第二章旅游法律關(guān)系

第二章旅游法律關(guān)系第一節(jié)旅游法律關(guān)系的構(gòu)成要素第二節(jié)

旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅第一節(jié)旅游法律關(guān)系的構(gòu)成要素案例引申思考：該案例從一個(gè)典型的場景說明，在現(xiàn)代旅游活動中，旅游消費(fèi)者與旅游經(jīng)營者之間存在著復(fù)雜的法律關(guān)系問題。責(zé)任的承擔(dān)其實(shí)就是法律關(guān)系主體在侵權(quán)或違約情況發(fā)生時(shí)應(yīng)盡的義務(wù)。因此，本案例中賠償責(zé)任首先應(yīng)該確定與游客對等的法律關(guān)系主體，即誰與游客存在法律關(guān)系？一、旅游法律關(guān)系的概念

在旅游活動過程中形成了大量錯(cuò)綜復(fù)雜的社會關(guān)系。旅游法律關(guān)系和旅游社會關(guān)系既相聯(lián)系又相區(qū)別。旅游法律關(guān)系是旅游社會關(guān)系的一個(gè)部分，旅游社會關(guān)系的范疇遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于旅游法律關(guān)系。法律關(guān)系僅僅指產(chǎn)生法律效果的社會關(guān)系，其中主要是當(dāng)事人之間根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生的具有權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的關(guān)系。旅游法律關(guān)系是指旅游主體在旅游活動過程中，根據(jù)相應(yīng)的旅游法律規(guī)范所產(chǎn)生的具有權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容等關(guān)系。從旅游法律關(guān)系的概念中可以看出：這種關(guān)系是一種具有法律意義的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；此處所講的法律是指調(diào)整旅游活動的法律及法規(guī)，如《導(dǎo)游人員管理?xiàng)l例》等；這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體是指旅游活動和旅游業(yè)務(wù)的參加者。二、旅游法律關(guān)系的主體旅游法律關(guān)系的主體是指旅游法律關(guān)系的參加者或稱當(dāng)事人，即旅游法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。作為旅游法律關(guān)系的主體，必須具備必要的資格才能參與到旅游法律關(guān)系中，否則就不能成為旅游法律關(guān)系的主體。綜觀我國旅游活動和旅游業(yè)務(wù)的實(shí)踐，旅游法律關(guān)系的主體主要有以下幾類：（一）旅游者旅游者是旅游法律關(guān)系的重要主體。旅游者是自然人，它包括國內(nèi)旅游者和國際旅游者。作為旅游接待國本國或外國的公民，根據(jù)其本國法律，旅游者具有一定的權(quán)利能力和行為能力，能夠依法享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。外國旅游者的法律地位，通常由其所到達(dá)的旅游目的地國根據(jù)國際法關(guān)于外國人法律地位的一般原則在國內(nèi)法中加以規(guī)定，有時(shí)也可以通過雙邊或多邊條約加以規(guī)定。國內(nèi)旅游者是指到全國各地參觀、游覽、考察及參加各種會議的人群，以及去國外旅游的我國公民。國內(nèi)旅游者能夠依法享有公民的普遍權(quán)利和義務(wù)。同時(shí)根據(jù)相關(guān)的旅游專項(xiàng)法律、法規(guī)享有旅游消費(fèi)特有的權(quán)利，并承擔(dān)特定的法律義務(wù)。

國際旅游者是指來我國參觀、游覽、考察等以及參加各種會議的旅游者，對于外國旅游者一般給予國民待遇和最惠國待遇。

當(dāng)然，作為他國公民來說，身在異國的國際旅游者所享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)是有限制的，各國給予外國旅游者的待遇，一般有以下兩種：其一為國民待遇。指一個(gè)國家給予外國自然人、法人以本國自然人、法人在民事方面大體同等的待遇。但國民待遇必須是互惠的，而且不能損害當(dāng)?shù)貒业闹鳈?quán)獨(dú)立和安全。外國旅游者應(yīng)尊重當(dāng)?shù)厝说娘L(fēng)俗習(xí)慣，宗教信仰，生活方式，否則將會導(dǎo)致不愉快的事件發(fā)生。例如，美國游客曾在緬甸，泰國等地因褻瀆寺廟而被當(dāng)?shù)卣P(guān)押。應(yīng)注意的是，各主權(quán)國家都有權(quán)從國家安全等因素考慮，對外國公民和本國公民的待遇作出某些區(qū)別對待，給予本國公民的某些待遇未必完全等同地給予外國公民。這種做法并不違反國民待遇原則，而是為了國際社會所公認(rèn)的“國民待遇的合理例外“。四川金口河大峽谷神秘兵營，不對外國人開放其二為最惠國待遇。指根據(jù)條約，締約一方給予締約的另一方自然人或法人的待遇不得低于它給予的任何第三方自然人或法人的待遇。其法律效果是不僅在締約時(shí)，締約一方給予任何第三方的待遇要給予締約的另一方，而其在其后的任何時(shí)間，給予任何第三方的新的更優(yōu)惠的待遇也必須給予締約的另一方。但最惠國待遇也存在合理例外。國家集團(tuán)內(nèi)部成員相互給予的優(yōu)惠待遇可以不給集團(tuán)以外的其他國家。根據(jù)雙邊稅收條約，雙方國家相互給予的優(yōu)惠待遇，邊境貿(mào)易、邊境旅游涉及的雙方國家間相互給予的優(yōu)惠，并沒有義務(wù)給予第三國。

