第二節(jié)公司的設(shè)立

第二節(jié)公司基本法律制度一、公司的設(shè)立（1）含義：公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的行為。（2）立法體例：自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義。

我國采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義公司的設(shè)立人

又稱公司的發(fā)起人，指參與實施公司組建的自然人或者法人

設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式。股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。設(shè)立登記設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。二、公司章程1、概念

是公司必須具備的書面法律文件，是對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的、調(diào)整公司組織關(guān)系和行為的基本準(zhǔn)則,被稱為公司憲法。

有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項（中國法）公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；

公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項（中國法）公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。章程的修改1、修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東（大）會2、修改公司章程須以特別決議為之，即2/3以上（含本數(shù)）表決權(quán)通過。3、公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則對外不得對抗善意第三人。中國法的規(guī)定1、有限責(zé)任公司

須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東（全體股東）通過2、股份有限公司須經(jīng)出席股東大會的股東（到場的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的2／3以上通過。章程的效力1、時間效力2、內(nèi)部效力3、外部效力1、時間效力（1）生效時間A：對內(nèi)，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理（包括發(fā)起人）的效力，自全體發(fā)起人簽章后生效；變更章程自股東（大）會決議通過后生效。B：對外，以公司成立時間或變更登記后為效力產(chǎn)生時間。

（2）失效時間以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)2、內(nèi)部效力（1）對公司的效力應(yīng)當(dāng)在章程所規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動，否則構(gòu)成越權(quán)。（2）對股東的效力A：股東權(quán)利的保護(hù)與控制B：股東義務(wù)（3）對董事、監(jiān)事、經(jīng)理的效力A：是公司高級管理人員權(quán)利的來源。B：是對高級管理人員權(quán)利的制約，必須在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)。C：行為違反公司章程，若給公司或股東造成損害，應(yīng)賠償。3、外部效力我國主流觀點仍然是傳統(tǒng)觀點但有的學(xué)者已經(jīng)開始認(rèn)為章程是內(nèi)部規(guī)則，不具有對世效力，但在諸如擔(dān)保等具體問題上具有對抗效力。三、公司的名稱和依據(jù)公司名稱：四個部分組成公司的依據(jù)：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地四、公司的資本和股份概述1、概念：又稱股本，是公司章程規(guī)定并由登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，由股東出資構(gòu)成的公司法人財產(chǎn)總額。既包括貨幣出資，又包括非貨幣出資。2、特征：①資本在公司成立時由公司章程規(guī)定②資本來源于股東的出資③資本是公司自有的獨立財產(chǎn)④資本是表彰公司原始財產(chǎn)數(shù)量的、在觀念上確定的貨幣數(shù)額3、與相關(guān)概念的區(qū)別①公司資本與公司資金公司資金是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值。其外延比公司資本更為寬泛。公司資金的來源主要有二，一為股本，二為貸款。②公司資本與公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)是公司的全部財產(chǎn)，既包括股東出資所形成的財產(chǎn)，也包括公司負(fù)債所形成的財產(chǎn)③公司資本與股東權(quán)益股東權(quán)益，又稱“所有者”權(quán)益，指股東對公司凈資產(chǎn)的權(quán)利，包括股本、資本公積、盈余公積和可分配利潤，數(shù)額上等于全部資產(chǎn)減去負(fù)債的數(shù)額。所有者權(quán)益就是公司的凈資產(chǎn)。4、公司資本的意義：①是公司設(shè)立的一項基本條件②是公司生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)③是股東對公司承擔(dān)責(zé)任的界限④是公司承擔(dān)債務(wù)的基礎(chǔ)公司資本原則

1、資本確定原則是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確規(guī)定，并須全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。①要求公司資本總額必須明確地記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數(shù)額；②要求章程所確定的資本總額必須分解落實到人，即由全體股東認(rèn)足。資本確定原則的意圖在于：一方面使公司具備法人要件，一方面要保護(hù)第三人的利益。

