第六章國際貨物買賣合同法

第四章國際貨物買賣法主講：郭洪波廣東技術師范學院法學教授廣州仲裁委員會仲裁員廣東義法律師事務所律師第一節(jié)貨物買賣法概述一、買賣法及國際貨物買賣法的概念（一）買賣法概念買賣法是調(diào)整買賣關系的法律規(guī)范的總稱。（二）國際貨物買賣法概念P101二、買賣合同的概念和特征（一）概念買賣合同是指締結(jié)合同的當事人之間為買賣財產(chǎn)而相互約定，由一方移交財產(chǎn)所有權而另一方當事人支付價金的協(xié)議。（二）特征1、買賣合同是有償?shù)碾p務合同；2、買賣合同的標的物是財產(chǎn)；3、買賣合同的價金由當事人確定。三、國際貨物買賣合同的概念和特征（一）概念：是指營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。（二）特征：1、合同主體的營業(yè)地位于不同國家；2、合同的標的是貨物即有形動產(chǎn)；3、貨物跨越國境；4、合同目的是有償轉(zhuǎn)移貨物所有權；5、合同要涉及不同國家的國內(nèi)法、國際公約或者國際慣例。四、買賣法的法律淵源（一）大陸法系買賣法的淵源買賣法一般納入民法典（二）英美法系買賣法的淵源1、普通法（判例法）法院先前的判例具有法律約束力判例法的作用我國理論上不承認有判例，但實際上有判例。2、成文法（三）中國法律關于買賣的立法1、民法通則；2、合同法；3、司法解釋。（四）關于買賣法的國際條約（五）國際貿(mào)易慣例1、概念2、特點：（1）國際商事慣例不是法律，沒有普遍約束力；（2）某國際商事慣例被國內(nèi)立法所吸收或者在當事人合同中約定，則具有約束力。分析題：在代理一起國際貨物買賣合同糾紛訴訟中，某律師為了支持自己的觀點，在法庭上提出了以下幾個依據(jù)：（1）去年，本省高級人民法院在處理一件類似的國際貨物買賣合同糾紛案件時所作的判決，其結(jié)果與自己的觀點一致。（2）最高人民法院在一個關于國際貨物買賣合同糾紛案件處理的司法解釋中作出的規(guī)定，可以支持自己的觀點；（3）某著名學者在其著作中的觀點，與自己觀點一致，該論點已經(jīng)被我國法律界廣泛接受。問：1、買賣法有哪些法律淵源？

2、該律師提出的3個依據(jù)是否可能被法庭在審判中所采納？第二節(jié)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約一、公約的基本內(nèi)容及締約國二、公約的意義（一）國內(nèi)意義我們學習掌握公約，在國際貿(mào)易交往中可避免或者減少糾紛，出現(xiàn)糾紛懂得依法進行索賠，維護我國的合法權益，這對促進對外貿(mào)易的發(fā)展具有重大意義。（二）國際意義

1、它顧及了不同社會、經(jīng)濟、法律制度的國家、地區(qū)的利益。買賣雙方的權利義務基本是對等的、合理的。這對建立新的國際經(jīng)濟秩序有重大意義。

2、它反映了當代國際貿(mào)易的通常做法，吸收了各法系的長處，協(xié)調(diào)了各國法律，特別是大陸法系和英美法系的分歧，這對減少國際貿(mào)易中的法律障礙，促進國際貿(mào)易的發(fā)展有重大意義。三、公約的適用范圍（一）主體的適用范圍1、適用締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。2、由國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律時可適用公約。（擴大公約的適用范圍）案例：賣方的營業(yè)地在締約國甲，買方的營業(yè)地在非締約國乙，合同在甲國簽訂，后來當事人之間因合同的履行發(fā)生爭議，請求甲國的仲裁機構仲裁，合同沒有關于法律適用條款，根據(jù)國際私法規(guī)則，締約國甲與合同有密切聯(lián)系，應適用甲國法律，而甲國是公約締約國，依據(jù)《公約》第1條第（1）款（b）項，應適用公約而不是甲國的國內(nèi)實體法（由沖突法規(guī)則所指引的某一國的法律是準據(jù)法，通常是指該國實體法而不包括程序法）。又如：英國一公司和印度一公司簽有一合同，合同約定履行地為中國，約定合同糾紛適用履行地國的法律加以解決。因為中國為公約締約國。因此，英國公司和印度公司簽訂的合同可以適用公約。（二）貨物的適用范圍（不適用的貨物買賣）（1）供私人、家屬或家庭使用而購買的貨物的銷售（2）經(jīng)拍賣的銷售（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售（5）船舶、氣墊船或飛機的銷售（6）電力的銷售（7）來料加工合同（公約第三條：不適用于供應貨物一方的絕大部分義務是提供勞務或提供其他服務的合同，也不適用于由買方提供制造貨物的大部分原材料的合同）

