申請人先行給付部分裝修款。具體事實(shí)和理由等說明如下：事實(shí)和理由申請人已經(jīng)按合同規(guī)定將被申請人餐館裝修完畢，被申請人驗(yàn)收后欠裝修款8萬元人民幣達(dá)10個月之久。申請人系小型裝修公司，周轉(zhuǎn)資金有限，至今為止已無力發(fā)放工資，給工人的生活造成很大困難。為此，特依我國《民事訴訟法》第97條第(三)項(xiàng)之規(guī)定，申請你院責(zé)令被申請人先予執(zhí)行部分裝修款。申請人愿向你院提供擔(dān)保。請求目的1.裁定被申請人先行給付裝修款3萬元，以維持工人當(dāng)前生活；2.裁定被申請人自裁定之日起立即執(zhí)行。〖KH-*3/5〗此致深圳市羅湖區(qū)人民法院申請人：番禺市×××裝修公司法定代表人：李××2000年(公章)附：1.裝修合同復(fù)印件1份；2.被申請人出具8萬元欠條復(fù)印件1份；3.擔(dān)保書1份。案例三偃師市總工會等訴洛陽市公路管理總段管理的公路防護(hù)墻在暴雨中倒塌造成車毀人亡之賠償案〖HT5F〗1998年8月單位豫C-17779號桑塔納轎車從偃師前往洛陽，行至洛陽市東花壇立交橋時，因機(jī)動車道積水不能通行，遂駕車沿非機(jī)動車道行使。此時由市公路管理總段(以下簡稱市公路總段)負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)維修的公路防護(hù)墻因雨水浸泡，近五十余米長的防護(hù)墻突然倒塌，將該車砸毀，造成魏×當(dāng)場死亡。中保財(cái)產(chǎn)保險有限公司偃師市分公司機(jī)動車輛險勘查報告載明：車已嚴(yán)重受損，已無車形，沒有修復(fù)價值，達(dá)到報廢程度。該公司賠付車輛損失104800元，賠付座險1萬元。因?qū)r償問題達(dá)不成協(xié)議，偃師市總工會及魏×之父魏××(66歲，住偃師市××區(qū)××街××樓××號，已退休)遂以市公路總段為被告，向洛陽市廛河回族區(qū)人民法院提起訴訟。訴稱：被告市公路總段是洛陽市東花壇鐵路、公路兩用立交橋的所有人或管理人。其對公路防護(hù)墻的養(yǎng)護(hù)不善導(dǎo)致了墻體坍塌，并造成車毀人亡的不幸后果。要求被告賠償汽車損失55200元，賠償死者家屬撫恤金、撫養(yǎng)費(fèi)、工傷補(bǔ)助費(fèi)等15273640元。被告市公路總段于1998年10月10日特別授權(quán)委托代理人黃××(洛陽市××律師事務(wù)所律師)以造成事故的原因?yàn)椴豢煽沽?，市公路總段已盡養(yǎng)護(hù)義務(wù)，可以免責(zé)為由提出答辯。一、根據(jù)上述案情，請為被告撰寫民事答辯狀。二、假定原告委托代理律師黃××代為訴訟，請就案情撰寫代理詞。三、假設(shè)法院支持原告訴訟請求，并作出要求被告向原告賠償汽車損失20276元，死亡賠償費(fèi)337801元、喪葬費(fèi)1000元，贍養(yǎng)費(fèi)13400元的判決，請就此案情撰寫一審民事判決書。民事答辯狀答辯人：洛陽市公路管理總段。地址：洛陽市××區(qū)××路××號。法定代表人：×××，局長，電話：(略)。被答辯人：偃師市總工會。被答辯人：魏××，男，66歲，漢族，工程師，住偃師××區(qū)××街××樓××號。答辯人因被答辯人(原告)提起公路防護(hù)墻倒塌致車毀人亡請求賠償訴訟一案，答辯如下：一、辯人在起訴書中指稱公路防護(hù)墻倒塌是答辯人養(yǎng)護(hù)不善所致，與事實(shí)不符。洛陽市東花壇立交橋及該處公路防護(hù)墻是屬答辯人所有和負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)。答辯人從修建該墻起就一直小心維護(hù)，并多次對該墻采取加固措施。而此次墻之所以倒塌，是因?yàn)槁尻柕貐^(qū)遇到40年來罕見的特大暴雨襲擊。該段公路防護(hù)墻因?yàn)樗坏?，被雨水浸泡過久，故而難以承受而倒塌。所以，該墻倒塌完全是自然因素不可抗力所致，依據(jù)《民法通則》第107條，答辯人不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。二、被害人魏×的不幸身亡與其違章行駛有關(guān)按照機(jī)動車道路行駛有關(guān)規(guī)定，機(jī)動車是不能行使在非機(jī)動車道上的，否則即是違章。