2、資本維持原則，又稱資本的充實原則，它是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。相關(guān)制度：不得抽逃出資、虧損必先彌補、無利潤不得分配股利、限制非貨幣出資、不得折價發(fā)行股份、原則上禁止收購本公司的股份意圖在于使資產(chǎn)與資本不要過于偏離，以保護(hù)債權(quán)人的利益3、資本不變原則是指公司資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。①公司增減資本制度：對公司增減資本規(guī)定了較為嚴(yán)格的條件和程序，要求必須經(jīng)股東會議決議通過，并依法辦理變更登記②債權(quán)人特別保護(hù)程序：公司減少資本時，必須在變更公司登記前，向債權(quán)人發(fā)出通知或公告，債權(quán)人有權(quán)要求清償債務(wù)或要求提供相應(yīng)的償債擔(dān)保。意圖在于防止公司隨意減少資本而損害債權(quán)人的利益四、公司資本的構(gòu)成1、有限責(zé)任公司資本構(gòu)成單位――出資額對股東的出資額不分成均等的份額，股東只能認(rèn)購一份出資，每一份出資額的數(shù)額可以不同。2、股份公司資本構(gòu)成單位――股份股份是股份有限公司資本的基本構(gòu)成單位，是股東權(quán)利與義務(wù)的產(chǎn)生根據(jù)和計算單位股份一律平等，不可分割，表現(xiàn)為股票3、出資方式：①貨幣出資：不得低于30%②實物出資股東用以出資的實物，必須擁有所有權(quán)或處置權(quán)，并應(yīng)出具擁有所有權(quán)或處置權(quán)的證明文件。以實物出資的，應(yīng)當(dāng)辦理實物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。以實物出資的，必須評估作價。③無形財產(chǎn)出資：包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。公司法對無形財產(chǎn)占資本足額的比例作出限制④可以用貨幣估值并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)⑤勞務(wù)與信用不得出資五、公司的股東公司的組織變更(一)公司組織變更的概念1、概念公司組織變更，也稱公司形式變更，是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。2、特征①公司法人資格的延續(xù)性。②公司變更種類的法定性。③變更程序的法定性。

(二)公司組織變更的類型1、無限公司變更為兩合公司2、兩合公司變更為無限公司3、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司4、股份有限公司變更為有限責(zé)任公司(三）公司合并的概念和特征1、公司合并的概念

【公司合并】是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為。

2、公司合并的特征①公司合并是一種協(xié)議行為，要訂合并協(xié)議。②公司合并必須依法定程序進(jìn)行。③公司合并產(chǎn)生總括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人資格消滅；其財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)為合并公司總括承受；被合并公司的股東成為合并公司的股東。④公司合并中的公司類型通常受到限制。3、合并的方式1、吸收合并，也稱兼并或吞并，或者稱為存續(xù)合并。是指一個公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主體資格消滅，而吸收公司存續(xù)。即：A+B=A’B公司A公司2、新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并。是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司的合并方式，其特點是合并各方解散，主體資格均歸于消滅，同時創(chuàng)設(shè)出一個新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司4、公司合并的法律效力1、合并公司的變化①對新設(shè)合并的效力②對吸收合并的效力解散無須經(jīng)過清算2、權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移《公司法》(新法175條）規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。（四）、公司分立的概念【公司分立】是指一個公司依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個或兩個以上公司的法律行為。案例：公司分立方圓有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營文化用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會議上，股東李×提議將方圓公司分立為兩個公司，一個叫天方有限責(zé)任公司，另一個叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。該提議被股東大會一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔(dān)老方圓公司所有債務(wù)。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務(wù)。問：如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？公司分立的方式1、派生分立派生分立也稱存續(xù)分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為，原公司繼續(xù)存在。即：A’=A+B2、新設(shè)分立新設(shè)分立也稱解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，原公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。即：A=B+C三、公司分立的效力1、公司的變更、設(shè)立和解散2、股東和股權(quán)的變動3、債權(quán)、債務(wù)的承受分立公司對原公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。分立協(xié)議對債務(wù)分擔(dān)的約定，對分立公司有效，對債權(quán)人不產(chǎn)生效力。當(dāng)然，債權(quán)人認(rèn)可協(xié)議的，效力及于債權(quán)人。第三節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和設(shè)立（一）有限公司的概念有限責(zé)任公司是指由五十個以下股東共同出資，每個股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）有限公司的特征有限責(zé)任公司具有如下的特征：1、有限責(zé)任公司是資合兼具人合公司股東以其認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