（三）公約不涉及的法律問題（1）合同或慣例的效力問題；（2）合同對貨物所有權的影響(風險轉(zhuǎn)移更重要）；（3）關于貨物造成的產(chǎn)品責任。四、公約的性質(zhì)（一）公約的適用具有任意性（二）營業(yè)地在締約國的當事人

1、可以約定不適用公約；

2、也可以減損《公約》任何規(guī)定或改變其效力；

3、必須尊重營業(yè)地所在國已經(jīng)作出的保留。案例分析題：我某公司以FOB條件向美國公司出口一批凍鴨。合同簽訂后接到買方來電，稱租船較為困難，委托我方代為辦理租船，有關費用由買方負擔。為了方便合同履行，我方接受對方要求。但時至裝運期我方在規(guī)定裝運港仍無法租到合適的船，買方又不同意改變裝運港。因此，到裝運期屆滿時貨仍未裝運，因銷售季節(jié)即將結(jié)束，買方便來函以我方未按期履行交貨義務為由撤銷合同。問：我方能否以對方違約為由提出索賠？我方不能以對方違約為由要求索賠。理由：1、根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術語解釋通則》規(guī)定，采用FOB交易條件時，雖然對方作為買方負有“負責租船或訂艙位，將船名、裝貨泊位、裝貨日期通知賣方”的義務，我方作為賣方?jīng)]有“負責租船或訂艙位”的義務，但該通則的適用不具有強制性。當事人可以排除通則的適用，也可刪減或改變通則的某項規(guī)定的效力。2、本案中，由于后來我方接受了為對方代為辦理租船的要求，這樣就視為對通則規(guī)定的交易條件進行了修改，我方就承擔了辦理租船或訂艙的責任。所以，我方不能以對方?jīng)]有“負責租船或訂艙位”造成違約而要求對方賠償。五、中國加入公約提出的保留聲明（一）關于適用范圍的保留（非締約國當事人簽訂的合同不適用）；（二）關于書面形式的保留。我國認為涉外合同應采用書面形式案例：中國某遠洋運輸公司向日本訂購一艘集裝箱運輸船。合同約定中方先付30%的貨款，付款后日方6個月內(nèi)交貨，貨到3個月內(nèi)中方支付其余貨款。結(jié)果中方付款后，日方未能在6個月內(nèi)交貨，中方向法院提起訴訟，要求日方賠償損失。請問：該合同能否適用公約？第三節(jié)我國《合同法》關于國際買賣合同成立的規(guī)定一、合同訂立的程序要約和承諾二、合同的形式1、口頭形式適用于數(shù)額不大，及時清結(jié)的合同。2、書面形式（法律行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式的，應當采用書面形式）3、其他形式三、關于合同成立的時間第四節(jié)公約關于合同訂立的程序簽訂合同的方式：1、個別式；2、集中式；3、通信式。一、發(fā)價（一）發(fā)價概念（二）發(fā)價的條件1、發(fā)價應向特定人提出（區(qū)別于廣告）案例:（1）“拍賣行廣告案”；（2）“藥廠藥丸廣告案”。一般商業(yè)廣告不是要約；懸賞廣告為要約。2、發(fā)價的內(nèi)容必須十分確定《公約》規(guī)定三項內(nèi)容:貨物的名稱、數(shù)量和價格（明示或默示）?！睹绹y(tǒng)一商法典》認為只要規(guī)定貨物的名稱、數(shù)量，即認為發(fā)價十分確定案例分析題：甲與乙簽訂一份為期十年的供貨合同，規(guī)定：“由甲每月供應10噸一級花生油，價格每三個月議訂一次”。但該合同執(zhí)行了半年后，甲方提出：“因合同的價格未明確，主張合同無效”。問在上述情況下，合同的價格條件是否明確？甲方能否以此為理由主張合同無效？為什么？（三）發(fā)價生效的時間發(fā)價送達受發(fā)價人時生效（四）發(fā)價的撤回1、概念2、條件撤回通知必須先于發(fā)價或與發(fā)價同時送達受發(fā)價人。（五）發(fā)價的撤銷1、概念2、條件撤銷通知必須在受發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達受發(fā)價人。