被害人魏×將車駛?cè)敕菣C(jī)動車道，在主觀上具有過錯，且這種過錯與公路防護(hù)墻倒塌造成損害的結(jié)果之間有因果關(guān)系。因此，答辯人不應(yīng)對魏×的不幸身亡承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)以上事實(shí)，答辯人認(rèn)為，造成這次車毀人亡事故的直接原因，是被害人魏×違章行駛在非機(jī)動車道上遇到了40年不遇的特大暴雨襲擊，是不可抗力造成的。答辯人已盡養(yǎng)護(hù)義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，請求法庭駁回被答辯人的訴訟請求。此致洛陽市廛河回族區(qū)人民法院答辯人：洛陽市公路管理總段1998年(公章)附：本答辯狀副本2份代理詞審判長、審判員：我受本案原告偃師市總工會及魏××委托，擔(dān)任本案訴訟代理人。現(xiàn)提出如下代理意見，望予以采納。一、本案不能適用不可抗力免責(zé)條款被告市公路總段堅(jiān)持認(rèn)為，洛陽市地區(qū)普降特大暴雨在以往比較少見，而這種災(zāi)害性天氣又是造成公路防護(hù)墻被大雨浸泡發(fā)生倒塌的原因。由于這種原因具有不可預(yù)見性、不可避免性和不可克服性，符合《民法通則》第107條因不可抗力造成他人損害的，不承擔(dān)民事賠償責(zé)任之規(guī)定，所以其對公路防護(hù)墻因大雨浸泡發(fā)生倒塌致他人損害的民事賠償責(zé)任依法應(yīng)予免除。這種觀點(diǎn)并不成立。根據(jù)《民法通則》第153條之規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。本案發(fā)生時洛陽地區(qū)普降40年以來少遇的特大暴雨，這一自然現(xiàn)象無疑屬于不可抗力，但并不能由此認(rèn)為公路防護(hù)墻的管理者可以免責(zé)。因?yàn)楫?dāng)存在不可抗力與管理瑕疵的競合時，依據(jù)民法理論中原因競合之規(guī)則，管理者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。那么本案中市公路總段是否存在管理瑕疵呢？從本案查明的情況看，市公路總段在建設(shè)階段，對立交橋的排水能力即估計(jì)不足，致使遭遇特大暴雨后機(jī)動車道因積水太多無法通行，車輛不得不行入非機(jī)動車道。另外，公路防護(hù)墻倒塌系墻體被雨水長時間浸泡所致，而雨水浸泡這一事實(shí)，也正說明市公路總段在公路防護(hù)墻的日常維修、養(yǎng)護(hù)中沒有充分履行其應(yīng)盡的注意義務(wù)，主觀上存在過錯。換言之，如果市公路總段對公路防護(hù)墻已盡相應(yīng)注意義務(wù)，維修、養(yǎng)護(hù)得當(dāng)，確保墻體與土方之間不積水，公路防護(hù)墻就不可能長時間被雨水浸泡而發(fā)生倒塌。由此可見，特大暴雨雖屬自然災(zāi)害，但是公路防護(hù)墻被雨水浸泡引起倒塌，并不具有不可預(yù)見性、不可避免性和不可克服性，所以市公路總段的抗辯理由不能成立。二、被害人魏×違章行為與損害結(jié)果無因果關(guān)系本案中，如果被害人未在非機(jī)動車道上行駛，確實(shí)不會發(fā)生車毀人亡這一損害結(jié)果但在當(dāng)時條件下，由于東花壇立交橋是由偃師進(jìn)入洛陽的惟一通道，在機(jī)動車道不能通行時，車輛駛?cè)敕菣C(jī)動車道將是任何一個汽車駕駛員合理必然的選擇。顯然，不僅被害人本人不可能知道其違章行為會發(fā)生本案的損害結(jié)果，一般人在同等情形下也無法預(yù)見到有可能發(fā)生這樣的結(jié)果。而且被害人的違章行車本身并不具有引起公路防護(hù)墻倒塌造成損害結(jié)果的可能性。換言之，被害人違章行車與公路防護(hù)墻倒塌造成其車毀人亡的損害結(jié)果之間實(shí)屬一種巧合，這種巧合只能說明，被害人違章行車行為是損害結(jié)果發(fā)生的適當(dāng)條件而非原因，二者之間沒有法律上的因果關(guān)系。相反，作為防護(hù)墻的管理者其管理瑕疵卻使防護(hù)墻具有坍塌致人損害的可能性，故應(yīng)認(rèn)定有因果關(guān)系。