海珠啤酒珠海麒麟統(tǒng)一啤酒有限公司的前身是珠海啤酒廠，始建于1988年，占地面積97013平方米。早在1996年11月20日，日本麒麟啤酒株式會社和臺灣統(tǒng)一企業(yè)集團(tuán)就聯(lián)合收購了珠海啤酒廠，其注冊資本高達(dá)7400萬美元，雙方分別擁有60％和40％的股份。2002年，公司收購了澳門唯一的啤酒企業(yè)——澳門啤酒。至此，“海珠”、“麒麟”、“澳門”便成為珠海麒麟統(tǒng)一啤酒有限公司的系列產(chǎn)品，成為珠海產(chǎn)的啤酒。☆對于有限責(zé)任原則的理解，需注意兩點：①所謂“有限責(zé)任”是指公司成員負(fù)有限責(zé)任，而不是公司。②公司獨立承擔(dān)責(zé)任，是以其全部資產(chǎn)，而不是以其注冊資本為限對外承擔(dān)責(zé)任。

2、資本不分為等額股份，不發(fā)行股票有限責(zé)任公司中證明股東出資的權(quán)利證書是出資證明書，不可以流通轉(zhuǎn)讓，因此此種公司不能成為上市公司，也不能通過發(fā)行股票來籌集資金。3、股東人數(shù)有嚴(yán)格限制

《公司法》第24條:有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。4、股東以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任股東出資的多少，由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。股東一旦將出資交給公司，該資產(chǎn)就成為公司財產(chǎn)，由公司使用和支配，股東對公司的責(zé)任，就以此為限。5、公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任公司全部資產(chǎn)既包括公司設(shè)立時股東的全部出資，也包括公司經(jīng)營過程中積累的全部資產(chǎn)和其他權(quán)利。公司出現(xiàn)資不抵債時，以其全部資產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。6、有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格的限制7、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)比較簡單、靈活二、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件(只能發(fā)起設(shè)立)1、股東符合法定人數(shù)。法定的股東人數(shù)必須是50個以下，可以成立一人公司。

2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額。（1）所謂法定資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記時，經(jīng)法定程序確認(rèn)的資本；（2）我國《公司法》規(guī)定：一般有限公司的法定最低注冊資本為3萬元，一人公司的最低注冊資本為10萬元人民幣,法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

3、股東共同制定公司章程。公司章程是關(guān)于公司組織及其活動的基本規(guī)章。有限責(zé)任公司的章程由股東共同制定，所有的股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。重點法條第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第五十九條一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

甲有限責(zé)任公司的有關(guān)情況如下：（1）甲有限責(zé)任公司（以下簡稱“甲公司”）由A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)共同投資于2006年1月1日成立，注冊資本為1000萬元，其中A企業(yè)認(rèn)繳的出資為600萬元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為300萬元，C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬元。根據(jù)公司章程的規(guī)定，A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)的首次出資額為各自認(rèn)繳出資額的15%，其余85%的出資在2009年7月1日前繳足。指出甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

4、有公司的名稱、建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(二)有限公司設(shè)立程序發(fā)起人協(xié)議訂立公司章程申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)繳納出資并驗資(確立組織機(jī)構(gòu))申請登記領(lǐng)取執(zhí)照重點法條第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司成立時間是（）A．工商行政管理機(jī)關(guān)作出予以核準(zhǔn)登記的決定之日B．工商行政管理機(jī)關(guān)簽發(fā)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日C．申請人收到《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日D．公司成立公告發(fā)布之日下列關(guān)于我國有限責(zé)任公司的說法不正確的是（）多選A．發(fā)起人必須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所B．股東在2人以上50人以下C．發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章D．股東人數(shù)必須在5人以上案情：甲與乙各出資100萬元人民幣設(shè)立志遠(yuǎn)商貿(mào)有限責(zé)任公司并經(jīng)營良好，但實際上甲的100萬元出資是向乙借的。因乙欠第三人丙50萬元長期不還，丙要向人民法院起訴要求乙歸還借款，乙便徑自從公司拿50萬元歸還丙。甲提出異議，乙以甲的出資系向乙借款而否認(rèn)甲的股東權(quán)。問：