3、發(fā)價不得撤銷的情形：P150案例討論題：大連某公司A在5月21日向日本公司B以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，欲出售一批貨物。該要約中明確表示：請B在5月26日之前作出答復，A公司在此前無論發(fā)生什么情況都不會撤銷該要約。預計這封信函在5月24日到達B公司。然而，5月23日A公司就改變了主意，在當天以電傳方式通知B：取消5月21日發(fā)出的要約。問：1、5月23日，A公司能否取消該要約？2、要約的撤回與撤銷有什么區(qū)別？（六）發(fā)價的終止和失效原因：1、拒絕發(fā)價的通知送達發(fā)價人時生效；2、受發(fā)價人對發(fā)價作重大修改；3、發(fā)價因期間已過而失效；4、發(fā)價因發(fā)價人的撤銷而失效。案例分析題：被告在6月6日向原告發(fā)出要約，愿以1000英鎊將自己的農(nóng)場出售給原告。6月8日原告回答表示愿以950英鎊購買該農(nóng)場，被告于6月27日表示拒絕。6月29日，原告又書面通知被告說，他愿意接受原來的報價即1000英鎊，但為被告拒絕。原告于是向法院起訴，要求強制履行雙方達成的合同。問：雙方的合同是否成立？案例：我公司向美國商人發(fā)出要約，內(nèi)容有重大差錯，當天2個小時內(nèi)發(fā)現(xiàn)問題，應如何處理？第二天發(fā)現(xiàn)，客戶未接受應如何處理？已接受又將如何處理？二、接受（一）接受的概念接受的方式1、聲明（口頭、書面）2、其他行為3、根據(jù)交易習慣緘默也可能構成接受（二）接受生效的時間1、英美法系投郵主義2、大陸法系到達主義3、公約到達主義（三）對發(fā)價內(nèi)容作變更的接受的效力1、接受實質(zhì)性變更發(fā)價，不構成接受（實質(zhì)性變更：價格、付款、質(zhì)量、數(shù)量、交貨地點時間、賠償責任范圍、解決爭端等）。2、接受非實質(zhì)性變更發(fā)價①若發(fā)價人不及時通知反對，構成接受。（合同條件=發(fā)價條件+接受所作的變更）②若發(fā)價人及時通知（口頭或者書面）反對，不構成接受。案例：中國某出口公司A出售一批農(nóng)產(chǎn)品C514，于7月17日向荷蘭某公司B發(fā)出要約如下：“報C514300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹U.S$900,7月25日前電復有效”，受要約人B于7月22日復電如下：“你7月17日要約，我接受C514，300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹U.S.$900,除通常的裝運單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書，適合海洋運輸?shù)牧己冒b?！币s人A于7月25日復電如下：“你22日電，十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到你接受電報以前，我貨已另行出售?！彪p方對于合同是否成立發(fā)生激烈的爭論。問：該項合同能否有效成立？為什么？分析題1：中國大宇有限責任公司向美國GEC有限公司發(fā)布，愿購大米1000公噸，每噸200美元FOB上?？诎?，8月裝運，信用證支付。GEC公司立即回電，價格升高20%。隨后GEC公司發(fā)貨，大宇公司沒有回復，當GEC公司的貨物到達時，大宇公司拒收（1）合同是否成立？為什么？（2）大宇公司拒收是否有法律依據(jù)？為什么？分析：

(1)合同不成立，Gec公司的回電為反要約即還盤，對原要約做出了實質(zhì)性變更，在大宇公司做出承諾之前，合同不成立。（2）是，大宇公司對GEC公司的做出了實質(zhì)性變更的反要約沒有做出承諾，合同不能成立，大宇公司可以拒收。