(二)旅游行政主管機(jī)構(gòu)旅游行政主管機(jī)構(gòu)是指對旅游活動、旅游經(jīng)營行為和旅游事業(yè)的發(fā)展實(shí)行宏觀調(diào)控的機(jī)構(gòu)。在中國，它目前主要指各級旅游局和旅游委員會，當(dāng)然也包括與旅游活動密切相關(guān)的工商、稅務(wù)、海關(guān)等主管部門。旅游行政主管機(jī)構(gòu)作為旅游法律關(guān)系的重要主體之一，在管理實(shí)踐中主要有三類：國家旅游局。國家旅游局直屬國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)，但在行政級別上略低于部委，單一行使旅游管理職能，統(tǒng)一管理國內(nèi)和與本國相關(guān)的國際旅游事物；地方旅游局，地方旅游局是本地區(qū)旅游工作的行政主管機(jī)構(gòu)，受各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國家旅游局的雙重領(lǐng)導(dǎo)，業(yè)務(wù)上主要接受國家旅游局領(lǐng)導(dǎo)；旅游資源管理部門，旅游資源主要包括江河、湖泊、山川、溫泉、瀑布、名寺古剎、園林等。旅游資源管理部門就是對名勝古跡、園林、文物和自然風(fēng)光等旅游資源進(jìn)行管理的部門，如園林局，建設(shè)部等。作為旅游行政主管機(jī)構(gòu)，它們的主要作用是為旅游者的游覽、觀賞、瞻仰、娛樂等提供安全優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。(三)旅游企業(yè)旅游企業(yè)是指從事旅游業(yè)務(wù)的各類企業(yè)的總稱。它主要包括旅行社、賓館、旅游交通運(yùn)輸企業(yè)以及綜合經(jīng)營兩種或兩種以上的業(yè)務(wù)的旅游公司。旅行社按其經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍分為以下幾類：經(jīng)營國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)；主要經(jīng)營國際旅游業(yè)務(wù)。如外國人華僑港澳臺同胞在華或回內(nèi)地旅游的業(yè)務(wù)以及中國公民出境旅游業(yè)務(wù)，如中國旅行社、中國國際旅行社、中國青年旅行總社等。旅游飯店是指能為旅客提供住宿設(shè)施和必要服務(wù)的場所。包括旅館、賓館、酒店、度假村等各種形式的旅游飯店。還包括允許接待外國人、華僑、港澳臺胞的涉外旅游飯店。

