勞動與社會保障法6

第六章集體協(xié)商和集體合同第一節(jié)集體協(xié)商

一、集體協(xié)商的概念和意義

1、概念在我國工會文件中又稱平等協(xié)商，在外國一些國家稱集體談判或團體交涉。指企事業(yè)單位工會或職工代表與相應的企事業(yè)單位代表，為簽訂集體合同進行商談的行為。2、特征（1）雙方法律地位平等、人數(shù)對等。（2）集體協(xié)商是公平、平等協(xié)商。（3）是和平協(xié)商。（4）是在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)商。3、意義（1）是維護職工合法權(quán)益不可缺少的、重要的手段。（2）它是協(xié)調(diào)、穩(wěn)定勞動關系和維護正常的生產(chǎn)、經(jīng)營和工作秩序的重要保證。（3）是保障社會安定的重要方法。二、集體協(xié)商的代表每方代表3—10名，雙方人數(shù)對等，并各確定一名首席代表。企事業(yè)單位一方的首席代表，由企事業(yè)單位法定代表人擔任或指派。工會一方的首席代表，通常由工會主席擔任；不是工會主席的，應由工會主席書面委托。職工的一方代表在勞動合同期內(nèi)自擔任代表之日起5年以內(nèi)除個人嚴重過失外，企事業(yè)單位不得與其解除勞動合同。三、集體協(xié)商的程序（一）提議方提出協(xié)商要求（二）雙方商定協(xié)商事宜（三）雙方各自做好協(xié)商的準備工作（四）雙方協(xié)商（五）傳達協(xié)議并簽訂集體合同罷工自由有待在法律中加以確認我國法律對罷工既沒有明確規(guī)定為勞動者的基本權(quán)利，也沒有立法加以禁止。聯(lián)合國大會于1966年12月批準的《經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》都規(guī)定了罷工權(quán)利。我國香港、澳門的基本法也將罷工自由規(guī)定為公民的基本權(quán)利。同時，我國《工會法》第27條規(guī)定：“企業(yè)、事業(yè)單位發(fā)生停工、怠工事件，工會應當代表職工同企業(yè)、事業(yè)單位或者有關方面協(xié)商，反映職工的意見和要求并提出解決意見?！边@里所稱的“停工”、“怠工”實際上指的就是罷工。事實上，我國發(fā)生的罷工事件并不少，如重慶的出租車司機罷運等。因此，適時的將罷工作為公民的基本權(quán)利加以規(guī)定很有必要?！吨腥A人民共和國憲法》第三十五條：中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由。

《香港特別行政區(qū)基本法》第二十七條：香港居民享有言論、新聞、出版的自由，結(jié)社、集會、游行、示威的自由，組織和參加工會、罷工的權(quán)利和自由。但在內(nèi)地，《憲法》所賦予公民集會、游行的權(quán)利，基本上被1989年制定的《集會游行示威法》所限制。針對政府的集會游行基本上不被許可。于是，具有中國特色的“散步”、“旅游”出現(xiàn)在人們的視野中。如廈門、成都、上海的散步，保定的旅游等

保定“旅游”事件新華社2009年4月4日石家莊電：在發(fā)生了1000多工人因反對企業(yè)改制、裁員和一些其他不滿情緒而踏上抗爭之路后，河北省當局解除了當?shù)匾患徔棌S黨委書記的職務。

星期六上午，在一次工人大會上，保定市委組織部部長蘭保良宣讀了關于免去汪利娟依棉集團黨委書記職務的決定，其職務由保定市國資委主任張彥儒接替。公司董事會也暫停了汪利娟的董事長職務。

依棉集團1000多工人4月3日開始了徒步140公里，從保定去北京旅游，以抗議企業(yè)管理中存在的玩忽職守問題。工人們行至徐水縣附近被地方官員勸阻。在官員們的勸說下，所有工人已于星期六清早乘公共汽車返回保定。2005年9月大連日資企業(yè)罷工事件