（四）逾期接受1、受發(fā)價人造成的，發(fā)價人及時確認的，接受有效。2、不是受發(fā)價人造成的（郵局造成），發(fā)價人若不及時反對，接受有效。案例：我國某出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)要約出售某商品，限定10日前復到有效。9日意商用電報通知我方接受要約，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知。而我方在收到接受通知前已獲悉該商品市場價格上漲。對此，我方應如何處理？（1）如我方不同意此項交易，應立即復電通知對方：我方原要約已經(jīng)失效。（2）如我方愿意按原要約達成交易，訂立合同，可回電確認，也可不予答復，予以默認。案例：我方發(fā)要約給美國商人，規(guī)定5月5日之前承諾有效。但由于市場情況不穩(wěn)定，對方5月6日才發(fā)電傳表示接受，對此，我方應如何處理？這是一種遲到的承諾，原則上應無效。但（1）如果我方同意此項交易，可及時復電通知對方確認，承認對方的逾期承諾有效。（2）如我方不愿意按原要約達成交易，則可通知對方接受逾期，不能確認有效。也可不予答復。（五）接受的撤回1、概念2、各國關于接受撤回的規(guī)定（1）英美法：認為承諾不能撤回。（2）德國法：原則上可把承諾撤回。條件：撤回通知必須先于承諾或者與承諾同時送達要約人，才能把承諾撤回。（3）公約(中國）：承諾可以撤回。條件：撤回通知必須先于承諾或者與承諾同時送達要約人，才能把承諾撤回。案例：聯(lián)邦德國A公司向英國B公司出賣一批貨，提出該貨價格等主要條件，限在一星期內(nèi)答復。B公司在第六天發(fā)出信函，同意要這批貨，但A公司在第九天才收到，因此A公司決定不賣這批貨給B公司。B公司認為合同已成立，A公司應將貨物賣給自己。

A公司、B公司為什么得出兩種不同的意見？案例：我某進出口公司于6月5日以電報向美國買方發(fā)要約，出售某商品。要約是規(guī)定單線麻袋包裝，并規(guī)定6月12日復到有效。6月8日買方回電接受要約，但必須雙線麻袋包裝。6月10日，我方致辭電買方：“不同意雙線麻袋包裝”。6月12日，該商品價格上漲，我方又收到買方來電：“同意單線麻袋包裝，信用證已開出，請立即裝船。”我方立即去電拒絕，但買方認為合同成立，要求我方履約，因而發(fā)生了爭議。問：合同是否已成立？為什么？分析題：某年2月3日，某電器設備公司向某市電容器廠發(fā)出購買該廠生產(chǎn)的CTM油浸吊扇電容器5萬個，每個34元的信件。當天下午，該電器設備公司收到該電容器廠發(fā)來的信件，內(nèi)容是該廠愿提供單價為34元的CTM油浸吊扇電容器5萬個。兩封信的內(nèi)容相同。問：電器設備公司和電容器廠之間的合同是否成立？第五節(jié)賣方和買方的義務案例：中國A公司向美國B公司發(fā)出發(fā)價：康佳牌29寸彩電1萬臺，每臺5000元，4月30日前答復有效。B公司4月25日答復，同意A公司的發(fā)價。問：1、A應在什么時候交貨？2、交貨地點應在什么地方？一、賣方的義務（一）交貨的義務1、交貨的方式（1）實際交貨（2）象征性交貨2、交貨的地點種類物：是指具有共同特征，用品種、數(shù)量、質(zhì)量規(guī)格，即通過度、量、衡加以確定的物。種類物經(jīng)過選擇、購買、給付也可以特定化而成為特定物

特定物(種類物的對稱）是指自身具有獨立的特征，或者被權利人指定而特定化，不能以其他物代替的物。（如獨一無二的世界名畫）公約關于交貨的地點（1）涉及運輸，貨交第一承運人（2）不涉及運輸，交貨地點是貨物所在地（雙方當事人知道貨物所在地）（3）其他情況，賣方應在他訂立合同時的營業(yè)地交貨3、交貨的時間（1）合同有約定或可確定交貨時間，按該時間交貨。（2）合同約定或確定了一段時間，賣方有權在這段時間內(nèi)的任何一天交貨，除非情況表明買方有權確定一個具體的日期外。