旅游交通運(yùn)輸部門是指為履行游覽提供服務(wù)的航空、鐵路、公路、水上、索道及其他運(yùn)輸部門。(四)旅游組織旅游組織是根據(jù)發(fā)展旅游的某一方面目標(biāo)而設(shè)立的，由一定成員組成的社會團(tuán)體，也是旅游法律關(guān)系的主體之一。旅游組織分為國內(nèi)旅游組織和國際旅游組織。旅游組織以不同標(biāo)準(zhǔn)的分類：從成員構(gòu)成可分為民間旅游組織，政府間旅游組織，和混合型旅游組織。如中國旅游協(xié)會是民間組織，世界旅游組織是政府間組織，亞太地區(qū)旅游協(xié)會是混合型旅游組織；從成員的來源范圍可分為全球性旅游組織和區(qū)域性旅游組織。如世界旅游組織是全球性組織，而亞太地區(qū)旅游協(xié)會則是區(qū)域性旅游組織。三、旅游法律關(guān)系的客體旅游法律關(guān)系的客體是指旅游法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，又稱為標(biāo)的。它是旅游主體享有旅游權(quán)利和履行旅游義務(wù)的目標(biāo)?？腕w是旅游法律關(guān)系的一個(gè)重要因素，因?yàn)樗械穆糜畏申P(guān)系都是為了達(dá)到一定的目的，旅游法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)必須針對特定的對象（客體）。例如，江河、湖泊、瀑布是觀賞型旅游的客體，名寺古剎、藝術(shù)寶藏是仿古旅游的客體。旅游法律關(guān)系的客體主要包括物，財(cái)，行為和智力成果等內(nèi)容。（一）物物是指人們所能夠控制具有使用價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料，其中包括天然存在的物質(zhì)財(cái)富和人工勞動的產(chǎn)品。在旅游法律關(guān)系中旅游資源是最重要的旅游法律關(guān)系的客體。我國有大量的山川湖泊、名勝古跡、文化遺跡、巖洞瀑布、帝王陵寢等，旅游資源豐富。但是，并非所有具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物都可以成為旅游法律關(guān)系的客體，如土地，珍貴文物，野生物等，國家對其做了必要程度的限制和保護(hù)。也就是說，作為旅游法律關(guān)系客體的物的具體范圍是由法律來決定的。此外，作為客體的物還可以是旅游企業(yè)向商品供應(yīng)部門訂購的貨物和旅游紀(jì)念品等。

（二）財(cái)一般指貨幣資金，包括本幣和外幣。貨幣作為旅游費(fèi)用的支付手段，是旅游法律關(guān)系的重要客體。人民幣在中國可以廣泛地成為各種旅游商務(wù)合同的標(biāo)的，作為各種旅游權(quán)利和義務(wù)的依托物。國際旅游支付的貨幣是外幣。（三）行為行為是指旅游主體為了達(dá)到一定的目的所進(jìn)行的有意識的活動。它包括旅游管理行為和旅游服務(wù)行為。事實(shí)上，由于旅游產(chǎn)品主要是精神產(chǎn)品，是旅游企業(yè)向旅游者提供的服務(wù)，所以在旅游法律關(guān)系中作為客體的大部分都是行為。旅游管理行為是指旅游管理機(jī)構(gòu)行駛的與其負(fù)擔(dān)的旅游職能相適應(yīng)的具體管理行為。如根據(jù)旅游法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，各地方旅游局的質(zhì)量監(jiān)督管理所負(fù)責(zé)所在區(qū)域內(nèi)旅游投訴的受理和行政處理。旅游服務(wù)行為是指旅游企業(yè)和相關(guān)部門為旅游者服務(wù)提供的分工協(xié)作的勞務(wù)活動。例如，旅行社根據(jù)旅游合同向旅游者提供某一線路的旅游服務(wù)，就是以服務(wù)行為為客體，而其中涉及的物，如運(yùn)輸工具，飯店客房設(shè)施則只是服務(wù)的載體。旅行社應(yīng)安排導(dǎo)游做好旅游者食住行游購?qiáng)矢鱾€(gè)環(huán)節(jié)的銜接工作，維護(hù)正常的旅游秩序。

（四）智力成果

亦稱非物質(zhì)財(cái)富，是指腦力勞動創(chuàng)造的科學(xué)技術(shù)成果。表現(xiàn)形式有科學(xué)發(fā)明、工業(yè)設(shè)計(jì)、專利、商標(biāo)、和服務(wù)標(biāo)記，專有技術(shù)等。旅游企業(yè)的專利發(fā)明、商標(biāo)圖案便是發(fā)明權(quán)關(guān)系和商標(biāo)權(quán)關(guān)系的客體。

例如，某飯店管理集團(tuán)將一套管理方案轉(zhuǎn)讓給一家飯店特許經(jīng)營，其中管理方案和商號使用權(quán)都屬于智力成果。

又如，某家外國公司將其所擁有的一項(xiàng)專利，作價(jià)投資于中國某合資經(jīng)營的旅游企業(yè)，該專利也屬智力成果，可作為合資經(jīng)營合同的標(biāo)的。智力成果之所以稱為非物質(zhì)財(cái)富，是因?yàn)閷＠麢?quán)，商標(biāo)權(quán)在轉(zhuǎn)讓時(shí)可以取得一定報(bào)酬而變?yōu)槲镔|(zhì)財(cái)富。盡管智力成果難以準(zhǔn)確地用金錢衡量它的價(jià)值，但它的所有權(quán)和使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓是有償?shù)?，因此特定的非物質(zhì)財(cái)富也可作為旅游法律關(guān)系的客體之一。三、旅游法律關(guān)系的內(nèi)容