1、佳能全體員工9月9日八點整開始罷工活動。

2、下午三時罷工代表與日方談判達成工資張200元。

3、下午三時二十分大連市市長、副市長代表大連市政府來訪佳能,并說大連佳能罷工屬非法行為，工資保持不變。

4、10日公司開緊急會議,由于日方有地方政府的支持，決定工資保持不變。

5、10日晚公安進入公司,強行要求工人簽字,并說不簽者不許睡覺。

6、員工因沒有簽數(shù)千人露宿街頭。

7、12日早、公安再次介入，哄出未簽協(xié)議工人,政府并說，不簽者開除，并且大連單位永不錄用。

8、12日晚，工人繼續(xù)抗議政府行為，公司停產(chǎn)。

9、在此期間日方?jīng)]有出動任何代表與工人談判。此時罷工已達3萬余人，波及十幾家日企。

10、工人們沒有妥協(xié)政府提出的簽定<復工協(xié)議>或<不復工協(xié)議>。

11、佳能領導層最終同意為每位工人每月加薪103元，盡管這與當初工人的要求500元相去甚遠。

12、日資企業(yè)對這幾天罷工的損失，要求大連市政府承擔，2000萬/天。據(jù)悉，大連市政府已經(jīng)同意日資企業(yè)的索賠要求，資金從政府財政撥款里撥出。從罷工事件中也可看出來，工會在罷工之前一無所知，被工人甩到了一邊。對政府來說，一開始說工人罷工非法，壓制工人。但在工人堅持罷工的情況下，政府最終選擇了一種比較明智的處理方式，答應了工人的要求，雇主也在一定程度讓步上接受了工人的條件。這就足夠了，因為，事件的意義不在于漲了多少工資，而是政府認定了工人這種集體行動的合法性。第二節(jié)集體合同一、集體合同的概念又稱團體協(xié)約、勞動協(xié)約、集體協(xié)議，是集體協(xié)商雙方代表根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等協(xié)商一致的基礎上簽訂書面協(xié)議。集體合同與勞動合同的區(qū)別：