（1）乙徑自從公司拿50元還債是否合法？

（2）能否以甲的出資是從乙處借來的而否認(rèn)甲的股東權(quán)？法律依據(jù)和法理依據(jù)何在？

公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東投資相分離我要取回它公司財產(chǎn)三、出資形式第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。(但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。)全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。以下幾種出資形態(tài)中，符合《公司法》規(guī)定的是（）A．勞務(wù)出資B．管理技能出資C．信用出資D．非專利技術(shù)出資根據(jù)我國公司法，股東可以以下列方式出資（）A．貨幣B．實物C．非專利技術(shù)D．土地使用權(quán)案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。。問題：飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？

有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的（）。A．百分之二十B．百分之三十C．百分之四十D．百分之五十

案例一：出資形式A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中：A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：（1）本案包括哪幾種出資形式？請分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？案例二：公司股東欠繳出資糾紛案江蘇久安機(jī)械有限責(zé)任公司與馬飛共同投資設(shè)立一家精工機(jī)電有限責(zé)任公司，注冊資本200萬。兩者于2006年1月18日訂立了精工機(jī)電有限公司章程，章程規(guī)定：久安機(jī)械公司以貨幣形式出資60萬，以機(jī)器設(shè)備形式出資30萬，以商標(biāo)出資30萬，共占公司注冊資本的60%；馬飛以現(xiàn)金50萬和非專利技術(shù)30萬出資共80萬，占公司資本的40%。貨幣出資分三次：首次各付40%，余下部分在半年屆滿時各支付30%，在一年屆滿時再支付30%，非貨幣出資則在公司設(shè)立之際一次到位。此后，久安機(jī)械公司首次出資只付了10萬，馬飛為保公司正常設(shè)立開業(yè)，首次支付了30萬。同年5月10日，精工機(jī)電有限公司取得公司法人營業(yè)執(zhí)照。2006年10月，馬飛又支付了5萬，通知久安公司繳納出資，久安公司依然欠繳。至2007年4月底，馬飛實際足額繳納了全部出資，久安公司卻欠繳出資額共計50萬元。2007年4月底，久安公司與馬飛協(xié)商要求轉(zhuǎn)讓出資未果，馬飛要求久安公司最遲在2008年4月底前繳清所欠出資50萬。此后，精工機(jī)電有限公司實際由馬飛單方經(jīng)營，因資金缺乏，無法正常生產(chǎn)經(jīng)營，馬飛以代理董事長名義多次提議召開董事會，要求精工公司繼續(xù)繳足出資，遭其拒絕。2008年5月28日，馬飛遂以精工機(jī)電有限公司名義，向法院提起訴訟，要求被告久安公司承擔(dān)欠繳出資的違約責(zé)任。問：本案原告是否擁有訴權(quán)？應(yīng)如何處理？[案情]

甲、乙、丙、丁決定共同投資設(shè)立“紅光”汽車修理有限責(zé)任公司，（簡稱為紅光公司）。公司注冊資本為400萬元，甲公司以房屋出資，作價100萬元，乙公司以土地使用權(quán)出資，作價100萬元，丙公司以現(xiàn)金100萬元出資，丁以設(shè)備出資作價100萬元。上述股東在公司成立時實際繳納現(xiàn)金100萬元。紅光公司于2006年1月10日經(jīng)過工商局注冊登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。在公司成立后一周內(nèi)，丙將自己出資的100萬元抽回60萬。并且公司成立后發(fā)現(xiàn)，甲用以出資的房屋已經(jīng)出售給張某并在紅光公司成立之前已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。丁作為出資的設(shè)備經(jīng)過重新評估價值僅為30萬元。[問題]1、股東在紅光公司設(shè)立時的出資是否符合公司法的規(guī)定？為什么？2、紅光公司成立后，對丁的出資瑕疵行為，應(yīng)當(dāng)如何處理？3、紅光公司成立后，張某能否要求紅光公司返還甲出資的房屋？為什么？

