我國推行判例法可行性之研究演講范文

第196頁共196頁我國推行判例法可行性之研究演講范文我國推行判例法可行性之研究演講范文。潘哲鋒判例法主要在英美等普通法國家施行。詳細方式是由法院在審訊理論中建立“范例”或“法律原那么”，在將來出現(xiàn)類似的案件就可以用同樣的原那么加以處理，這種通過判決建立起來的“范例”即是“判例”。由于判例可以作為將來處理同類案件的根據(jù)，所以判例即具有了法律約束力。判例法即可定義為作為判案根據(jù)的法律原那么和法律標準是在司法理論中對判例的遵循、分析^p、歸納和解釋[1]，從中歸納和抽象出來的能成為解決某類案件的法律標準。英國在世界判例法國家中可謂鼻祖。1066年法國北部諾曼底公爵征服英國，加速了英國的封建化進程，形成了中央集權(quán)制的____，對英國的法律制度的開展產(chǎn)生了宏大的影響。其中的成果即是促成了普通法這一判例法系統(tǒng)和作為其補充的衡平法的成型。威廉征服英國后，保存了盎格魯撒克遜人原有的習(xí)慣法。后來，為了抑制這種習(xí)慣法過于分散的缺點，加強中央集權(quán)，于是設(shè)立了中央司法機關(guān)——王室法院，派出巡回法官定期到各地進展巡回審訊。巡回法官在各地審訊案件時除遵循王室法令外，主要根據(jù)當?shù)氐牧?xí)慣法，只要這些習(xí)慣法與王室和貴族的利益不相沖突即可作為判案的根據(jù)。巡回法官的審訊理論過程即是對各地的習(xí)慣法進展調(diào)查、選擇、剖析和加工的過程。當巡回法官回到倫敦聚會時，通過情況交流和磋商，彼此成認對方的判決可以作為以后審訊同類案件的根據(jù)，在全國推行。這樣通過長期的審訊理論，以判例的形式把分散在全國各地的習(xí)慣法逐步統(tǒng)一起來。大約公元13世紀就形成了在全英國適用的習(xí)慣法即普通法。普通法是一種判例法，普通法的標準和原那么都包含于大量的判例之中。所以在它形成后為了便于法官判案時利用和學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)，法學(xué)家們對這些大量的判例中所包含的習(xí)慣法原那么和標準加以整理、編纂、歸納和注釋，出現(xiàn)了許多法學(xué)著作。如1186年格蘭威爾的《英國的法律與習(xí)慣論》，1250年布拉克頓的《英國的法律與習(xí)慣》，利特爾頓的《土地法論》。這些中世紀產(chǎn)生的著作被視為英國的法律淵之一，具有普遍約束力，成為法院的辦案根據(jù)。由于普通法的訴訟程式較刻板僵化，不適宜審訊理論的客觀需求，于是就產(chǎn)生了對普通法起補充作用的具有英國特色的衡平法。公元14世紀時專門設(shè)立了衡平法院。中世紀，英國產(chǎn)生和開展了由國家立法機關(guān)制定的成文法，但僅居于次要地位。進入現(xiàn)代后，英國成文法的比重和作用顯著上升而判例法的比重和作用顯著下降。盡管成文法比重日趨上升，但英國法仍然根本上是判例型的。因為一方面判例法仍然占據(jù)著英國法的某些領(lǐng)域，法官仍可通過判例來開展法；另一方面，英國的法官和法學(xué)家仍保有很深的傳統(tǒng)觀念，認為成文法再多，只有通過法官在詳細案件中運用和解釋后，才能真正進入英國法的體系。甚至法官寧愿引用經(jīng)過其他法官適用制定法的判例，而不愿直接引用條文法。[2]從以上可以看到英國法律的根本特點：一、判例法是英國法律的主要淵。英國法律主要由判例法構(gòu)成，成文法在整個法律體系中只起到對判例法的補充、解釋的作用。雖然成文法的比重在不斷上升，但英國法如沒有判例法就不成體系；而沒有成文法，那么其體系仍然可以獨立存在。二、遵循先例原那么。遵循先例是判例法制度的一個根本原那么，是判例法的根底。遵循先例原那么即是以前判決中的法律原那么對以后同類案件具有約束力。詳細表現(xiàn)為：高級法院的判決對下級法院處理同類案件有約束力；同一法院的判決對以后的同類案件具有約束力。遵循先例原那么保證著英國法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。我國是典型的成文法國家，自中國法產(chǎn)生時起就一直重視成文法的立法工作。在春秋戰(zhàn)國時期便出現(xiàn)了鄭國子產(chǎn)鑄刑鼎，鄧析編竹刑。秦統(tǒng)一全國后更是全面采用成文法的法家理論。以后朝代的更迭并沒有改變秦所建立的法律體制，中國從此走上了成文法化國家的道路。中國雖然自始采用成文法，但在成文法施行的過程中并沒有完全拋棄判例。