1、主體不同。

2、目的不同。

3、原則不同。

4、內(nèi)容不同。

5、期限不同。

6、程序不同。

7、效力不同。二、集體合同的產(chǎn)生和發(fā)展三、集體合同的意義1、集體合同可以彌補勞動立法的不足（１）勞動法所規(guī)定的關于勞動者利益的標準屬于最低標準。按此標準對勞動者進行保護只是法律所要求的最低水平，而立法意圖并不是希望對勞動者利益的保護只停留在最低水平上，但對勞動者能否獲得高于法定最低標準的利益，勞動立法卻力不能及。通過集體合同，可以對勞動者利益作出高于法定最低標準的約定，從而使勞動者利益保護的水平能夠?qū)嶋H高于法定最低標準。（2）勞動法規(guī)關于勞動者利益和勞動關系協(xié)調(diào)規(guī)則的規(guī)定，有許多是粗線條，原則性的規(guī)定，并且相對于現(xiàn)實生活中豐富復雜的勞動關系而言，難免有所疏漏。通過集體合同，可以在一定范圍內(nèi)就勞動者利益和勞動關系協(xié)調(diào)的共性問題作出約定，從而更具體地規(guī)范勞動關系，對勞動立法不完備起補充作用。2、集體合同可以彌補勞動合同的不足。（1）在簽訂勞動合同時，因單個勞動者是相對弱者而不足以同用人單位抗衡，難免違心地接受用人單位提出的不合理條款；而由工會代表全體勞動者簽訂集體合同，就可改善單個勞動者在勞動關系中的地位，利于雙方平等協(xié)商，避免勞動者被迫接受不合理條款。（2）勞動者之間因各自實力不同而在與用人單位相對時，實際地位有差別，以勞動合同來確定勞動者的權(quán)利義務，就難免有的勞動者受到歧視，即不能平等地享有權(quán)利和承擔義務（如同工不同酬等），通過集體合同就可以確保一定范圍內(nèi)全體勞動者的權(quán)利和義務實現(xiàn)平等。（3）勞動關系的內(nèi)容包括工時、定額、工資、保險、福利、安全等多個方面，若都由勞動合同具體規(guī)定，每個勞動合同的篇幅必將冗長，這對于勞動合同或簽訂和鑒證來說，都是難以承受的負擔，也不利于勞動關系的及時確定，會增加確立勞動關系的成本；集體合同對勞動關系的主要內(nèi)容作出具體規(guī)定后，勞動合同只需就單個勞動者的特殊情況作出約定即可。這樣就可簡化勞動合同內(nèi)容，減少勞動合同簽訂和鑒證的工作量，降低確立勞動關系的成本。四、集體合同訂立、履行（一）集體合同訂立的原則１、合法原則。2、平等合作、協(xié)商一致原則。3、兼顧各方利益原則。（二）程序（１）集體協(xié)商；（２）雙方簽字；（３）報送審查，7日內(nèi)將集體合同一式三份及說明書報送勞動部門審查、備案收到集體合同文本15日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。（４）公布。（三）集體合同內(nèi)容1、標準性條款即規(guī)定勞動標準的條款，包括勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等。2、目的性條款即規(guī)定在合同期限內(nèi)應達到的具體目標和實現(xiàn)該目標的主要措施的條款。3、程序性條款即規(guī)定集體合同自身運行的程序規(guī)則的條款。包括集體合同的訂立、履行、變更、解除、終止、續(xù)訂以及違反集體合同責任的承擔和集體合同爭議處理等。（四）履行實際履行、全面履行、協(xié)作履行原則五、集體合同的效力

1．集體合同的效力范圍(1)對人效力。即集體合同對什么人具有約束力。

（2）時間效力。即集體合同在多長的時間內(nèi)具有約束力。①當期效力，即集體合同在其存續(xù)期間內(nèi)具有約束力。②溯及效力，即集體合同可追溯到對其成立前已簽訂的勞動合同發(fā)生效力。③余后效力，即集體合同終止后對依其訂立并仍然存續(xù)的勞動合同還有約束力。

（3）空間效力。主要指集體合同在哪些地域、產(chǎn)業(yè)(職業(yè))發(fā)生效力。

2、集體合同的效力形式

（1）準法規(guī)效力。又稱規(guī)范效力或物權(quán)效力，是指集體合同的標準性條款和單個勞動關系運行規(guī)則條款對其關系人(單個勞動關系當事人)具有相當于法律規(guī)范的效力。①不可貶低性效力，即集體合同所規(guī)定的標準在其效力范圍內(nèi)是勞動者利益的最低標準，勞動合同關于勞動者利益的規(guī)定，可以高于但不得低于這些標準，若低于此標準就由集體合同的規(guī)定取而代之。②補充性效力，即集體合同所規(guī)定的標準在一定條件下可以成為勞動合同內(nèi)容的補充。即在集體合同有規(guī)定而勞動合同未作規(guī)定或雖有規(guī)定卻被確認為無效，集體合同有明確規(guī)定而勞動合同的規(guī)定不明確的情況下，集體合同的規(guī)定就當然視為勞動合同內(nèi)容的補充。（

2）債權(quán)效力。又稱債法效力，是指集體合同的目標性條款和集體合同運行規(guī)則條款對其當事人具有設定債務的效力。

（3）組織效力。又稱組織法效力，是指集體合同的某些條款對其關系人具有設定組織法義務的效力。第七章用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則劉某于2006年5月1日應聘到被申請人公交公司處任公交車駕駛員，月工資2500元。雙方簽訂了期限自2006年5月1日起至2009年12月31日止的勞動合同，并在勞動合同備注條款中約定：劉某如有公司制定的《關于對嚴重違章違紀職工的處罰規(guī)定》的解除勞動合同的情形之一的，公司有權(quán)解除其勞動合同。