被告市公路總段認(rèn)為被害人違章行為在主觀上存在過錯，并把這種過錯行為認(rèn)定為損害結(jié)果發(fā)生的原因之一，從而認(rèn)定被害人應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)南鄳?yīng)責(zé)任，難以成立。綜上所述，被告因養(yǎng)護(hù)不善，疏于管理，造成公路防護(hù)墻倒塌致使被害人魏×死亡和汽車毀損，被告應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。以上意見請法庭在合議時給予充分的考慮。洛陽市××律師事務(wù)所律師：黃××1998年民事判決書(一審)洛陽市廛河回族區(qū)人民法院民事判決書(1998)廛民初字第××號原告偃師市總工會。法定代表人×××，工會書記，電話：(略)。原告魏××，男，66歲，漢族，住偃師市××區(qū)××街商業(yè)城××樓××號。系被害人魏×之父。委托代理人黃××，洛陽市××律師事務(wù)所律師。被告洛陽市公路管理總段。法定代表人×××，局長，電話：(略)。委托代理人×××，洛陽市××律師事務(wù)所律師。原告偃師市總工會、魏××訴被告洛陽市公路管理總段公路防護(hù)墻倒塌致車毀人亡請求賠償一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告魏××、原告偃師市總工會和原告魏××共同委托的訴訟代理人黃××，被告特別授權(quán)的委托代理人×××到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告偃師市總工會、魏××訴稱，被害人偃師市總工會司機(jī)魏×(系魏××之子)于1998年8月4日駕車經(jīng)過洛陽市東花壇立交橋時，因暴雨襲擊，機(jī)動車道積水不能通行，遂改道至非機(jī)動車道上行駛。不幸遇公路防護(hù)墻倒塌致被害人身亡。經(jīng)調(diào)查，該公路防護(hù)墻為被告洛陽市公路管理總段所有和養(yǎng)護(hù)。墻體坍塌是因?yàn)楸桓媸泄房偠稳粘ｐB(yǎng)護(hù)不善所致。原告與被告協(xié)商賠償未果，向本院提起訴訟，請求責(zé)令被告賠償汽車損失55200元，賠償死者家屬撫恤金、撫養(yǎng)費(fèi)、工傷補(bǔ)助費(fèi)等15273640元。被告洛陽市公路管理總段辯稱，造成這次車毀人亡的直接原因，是魏×違章行駛在非機(jī)動車道上遇到了四十余年不遇的特大暴雨襲擊，是自然因素不可抗力造成的，被告已盡養(yǎng)護(hù)職責(zé)，故不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。經(jīng)審理查明，1998年8月4日凌晨，洛陽地區(qū)普降特大暴雨。晨7時許，被害人偃師市總工會司機(jī)魏×駕駛該單位豫C-17779號桑塔納轎車從偃師前往洛陽，行至洛陽市東花壇立交橋時，因機(jī)動車道積水不能通行，遂駕車沿非機(jī)動車道行駛。此時由洛陽市公路管理總段負(fù)責(zé)養(yǎng)護(hù)維修的公路防護(hù)墻因雨水浸泡，近五十余米長的防護(hù)墻突然倒塌，將該車砸毀，造成魏×當(dāng)場死亡。中保財(cái)產(chǎn)保險有限公司偃師市分公司機(jī)動車輛險勘查報告載明：車嚴(yán)重受損，已無車形，沒有修復(fù)價值，達(dá)到報廢程度。該公司賠付車輛損失104800元，賠付座險1萬元。以上事實(shí)，有中財(cái)保險公司機(jī)動車輛勘查報告等證據(jù)予以佐證。本院認(rèn)為，作為公路防護(hù)墻的養(yǎng)護(hù)人和管理者，被告洛陽市公路管理總段應(yīng)對其盡謹(jǐn)慎維護(hù)義務(wù)。市公路管理總段雖然對公路防護(hù)墻進(jìn)行了管理和養(yǎng)護(hù)，但提不出自己無過錯的證據(jù)，其關(guān)于倒塌為不可抗力造成及自己沒有過錯的理由不成立，應(yīng)承擔(dān)公路防護(hù)墻在雨中倒塌致車毀人亡的賠償責(zé)任。本案中被害人魏×雖有違章行為，但其違章行為與公路防護(hù)墻倒塌沒有因果關(guān)系，被告以被害人有過錯為由認(rèn)為被害人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，于法無據(jù)。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第126條、第119條之規(guī)定，判決如下：一、洛陽市公路管理總段賠償偃師市總工會汽車損失20276元。