三、有限公司組織機(jī)構(gòu)一、股東會

１、有限責(zé)任公司的股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成，決定公司一切重大事宜?！豆痉ā返?8條明確列舉了股東會的職權(quán)：(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

(2)選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；

(3)選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；

(4)審議批準(zhǔn)董事會的報告；

(5)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；(6)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

(7)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

(8)對公司增加或減少注冊資本作出決議；

(9)對發(fā)行公司債券作出決議；2、股東會的議事規(guī)則及決議。股東會的會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按公司章程的規(guī)定按時召開。臨時會議可以由代表1／10以上表決權(quán)的股東、l／3以上董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事提議召開。股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，以后由董事會或執(zhí)行董事召集，董事長或執(zhí)行董事主持，召集者應(yīng)在會議召開15日以前通知全體股東。股東會會議的表決方法：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。一般決議，必須經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。（一般多數(shù)）對修改公司章程，公司增加或減少注冊資本，合并、分立、解散或變更公司形式等作出的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。（絕對多數(shù)）

1、最高權(quán)力機(jī)關(guān)——股東會。2、經(jīng)營決策機(jī)關(guān)——董事會。3、權(quán)力監(jiān)督機(jī)關(guān)——監(jiān)事會。4、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)——經(jīng)理。重點法條

第四十條股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

第四十一條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。重點法條第四十三條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

精選案例甲公司是１９９８年由Ａ、Ｂ、Ｃ三家公司共同出資建立的有限責(zé)任公司。三年期間，甲公司連年虧損，自設(shè)立起到２００１年只召開過一次股東大會。Ａ公司作為大股東，于２００１年３月提議召開股東臨時大會，在遭到甲公司董事會的冷遇后，于７月以自己的名義向另二位股東發(fā)出了召開甲公司股東大會的通知。Ｂ、Ｃ二股東認(rèn)為公司法規(guī)定股東大會的召集權(quán)在董事會，擔(dān)心由大股東召集股東會形成的決議無效。股東不能自己召開股東會，股東的權(quán)益如何保護(hù)？帶著疑問，Ａ公司來到律師處對這個問題進(jìn)行了咨詢。二、董事會或執(zhí)行董事

1、董事會的概念和特點。公司的董事會是常設(shè)機(jī)構(gòu)，由公司的全體董事參加的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。與股東會相比較，二者有以下三方面的不同：（1）從職能上講，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司一切重大事項；董事會則是具體事務(wù)的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，后者與前者有隸屬關(guān)系。（2）從設(shè)立程序上講，股東會是自然形成的，即公司只要一成立，就有股東會，無須特別程序，是公司的法定機(jī)關(guān)；董事會雖也是法定機(jī)關(guān)，但它必須通過公司股東會選舉產(chǎn)生。

（3）從存在形式上講，股東會屬非常設(shè)機(jī)構(gòu)，以會議形式行使權(quán)力；董事會是公司常設(shè)機(jī)構(gòu)，其成員可在一定時期進(jìn)行更換，但機(jī)構(gòu)一直存在，不發(fā)生變化。

2、董事會的設(shè)立和職權(quán)。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會，其成員為3人至13人，由公司股東會選舉產(chǎn)生。在有限責(zé)任公司規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的情況下可不設(shè)董事會，設(shè)立1名執(zhí)行董事。董事會隸屬于股東會，對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(1)負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；重點法條

第四十五條有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第四十六條董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；

(７)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

(9)聘任或者解聘公司副經(jīng)理(總經(jīng)理)(以下簡稱經(jīng)理)，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬（10）制定公司的基本管理制度。

4、董事會的議事規(guī)則。董事會以會議形式議事。召開會議10日以前應(yīng)通知全體董事，由董事長負(fù)責(zé)召集和主持。董事會會議中具體議事方式和表決程序除公司法規(guī)定以外，由公司章程規(guī)定。

5、董事長。董事長是董事會中的常設(shè)機(jī)關(guān)和必設(shè)職務(wù)