2008年8月1日，公司工作人員在稽查過程中，發(fā)現(xiàn)劉某工作時口袋里有一張五元紙幣，未進行私款登記。2008年8月31日公司做出了《關于劉某嚴重違章違紀的處理決定》，決定的內(nèi)容為：“……攜帶私款5元但未進行私款登記，嚴重違反了企業(yè)制定的《關于對嚴重違章違紀職工的處罰規(guī)定》。根據(jù)國家《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定和該處罰規(guī)定，自2008年8月31日起解除劉某的勞動合同?！蓖眨瑒⒛呈盏搅嗽撎幚頉Q定。公司2006年3月1日制定的《關于對嚴重違章違紀職工的處罰規(guī)定》第三條壩定：“駕駛員、收款員及點鈔人員攜帶私款上班，必須于班前將私款進行登記,嚴禁將私款帶入工作場所?！钡谖鍡l規(guī)定：“下列行為屬嚴重違反公司規(guī)章制度的行為之一的職工，給予解除勞動合同?！痹摲菀?guī)定經(jīng)過公司職工代表大會討論通過，形成決議，并在招聘劉某后就包括處罰規(guī)定在內(nèi)的規(guī)章制度對劉某進行了培訓考核，劉某考核成績?yōu)閮?yōu)。劉某不服公司處理決定，申請仲裁。本案應如何處理？一、用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則的概念指用人單位依法制定并在本單位實施的組織勞動和進行勞動管理的規(guī)則。1、它是用人單位規(guī)章制度的組成部分。2、它是職工和用人單位在勞動過程中的行為規(guī)則。3、它是用工自主權(quán)和職工民主管理權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物。內(nèi)部勞動規(guī)則與勞動合同、集體合同的區(qū)別1、內(nèi)部勞動規(guī)則的制定是用人單位的單方法律行為，而勞動合同和集體合同的訂立，都是勞動關系當事人或其團體的雙方法律行為。2、內(nèi)部勞動規(guī)則所規(guī)定的是全體職工的共同權(quán)利和義務；而勞動合同所規(guī)定的只是單個職工的權(quán)利和義務。3、內(nèi)部勞動規(guī)則與集體合同在內(nèi)容上有交叉。二、內(nèi)部勞動規(guī)則的性質(zhì)1、契約說：內(nèi)部勞動規(guī)則本身不具有約束力，然而，由于勞動者對規(guī)則的同意，事實上多數(shù)體現(xiàn)為默示同意或錄取時的概括同意，在勞動者個人與用人單位之間就規(guī)則所列內(nèi)容形成意思合致關系，規(guī)則幾乎對所有勞動者都具有約束力，這是合同上的約束力。2|、法規(guī)說：內(nèi)部勞動規(guī)則在工作場所事實上發(fā)揮著行為規(guī)范的作用，內(nèi)部勞動規(guī)則的強制力和約束力基于上述規(guī)范具有法律規(guī)范的性質(zhì)；作為一種法規(guī)，內(nèi)部勞動規(guī)則具有對勞動合同實施規(guī)制的法律效力。同時主張，不論勞動者對內(nèi)部勞動規(guī)則的內(nèi)容是否知悉和同意，都要無條件地受其約束。此學說依對法規(guī)性質(zhì)的認識不同，又分為授權(quán)立法說和習慣法、自治法說。（1）授權(quán)立法說：①經(jīng)營權(quán)說。即內(nèi)部勞動規(guī)則是用人單位基于經(jīng)營權(quán)而發(fā)動之法的規(guī)范權(quán)能，故其所制定的規(guī)則是一種法律，換言之，與團體協(xié)約同為用人單位和勞動者間對勞動合同適用的一種特別契約法規(guī)。有觀點進而認為，這種權(quán)能是法律賦予企業(yè)經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容，即企業(yè)作為一種社會組織從其依法成立之日起就被國家授予制定本組織內(nèi)部規(guī)范的權(quán)力。②保護法授權(quán)說。即由用人單位單方制定或修改的內(nèi)部勞動規(guī)則本來不具備法律規(guī)范的性質(zhì)，只是由于得到了勞動基準法的保護而被賦予了法律的效力（2）習慣法、自治法說。此學說認為，內(nèi)部勞動規(guī)則具有習慣法或自治法規(guī)的性質(zhì)。3、事實說內(nèi)部勞動規(guī)則為一種事實上的存在，并無法律上的效力，即其在勞動法中無任何法規(guī)地位可言，其內(nèi)容僅為用人單位基于債權(quán)人之地位，對受雇人履行債務時之“指示”，在有勞動合同的情形下，內(nèi)部勞動規(guī)則已無規(guī)范的效果，最多只有事實上意思通知之效力。在有經(jīng)營協(xié)議、團體協(xié)約的情形下，內(nèi)部勞動規(guī)則的地位更低，