二、洛陽市公路管理總段賠償魏××死亡賠償費(fèi)337801元、喪葬費(fèi)1000元、贍養(yǎng)費(fèi)13400元，合計(jì)481801元?？鄢ｋU公司已賠償?shù)?萬元，再付381801元。三、本案訴訟費(fèi)用××元由洛陽市公路管理總段承擔(dān)。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于洛陽市中級人民法院。〖KH-*3/5〗審判長龍××審判員龔××審判員李××1998(院印)本件與原本核對無異書記員王××案例四王××訴南通出租汽車有限公司退還向其收取的出租車返程過路費(fèi)案2000年出租汽車有限公司(以下簡稱南通汽車公司)蘇FB1027號出租車前往興東機(jī)場，途中經(jīng)過通往機(jī)場路的收費(fèi)站，被收過路費(fèi)10元。車到機(jī)場王××下車付費(fèi)時，南通汽車公司賀駛員除要求王××支付租車費(fèi)外，還提出要按全國統(tǒng)一規(guī)定由王××支付其來回由收費(fèi)站收取的過路費(fèi)共20元。王××當(dāng)即提出異議，南通汽車公司駕駛員則要求王××投訴或起訴，但該費(fèi)用必須支付。王××因趕航班的原因，不得已支付了來回過路費(fèi)20元。南通汽車公司在出具給王××的68元車費(fèi)發(fā)票中注明“按規(guī)定付來回過路費(fèi)20元，客人只肯付單程過路費(fèi)，車主堅(jiān)持付雙程”。事后，王××經(jīng)投訴未果，以南通汽車公司不應(yīng)收取回程過路費(fèi)為理由，起訴至南通市崇川區(qū)人民法院，要求南通汽車公司退還多收的返程過路費(fèi)10元。被告南通汽車公司答辯稱：其收取原告王××雙程過路費(fèi)符合物價局規(guī)定，請求駁回原告王××的訴訟請求。南通汽車公司并提交了南通市物價局1992年11月10日印發(fā)的《南通市出租車汽車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》及江蘇省物價局于1991年8月15日印發(fā)的《江蘇省出租汽車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》。上述兩文件規(guī)定，過路費(fèi)由乘客負(fù)擔(dān)。崇川區(qū)人民法院于2000年5月20日作出(2000)崇民初字第×號民事判決，駁回了原告王××的訴訟請求。一、假設(shè)原告王××不服該判決，于2000年6月3日提起上訴，請就案情撰寫上訴狀。二、根據(jù)上述案情撰寫二審民事判決書。民事上訴狀上訴人(原審原告)：王××，男，××歲，漢族，江蘇省南通市人，南通市××公司總經(jīng)理，住南通市崇川區(qū)××街××號。被上訴人(原審被告)：南通出租汽車有限公司。地址：南通市崇川區(qū)××路××號。法定代表人：×××，公司董事長，電話：(略)。上訴人因要求退還返程過路費(fèi)一案，不服崇川區(qū)(2000)崇民初字第×號民事判決，現(xiàn)提出上訴，上訴請求和理由如下：上訴請求1.依法撤銷原判決,予以改判；2.判令被告退還返程過路費(fèi)10元；3.一、二審訴訟費(fèi)用均由被上訴人承擔(dān)。上訴理由一、原判的認(rèn)定擴(kuò)大了客運(yùn)合同中上訴人的責(zé)任上訴人搭被上訴人的出租車去機(jī)場，上訴人與被上訴人之間是一種客運(yùn)服務(wù)合同關(guān)系，上訴人有按規(guī)定支付相關(guān)費(fèi)用的義務(wù)，被上訴人有按規(guī)定收取相關(guān)費(fèi)用的權(quán)利。上訴人在目的地下車后，雙方的合同關(guān)系即告終結(jié)。雖然省、市出租車收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)都規(guī)定了過路費(fèi)由乘客負(fù)擔(dān)，但未規(guī)定出租車返程的費(fèi)用也應(yīng)由乘客負(fù)擔(dān)，故原審法院判定被上訴人在向上訴人收取了至目的地所產(chǎn)生的費(fèi)用外，還要求上訴人支付其出租車返回時的過路費(fèi)，顯然超出了當(dāng)事人合同關(guān)系的范圍，擴(kuò)大了上訴人的責(zé)任，顯與法理、情理不合。被上訴人向上訴人收取