旅游法律關(guān)系的內(nèi)容是指旅游法律的主體依法享有的權(quán)利和依法應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。（一）旅游者的權(quán)利和義務(wù)1、權(quán)利：旅游權(quán)。首先，旅游者有權(quán)在中國境內(nèi)旅游，享用各種旅游產(chǎn)品。外國旅游者在我國不應(yīng)該因國籍、種族、膚色或宗教信仰等方面原因而受到旅游權(quán)利方面的歧視。在我國曾一度出現(xiàn)的同等標(biāo)準(zhǔn)的旅游服務(wù)對中外旅游者采用不同價(jià)格的做法是有悖于國民待遇原則的。締約權(quán)。旅游者有權(quán)與旅游企業(yè)締結(jié)各種合同。例如，他們可以參加由旅行社組織的旅游，也可以在旅游飯店預(yù)定客房，根據(jù)這類合同，旅游者在付費(fèi)后可享用各種旅游服務(wù)。

受保護(hù)權(quán)。旅游者還有權(quán)以法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益。在其正當(dāng)?shù)臋?quán)益被侵害時(shí)，他們可以依中國有關(guān)法律和旅游方面的專門法律及法規(guī)，向旅游行政主管機(jī)構(gòu)投訴或向法院起訴。2、旅游者的主要義務(wù)：遵守我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。如外國旅游者在他旅游權(quán)利的實(shí)現(xiàn)前提是他們必須履行相關(guān)的義務(wù)，即他們必須持有有效身份證件，履行必要的入境手續(xù)，包括海關(guān)、公安、邊防、衛(wèi)生檢疫等方面的檢查。又如，根據(jù)《風(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例》，旅游者有義務(wù)愛護(hù)風(fēng)景名勝、森林、植被、野生動物和各類設(shè)施，遵守有關(guān)規(guī)章制定。

遵守與旅游企業(yè)締結(jié)的合同。在其違反合同時(shí)，應(yīng)賠償旅游企業(yè)因此蒙受的損失。須為其享用的旅游服務(wù)支付合理的相關(guān)費(fèi)用。（二）旅游企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)旅游企業(yè)的主要權(quán)利：自主經(jīng)營權(quán)。根據(jù)我國法律，旅游企業(yè)作為企業(yè)法人，其最根本的權(quán)利是在法律允許范圍內(nèi)的自主經(jīng)營權(quán)。作為這一權(quán)利的直接結(jié)果，他們可以自行處理、使用其財(cái)產(chǎn)，不受旅游行政主管機(jī)構(gòu)的不必要限制。締約權(quán)。即旅游企業(yè)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)自由締結(jié)各種商務(wù)合同，包括與旅游者或其他有關(guān)企業(yè)之間的合同。受保護(hù)權(quán)。即旅游企業(yè)有權(quán)保護(hù)自己的合法權(quán)利和利益在其合法權(quán)益受到損害時(shí)有權(quán)申請主管機(jī)構(gòu)予以解決.旅游企業(yè)的主要義務(wù)：實(shí)體性義務(wù)。指其在業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中遵守旅游業(yè)的各種法律，法規(guī)，主要包括工商行政、財(cái)政金融、衛(wèi)生、進(jìn)出口、稅務(wù)等方面的法律、法規(guī)，進(jìn)行合法經(jīng)營。各種程序性義務(wù)。即須依法履行各種審批和登記手續(xù)。

對旅游者的義務(wù)。主要包括尊重旅游者，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，遵守與旅游者之間的合同等。當(dāng)旅游企業(yè)的行為給旅游者造成損失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。（三）旅游行政主管機(jī)構(gòu)的權(quán)利和義務(wù)

旅游行政主管機(jī)構(gòu)的權(quán)利：制定有關(guān)政策和規(guī)定，引導(dǎo)旅游企業(yè)進(jìn)行合法經(jīng)營；監(jiān)督旅游企業(yè)的經(jīng)營行為；協(xié)調(diào)各旅游企業(yè)之間或旅游企業(yè)與旅游者之間的關(guān)系，解決有關(guān)爭議以維護(hù)旅游業(yè)的良好秩序。旅游行政主管機(jī)構(gòu)的義務(wù)：旅游行政主管機(jī)構(gòu)的所有管理行為行政行為必須依法進(jìn)行。旅游行政主管機(jī)構(gòu)必須模范地遵守法律法規(guī)政策，杜絕一切以權(quán)謀私行為。旅游行政主管機(jī)構(gòu)有義務(wù)賠償因其違反法律的政令所造成的旅游企業(yè)的損失。