三、用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則的內(nèi)容勞動合同管理、工資管理、社會保險、福利待遇、工時休假、職工獎懲等四、用人單位制定內(nèi)部勞動規(guī)則的程序1、職工參與2、報送審查或備案3、正式公布五、用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則的法律效力（一）內(nèi)部勞動規(guī)則具有效力的理論依據(jù)1、內(nèi)部勞動規(guī)則是法律規(guī)范的延伸和具體化2、內(nèi)部勞動規(guī)則是勞動合同的附件3、內(nèi)部勞動規(guī)則是實現(xiàn)勞動過程的自治規(guī)范（二）內(nèi)部勞動規(guī)則具有效力的必要條件1、制定主體必須合法2、內(nèi)容必須合法3、制定程序必須合法六、用人單位的懲戒權(quán)指用人單位依法對違反勞動紀律的勞動者實施紀律處分的權(quán)力。1、懲戒權(quán)的根據(jù)和性質(zhì)：（1）固有權(quán)說：即將懲戒權(quán)看成是企業(yè)體存在的一種當然的固有(本能的)權(quán)能，因此不論采取何種手段亦為合法。也有主張“懲戒解雇權(quán)者乃基于企業(yè)經(jīng)營權(quán)，即所有權(quán)所產(chǎn)生的一種權(quán)限”，此說將懲戒權(quán)認為一種“所有權(quán)”，在法律效力上是對人的支配權(quán)。還有人進一步認為，懲戒處分不僅限于內(nèi)部勞動規(guī)則的規(guī)定，規(guī)則上列舉的懲戒事由和手段只具有舉例意義。（2）契約說：企業(yè)只能基于與勞動者達成合意才能行使懲戒權(quán)，內(nèi)部勞動規(guī)則中關于懲戒的規(guī)定只有在得到勞動者的同意并成為勞動合同內(nèi)容之后，才能成為擁有懲戒權(quán)的依據(jù)，且其權(quán)限必須以內(nèi)部勞動規(guī)則規(guī)定的內(nèi)容為限，該規(guī)則列舉的懲戒手段和事由屬于限定性列舉。（3）集體合意說：契約必須以當事人合意為基礎，因此，就勞動者一方而言，成立一項集體的統(tǒng)一意思，代表勞動者個人為意思表示，故懲戒權(quán)唯于此項團體為合意時始有其存在。（4）法規(guī)范說：內(nèi)部勞動規(guī)則以勞動基準法為根據(jù)，法律認可的懲戒權(quán)主體，僅限于具備勞基法所規(guī)定要件的內(nèi)部勞動規(guī)則所規(guī)定的使用者。這種懲戒不是平等當事人間一方對他方的私力制裁，而是基于國家授權(quán)的一種存在于經(jīng)營體的司法權(quán)。（5）否定說。勞動契約由固定部分(如當事人地位取得)和可動部分(如提供勞動、取得工資)構(gòu)成。懲戒權(quán)屬于固定部分，是一種社會的事實，不必法律確認，不過以財產(chǎn)上的懲戒為限。因此用人單位一方?jīng)Q定之懲戒，其事由及法律效力完全依民法及其他法律決定，從而否定用人單位對勞動者的懲戒權(quán)。