（3)其他情況下，賣方應在訂立合同后一段合理的時間內(nèi)交貨。（二）賣方提交單據(jù)、轉(zhuǎn)移所有權的義務1、提交單據(jù)的義務2、轉(zhuǎn)移所有權的義務（三）賣方的品質(zhì)擔保義務（四）賣方對貨物的權利擔保義務1、權利擔保的含義2、賣方權利擔保義務的內(nèi)容（五）檢驗貨物的時間和地點（六）交貨數(shù)量1、賣方交貨數(shù)量必須與合同規(guī)定的數(shù)量相符。2、如果賣方交貨數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取，也可以拒收多交部分的貨物。但應按合同價格付款。二、買方的義務（一）支付貨款的義務1、時間2、地點（二）確定貨物價格（沒有明示或默示）1、按照貨物在類似情況下出售的通常價格確定價格；2、當貨物價格按重量確定時，如有疑問（凈重或毛重），應按凈重計算。（三）通知義務及保全貨物的義務1、通知義務2、保全貨物的義務（四）收取貨物的義務第六節(jié)對違反貨物買賣合同的救濟方法一、違約的形式（一）英國法1、違反條件：是指違反合同的主要或重要條款受損害的一方可以要求解除合同，并要求損害賠償。2、違反擔保：是指違反合同的次要條款。受損害的一方可以要求損害賠償，不能解除合同。（二）美國法1、輕微違約債務人在履約中盡管存在瑕疵，但債權人已經(jīng)從中得到該項交易的主要利益。受損害一方可以要求賠償損失，不能解除合同。2、重大違約債務人沒有履行合同或履行合同有缺陷，致使債權人不能得到該項交易的主要利益。受損害一方可以要求賠償損失，并解除合同。（三）公約1、根本違反合同一方違反合同的結(jié)果，使另一方的損害程度嚴重。受損害一方可以要求解除合同應請求損害賠償。2、非根本違反合同一方違反合同的結(jié)果，使另一方的損害程度輕微。受損害一方只能請求損害賠償，不能解除合同。案例：圣誕火雞案美國買方從國外進口一批供圣誕節(jié)出售的火雞，賣方交貨時間比合同約定的期限晚了一個星期。由于圣誕節(jié)已過，火雞難以銷售，使買方遭受重大損失。問：你認為如何處理？為什么？在這種情況下，賣方遲延交貨可以認為是根本違約，買方有權撤銷合同，拒收遲交的貨物，同時可以要求損害賠償。問：如果貨物是普通用途的普通肉雞，又應怎么處理？答案：買方不得撤銷合同，但可以就賣方遲延交貨造成的損失要求賠償。案例：美國某公司向中國某公司出售一批某種型號的機器設備。合同規(guī)定3月5日交貨，美按時交了貨，中方在5月20日裝機生產(chǎn)，發(fā)現(xiàn)設備由于有一種關鍵零件不合格，無法運轉(zhuǎn)，中方立即通美方，美方答復立即空郵一批合格零件，以替換不合格零件，但中方拒絕這種解決辦法，堅決按《公約》第25條規(guī)定，確認美方根本違約，撤銷合同。要美方將設備全部運回，并賠償損失。問：1、在這種情況下，中方主張能否成立？2、如果美方寄來的零件，實際還是不合格，設備還是不能運轉(zhuǎn)，中方的主張能否成立？二、買賣雙方都可以采取的救濟方法（一）損害賠償1、損害賠償?shù)脑瓌t和范圍（1）損失包括直接和間接損失（利潤）；（2）損失以違約方可以預見和預知的為限。英國判例：面粉廠（主軸）————船方2、減輕損失的義務