此外，旅游行政主管機(jī)構(gòu)代表國家在國際旅游交往中應(yīng)遵守國際法有關(guān)主權(quán)平等、經(jīng)濟(jì)互利等原則，享受國際法賦予的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的國際義務(wù)。第二節(jié)

旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅一、旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生是指旅游法律關(guān)系各主體之間權(quán)利、義務(wù)的形成。旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生與確立必須具備兩個(gè)條件：一是要有一定的法律事實(shí)；二是旅游行為合法有效（一）具有法律事實(shí)法律事實(shí)是指能夠引起旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況。能夠成為法律事實(shí)的法律關(guān)系主體的活動或自然現(xiàn)象必須與一定的法律后果相聯(lián)系。例如，旅游者在旅游目的地每日常規(guī)的起居、用餐等活動，以及因旅游者自身的原因而發(fā)生的輕微疾患，一般都不被認(rèn)為是法律事實(shí)。但是，如果由于旅館提供的餐飲不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)而導(dǎo)致旅游者食物中毒或者由于旅游過程中遇到特大洪水造成旅游者財(cái)務(wù)受損，則可被認(rèn)為屬于法律事實(shí)。前者可引起侵權(quán)責(zé)任的法律后果，后者可能導(dǎo)致保險(xiǎn)公司對旅游者損害的保險(xiǎn)賠償責(zé)任。法律規(guī)范規(guī)定的旅游法律事實(shí)是多種多樣的，但能引起旅游法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實(shí)，按其性質(zhì)可分為行為和事件兩大類。1、行為

是指由主體的主觀意志支配并能引起旅游法律關(guān)系產(chǎn)生、導(dǎo)致一定法律后果的活動。它包括合法行為和違法行為。合法行為是指旅游法律關(guān)系主體根據(jù)法律規(guī)定所實(shí)施的行為，如簽訂旅游合同，履行工商登記，依法納稅等。

違法行為是指受法律禁止的，旅游法律關(guān)系主體侵犯其他法律關(guān)系主體合法權(quán)益的行為。例如，旅行社違反與飯店之間的訂房合同，航空公司由于過失造成旅游者身體或財(cái)務(wù)的損害，以及旅游汽車公司拒絕繳納所得稅等。2、事件

是指不以旅游法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象。事件可能由自然現(xiàn)象所引起，如嚴(yán)重的自然災(zāi)害地震、水災(zāi)等。嚴(yán)重的自然災(zāi)害等不可抗力事件也像主觀行為一樣能夠引起旅游法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。例如，上述不可抗力事件會導(dǎo)致某些旅游合同被迫取消。如果它發(fā)生在旅游活動過程中并已造成旅游者人身或財(cái)產(chǎn)的損失，則會引起保險(xiǎn)賠償關(guān)系的產(chǎn)生。由此造成的損失，一般義務(wù)主體可以免除或酌情免除其義務(wù)，但法律有特殊規(guī)定的除外。（二）旅游行為合法有效旅游行為合法有效是指旅游關(guān)系確立的第二個(gè)條件。合法有效是指行為從內(nèi)容到形式都必須符合法律的有關(guān)規(guī)定。一項(xiàng)合法有效的行為一般應(yīng)滿足下列要求：一是旅游法律行為的內(nèi)容必須合法；二是旅游法律關(guān)系的主體要有行為能力。如，作為自然人的旅游者需到法定的成年年齡，否則他們與旅游企業(yè)之間的合同就成為無效合同；三是意思表示真實(shí)，旅游法律關(guān)系主體之間應(yīng)以誠實(shí)、自愿為原則來處理相互之間的關(guān)系和活動，不得弄虛作假，因?yàn)檫@里仍然適用一個(gè)古老的法律原則，即欺詐使一切歸于無效；

四是部分行為應(yīng)具備相應(yīng)的法定形式。二、旅游法律關(guān)系的變更

旅游法律關(guān)系的變更是指旅游法律關(guān)系的三個(gè)要素發(fā)生了某種變化。即原有的旅游法律關(guān)系在主體、客體和內(nèi)容的一方面或幾方面產(chǎn)生了變化。這種變化可以是局部的，也可以是全局的；可以是主體范圍的擴(kuò)大，也可以是客體范圍的縮小。主體或客體變化了，權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容也會隨之變更。旅游法律關(guān)系要素的變化會使原來的旅游法律關(guān)系變成新的法律關(guān)系。例如，中國