（二）懲戒權(quán)行使的原則：（1）懲戒的手段和程序以內(nèi)部勞動規(guī)則為依據(jù)原則；（2）平等待遇原則，即同等程序違反同一規(guī)定時，懲戒的內(nèi)容必須是同一程序和同一類型；（3）相當性原則，懲戒的內(nèi)容與違紀的類型、程度和其他相關情節(jié)相應才是合理和相當?shù)摹＃?）正當程序原則，必須履行正當?shù)某绦虻诎苏鹿ぷ鲿r間和休息休假第一節(jié)工作時間概述一、工作時間的概念和特征（一）概念又稱勞動時間，指法律規(guī)定的勞動者在一晝夜或一周內(nèi)從事生產(chǎn)或工作的時間。它包括每日工作的小時數(shù)和每周工作的天數(shù)和小時數(shù)。勞動者從事下列活動算作工作時間：（1）生產(chǎn)準備時間（2）實際生產(chǎn)時間（3）人體自然需要的時間（4）保護勞動者身體健康所需要的時間（5）女職工特殊需要的時間孕婦的工作歇息時間、乳母的哺乳時間等（6）下班前的整理與交接時間（7）參加行政或工會組織的活動所需要的時間（8）參加社會活動時間（二）工作時間特征1、它是法定的工作時間不得超過法律規(guī)定的最長限度2、是履行勞動義務和計發(fā)勞動報酬的時間3、是實際工作時間與從事有關活動時間的總和三、工時立法的意義（一）維護生產(chǎn)秩序，為創(chuàng)造社會財富提供時間保證（二）保證勞動者享有休息權(quán)，調(diào)動勞動者的勞動積極性（三）加強用人單位的勞動管理，提高工時利用率工作時間是定數(shù)，工時利用率是變數(shù)，工時利用率受停工和勞動者勞動積極性大小的影響。（四）促進物質(zhì)文明建設與精神文明建設第二節(jié)工作周與工作日一、工作周指法律規(guī)定的勞動者在1周內(nèi)從事生產(chǎn)的時間，我國1995年5月1日起實行職工每周工作5天，40小時工作周制度。二、工作日（一）概念是指法律規(guī)定的勞動者在一晝夜的工作時間。（二）工作日的種類1、標準工作日：指法律規(guī)定的在一般情況下統(tǒng)一實行的標準長度工作日，適用于我國境內(nèi)的國家機關、社會團體、企事業(yè)單位的職工。2、縮短工作日：指法律規(guī)定的少于標準工作日時數(shù)的工作日，即少于8小時的工作日。（1）從事礦山井下、高山、有毒有害、特別繁重或過度緊張等作業(yè)的勞動者。（2）從事夜班工作的勞動者。（3）哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工。（4）未成年工。3、延長工作日，指超過標準工作日長度的工作日。4、不定時工作日。5、綜合計算工作日。6、彈性工作日。第三節(jié)限制加班加點制度一、加班加點的概念

1、加班是指職工按照用人單位的要求，在法定節(jié)日或公休假日從事生產(chǎn)或工作。

2、加點是指職工按照用人單位的要求，在正常工作日以外繼續(xù)從事生產(chǎn)或工作。3、加班加點的聯(lián)系（1）均屬延長工作時間（2）延長工作時間是有限度的，每日延長工作時間為1至3小時，每月不超過36小時。（3）均加發(fā)工資報酬。（4）程序相同，用人單位與發(fā)工會、勞動者協(xié)商取得一致意見后，方可延長。4、加班加點的區(qū)別（1）加班是特定的，僅限于法定節(jié)日或公休假日加班加點時間是任意的。