6、執(zhí)行董事。有限責(zé)任公司如果股東人數(shù)較少，規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會，僅設(shè)一名執(zhí)行董事第十三條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。三、經(jīng)理１、經(jīng)理的設(shè)置。經(jīng)理由董事會聘任或解聘，對董事會負(fù)責(zé)，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動，依公司章程或董事會決定行使職權(quán)。２、經(jīng)理的職權(quán)。其職權(quán)具體包括：(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；(7)聘任或者解聘應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；(8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。雅虎酋長楊致遠(yuǎn)

楊致遠(yuǎn)于1990年以優(yōu)異的成績進(jìn)入離家不遠(yuǎn)的斯坦福大學(xué)。只花了四年，他就獲得了學(xué)士、碩士學(xué)位，并結(jié)識戴維?費洛，二人于1994年4月創(chuàng)立Yahoo!，因此楊致遠(yuǎn)被稱為“世紀(jì)網(wǎng)絡(luò)第一人”，開啟了人類的網(wǎng)絡(luò)時代

1998年《福布斯》雜志推出高科技百名富翁，楊致遠(yuǎn)以10億美元的財富躍居第16位，

2007年6月出任雅虎CEO一職。

2008年11月18日雅虎董事會周一宣布，將為公司尋求一名新首席執(zhí)行官(CEO)；在找到合適人選后，雅虎聯(lián)合創(chuàng)始人、現(xiàn)任CEO楊致遠(yuǎn)將辭去其當(dāng)前職位，但仍將留任公司董事會成員。唐駿（1962年-）江蘇常州市人。1984年畢業(yè)于北京郵電大學(xué)，1994年加入微軟公司，唐駿領(lǐng)導(dǎo)下的微軟（中國），在銷售方面，是微軟全球惟一一個連續(xù)6個月（2002年7月到2003年1月）創(chuàng)造歷史最高銷售紀(jì)錄的公司。微軟中國2003財年（2002年的7月到2003年6/30）成為微軟全球82家分公司中銷售業(yè)績增長最快的分公司。2004年2月，唐駿從微軟中國公司總裁的位置上退休并獲“榮譽總裁”稱號，不久后出任盛大網(wǎng)絡(luò)總裁。2008年，任新華都集團(tuán)總裁兼CEO。2009年9月9日，唐駿以個人名義宣布加盟金和軟件，并成為金和軟件公司的董事成員和首席顧問。馬云（1964年10月15日－），浙江省杭州市人，阿里巴巴集團(tuán)主要創(chuàng)始人之一?，F(xiàn)任阿里巴巴集團(tuán)主席和首席執(zhí)行官，他是《福布斯》雜志創(chuàng)辦50多年來成為封面人物的首位大陸企業(yè)家，曾獲選為未來全球領(lǐng)袖。除此之外，馬云還擔(dān)任軟銀集團(tuán)董事、中國雅虎董事局主席、亞太經(jīng)濟(jì)合作組織（APEC）下工商咨詢委員會(ABAC)會員、杭州師范大學(xué)阿里巴巴商學(xué)院院長、華誼兄弟傳媒集團(tuán)董事。什么是CEO？

首席執(zhí)行官（ChiefExecutiveOfficer，縮寫CEO）是在一個企業(yè)中負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理的最高級管理人員，又稱作行政總裁（香港和東南亞的稱呼）或最高執(zhí)行長（日本的稱呼）。概括地說，CEO向公司的董事會負(fù)責(zé)，而且往往是董事會的成員之一。在公司或組織內(nèi)部擁有最終的執(zhí)行經(jīng)營管理決策的權(quán)力。在較小的企業(yè)中首席執(zhí)行官可能同時又是董事會主席和總裁，但在大企業(yè)中這些職務(wù)往往是由不同的人擔(dān)任的，避免一個人在企業(yè)中扮演過大的角色、擁有過多的權(quán)力，同時也可以避免公司本身與公司的擁有人（即股東）之間發(fā)生利益沖突。