（二）預期違約而采取的救濟措施1、預期違約的概念P1652、救濟方法（1）中止履行合同義務（2）構成根本違約的可解除合同3、中止履行合同應承擔的義務（1）及時通知對方（2）對方提供充分擔保的，應繼續(xù)履行合同。案例：一份訂購精密配件（配件用來裝配高技術尖端設備）的合同規(guī)定：“買方應在配件制造過程中，按進度預支貨款?！辟I方十分關心配件的質(zhì)量，如賣方不能按時、按質(zhì)供應配件，將給買方帶來嚴重損失。合同簽訂后不久，據(jù)可靠消息透露，賣方供應的配件質(zhì)量不穩(wěn)定。于是買方立即通知賣方：“根據(jù)供貨質(zhì)量不穩(wěn)定，他將中止向賣方履行一切義務。”賣方接到上述通知后，也立即向買方提出書面保證：“如果賣方不履行義務，將由他的擔保銀行償還買方按合同規(guī)定所作的一切支付?！钡I方收到上述書面保證后，仍然中止履行合同。問：買方有無繼續(xù)中止履行合同的理由？為什么？（三）分批交貨合同案例：有一份合同，賣方向買方出售中國絲苗大米1萬噸。合同規(guī)定：自2月份開始每月裝船1000噸，分10批交貨。合同訂立后，賣方按照合同規(guī)定從2月份開始交貨。但交貨到第5批大米時，發(fā)現(xiàn)大米品質(zhì)有霉變，不適合人類食用，買方以此為由主張以后各批交貨均應撤銷。問題：買方的主張是否合理？案例：有一份出售成套設備的合同，合同規(guī)定分五批交貨，但在第三批交貨時，買方發(fā)現(xiàn)交貨的品質(zhì)有嚴重缺陷，根本達不到合同規(guī)定的技術標準。因此，買方主張全部合同無效。問：在這種情況下，買方主張是否成立？三、賣方違反合同時買方的救濟方法（一）賣方不交貨時買方的救濟方法1、要求賣方交貨2、在一定條件下可以撤銷合同（1）構成根本違約的可以撤銷合同（2）可以給額外的時間給賣方履行交貨義務，賣方仍不交貨可以撤銷合同。3、請求損害賠償（二）賣方延遲交貨時買方的救濟方法1、構成根本違約的，撤銷合同并請求損害賠償2、構成非根本違約的，只請求損害賠償。（三）賣方所交貨物與合同不符時買方的救濟方法1、要求交付替代物；2、進行修補；3、減價；4、撤銷合同；5、請求損害賠償。四、買方違反合同時賣方的救濟方法1、請求買方履行合同義務（實際履行）；2、請求損害賠償；3、給額外時間讓買方履行其義務；4、撤銷合同。第七節(jié)貨物所有權與風險轉(zhuǎn)移案例：甲與乙達成協(xié)議，甲把一頭牛以800元賣給乙，乙先給甲500元，明天給300，當天晚上雷電擊死牛。問：該糾紛應如何解決？一、所有權轉(zhuǎn)移（一）所有權轉(zhuǎn)移的概念（二）各國關于所有權轉(zhuǎn)移的時間的規(guī)定1、以買賣合同成立時間作為所有權轉(zhuǎn)移的時間；2、以交貨時間作為所有權轉(zhuǎn)移的時間；3、以貨物的特定化作為轉(zhuǎn)移所有權的前提。案例：英國商人A以CIF條件從阿根廷進口3000噸小麥，并將其中1000噸小麥賣給英國商人B，B已經(jīng)付清價款。但在貨物運抵英國港口之前，A宣告破產(chǎn)，其所有財產(chǎn)（包括這3000噸小麥）被列入破產(chǎn)財產(chǎn)清單進行破產(chǎn)清算。英國商人B得知消息后，向主持破產(chǎn)清算的官員提出，這3000噸小麥中的1000噸已經(jīng)賣給B，并B已經(jīng)付清價款，應歸還給B。問：這1000噸賣給B的小麥是否應歸還給B？分析：不能。因為，盡管英國商人A已經(jīng)明確將1000噸小麥轉(zhuǎn)賣給B，而且B已經(jīng)付清款項，但這1000噸小麥仍然屬于3000噸小麥的一部分，尚未特定化，因此小麥的所有權沒有轉(zhuǎn)移給B。B只能作為一般債權人參加破產(chǎn)清算，不能要求歸還該1000噸小麥。二、風險轉(zhuǎn)移（一）風險轉(zhuǎn)移的概念（二）各國關于風險轉(zhuǎn)移的時間規(guī)定1、以所有權轉(zhuǎn)移的時間決定風險轉(zhuǎn)移的時間（英國、法國法）2、以交貨時間決定風險轉(zhuǎn)移的時間（美國、德國）（三）公約關于風險轉(zhuǎn)移的規(guī)定1、公約允許當事人在合同中約定風險轉(zhuǎn)移的時間；（合同規(guī)定優(yōu)于公約的規(guī)定）2、風險轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果3、當涉及運輸時風險何時轉(zhuǎn)移給買方貨物交給第一承運人時，風險轉(zhuǎn)移給買方4、當貨物在運輸途中出售時風險何時轉(zhuǎn)移給買方從訂立合同時起，風險轉(zhuǎn)移給買方5、在其他情況下風險轉(zhuǎn)移的時間6、貨物未特定化之前風險不轉(zhuǎn)移給買方7、根本違反合同對風險轉(zhuǎn)移的影響賣方構成根本違約不影響貨物風險轉(zhuǎn)移