四、監(jiān)事會或監(jiān)事１、監(jiān)事會或執(zhí)行監(jiān)事的設(shè)置有限責(zé)任公司的監(jiān)事會或監(jiān)事是對公司業(yè)務(wù)及公司有關(guān)人員職務(wù)行為實施監(jiān)察的機(jī)構(gòu)?！豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司經(jīng)營規(guī)模較大的設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。如果股東人數(shù)較少規(guī)模較小，可以不設(shè)監(jiān)事會，而設(shè)立l至2名監(jiān)事。２、監(jiān)事會或執(zhí)行監(jiān)事的職權(quán)監(jiān)事會或監(jiān)事行使下列職權(quán)：(1)檢查公司財務(wù)；(2)對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；

(3)當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，理予以糾正；(4)提議召開臨時股東會；法規(guī)或者公司要求董事和經(jīng)(5)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事列席董事會會議。（五）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和義務(wù)

1、任職資格。公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理是公司重要機(jī)關(guān)的組成人員我國《公司法》第147條對此也作了具體規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任以上三種職務(wù)：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；(2)因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；(3)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；(6)國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。(7)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。某股份有限公司計劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動，以下四人成為候選人，其中哪些不具有公司法規(guī)定的不得擔(dān)任高管人員任職資格的禁止條件？

A、趙某，經(jīng)營能力一流，口才尤佳，但因酷愛行為藝術(shù)曾在夜半裸奔遭人非議

B、錢某，曾擔(dān)任一家長期經(jīng)營不善的洗浴中心董事，到任后僅一個上午該公司即破產(chǎn)

C、孫某，曾因強奸一名80歲的老太太被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭賣烤白薯為生

D、李某，現(xiàn)任某市醫(yī)院婦科大夫精選案例某公司因為違法經(jīng)營被吊銷執(zhí)照,下列負(fù)有個人責(zé)任的人不得在3年到其他公司擔(dān)任高級職務(wù)的有()

A董事張某

B監(jiān)事王某

C法定代表人李某

D財務(wù)經(jīng)理趙某精選案例愛蘭有限責(zé)任公司董事會議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會全部七名成員堅決反對，但董事會堅持決議。于是，監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外，其他股東全部參加。與會股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認(rèn)為會議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會認(rèn)為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會，會后又對會議通過的決議橫加指責(zé)，純屬無理之舉。問：

（1）公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？

（2）臨時股東大會的召集程序是否合法？

（3）臨時股東大會通過的決議是否有效？精選案例四、國有獨資公司

（一）國有獨資公司的概念和特征1、國有獨資公司的概念我國《公司法》所稱的國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。2、國有獨資公司的特征（1）國有獨資公司是一人公司，即國有獨資公司的投資人是一個人，投資人對其投資設(shè)立的公司的債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。（2）國有獨資公司的投資人只能是國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門；

（3）國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采用國有獨資公司的形式。五、一人公司(一)一人公司的概念新公司法允許設(shè)立一人公司。一人公司是指只有一個自然人股東或一個法人股東的有限責(zé)任公司。（二）設(shè)立一人公司應(yīng)注意的事項

1、出資要求。最低注冊資本為人民幣十萬元，股東應(yīng)一次足額繳納，不能分期。

2、家數(shù)限制。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司。該一人公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。

3、責(zé)任分配。一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一人有限責(zé)任公司在資本制度方面有下列哪項特別限制：A．注冊資本最低限額為人民幣三萬元B．一個法人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司C．所有一人有限責(zé)任公司均能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司D．股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額案例1經(jīng)緯國際有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊資本定為6000萬元，經(jīng)緯國際有限責(zé)任公司認(rèn)購公司的股份額為1000萬元，其他三家公司認(rèn)購公司的股份額共為600萬元，擬再向社會公開募集的股份數(shù)額為4400萬元。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，對該股份公司的上述做法提出法律意見：1、四個發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司？2、公司法對發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制，是否符合法律規(guī)定？有限責(zé)任公司股份有限公司股東人數(shù)≤50人2≤200，半數(shù)發(fā)起人在中國有住所最低出資3萬元（一人公司10萬）500萬（除保險、證券、商業(yè)銀行）出資首次不低于