相反，從商周時期開始，就明確認可判例的法律效力，并在理論活動中加以應(yīng)用。據(jù)史料記載在商代即有比照先例予以處分的情況，及至春秋戰(zhàn)國時代，判例對司法審訊活動已經(jīng)產(chǎn)生了比較積極的影響。進入秦漢時代由于審訊組織和訴訟程序的完善，判例法正式出現(xiàn)。秦代出現(xiàn)的廷行事及漢代的春秋決獄和決事比即是這一時期中國判例法施行的主要形式。自秦漢后，判例法在各朝代的司法理論中均得到了普遍的應(yīng)用。有代表性的是宋代出現(xiàn)的對審訊有指導(dǎo)意義的判例編纂成集的立法活動——編例。如《熙寧法寺斷例》、《元符刑名斷例》等案例匯編即是。進入南宋后，判例的地位急劇上升，編例活動頻繁，先后形成了《紹興刑名疑難斷例》、《乾道新編特旨斷例》、《開禧刑名斷例》等，編例成為南宋的判例法。孝宗時甚至出現(xiàn)“法令雖具，然吏一切以例從事，法當然而無例，那么事皆泥而不行”及貪官污吏“隱例以壞法，賄賂既行，乃為具例”等怪現(xiàn)象。宋代還出現(xiàn)了一種與判例性質(zhì)相似的法律形式即“批狀指揮”。在一定條件下，下級官署可以引用“以降指揮”辦理類似公事，以前案例作為后案的樣板，前案就是判例。南宋秦檜時到達“續(xù)降指揮無慮數(shù)千，抵牾難以考據(jù)”的程度。孝宗時，經(jīng)整理挑選的指揮正式被編入《乾道赦令格式》于乾道八年公布，與赦令并立。近代的北洋政府把判例作為重要的法律淵，使之成為審訊案件的重要根據(jù)，既補充了成文法的“未備”又便于發(fā)揮成文法所不易發(fā)揮的作用。據(jù)不完全統(tǒng)計，19___年至1927年北洋政府大理院匯編的判例就有三千九百多件。南京國民政府的法律體系包括成文法和例〔判例和解釋例〕兩大局部。除了成文法《六大全書》，；例就是南京國民政府重要的法律淵，是成文法的重要補充，甚至可以對成文法加以引申或進展本質(zhì)意義上的修正?？梢姡欣谀暇﹪裾姆审w系中處于相當重要的地位。[3]當代，我國非常重視成文法的立法工作，從1949年建國至今頒行了大量的成文法，對我國司法體制的建立產(chǎn)生了宏大的推動作用。改革開放以來，我國的立法活動更加活潑和頻繁。但是進幾年來由于改革開放和經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型，成文法的施行遇到了大量的問題?！惨弧炒罅康男虑闆r、新問題的不斷出現(xiàn)，使立法相對滯后，不能滿足審訊理論的需要。改革開放后，特別是中國參加WTO以后，各級法院都曾遇到或?qū)⒂龅礁黝愋滦桶讣?。按照現(xiàn)行的法律法規(guī)及司法解釋根本無法解決，而立法活動或現(xiàn)行法律的修正工作無法即時跟進，造成法院在審理案件時無所適從。最近報載，廣西橫縣地方稅務(wù)局為了挽救該局的一名職工向全國稅務(wù)系統(tǒng)發(fā)動了捐款。這筆捐款在該職工醫(yī)治無效死亡之后還有節(jié)余，于是圍繞這筆剩余捐款就產(chǎn)生了歸屬問題。我國對此并無法律規(guī)定可以適用，因此導(dǎo)致了兩級法院審訊結(jié)果截然相反的為難場面。〔二〕成文法法條及有關(guān)的司法解釋有許多模糊不清的概念我國有些法律條文的語言表達無法到達立法本身的意圖，而且相當一局部存在歧義，容易使人有許多理解和解釋，在審訊理論中各級法院的理解也不一致。有些彈性較大的語言越解釋越迷糊，諸如正當理由、顯失公平等等，這尤其需要判例來為它作注解。〔三〕成文法存在立法上的空白和破綻成文法在立法時除了對現(xiàn)有的違法犯罪現(xiàn)象作出解釋和確立懲罰規(guī)那么外，還要對許多將來可能發(fā)生和出現(xiàn)的犯罪活動和犯罪現(xiàn)象作出預(yù)測。但是立法不可能事無巨細面面俱到，對將來犯罪的預(yù)測也不可能是全面的。于是，隨著時間的推移，成文法上的空白和破綻逐漸暴露，不法分子鉆了法律空子卻無法用法律手段予以懲罰。判例法在英美法系國家的施行有著相當成功的經(jīng)歷，我國施行判例法同樣有著悠久的歷史。因此，汲取英美法系國家和我國歷的成功經(jīng)歷，在我國開展判例法，抑制現(xiàn)行成文法的缺陷，前景是非常廣闊的，其意義也非常深遠。首先，判例法在我國的開展有非常良好的機遇。判例法在我國法制有著很深的淵。雖然判例法是英美等資本國家普遍的法律淵，但是現(xiàn)今英美法系國家也在加強成文法的立法工作；普遍適用成文法的大陸法系國家也在嘗試創(chuàng)制判例。英美法系和大陸法系正在日漸靠攏，逐步交融。這樣的世界潮流給我國開展判例法作為成文法的補充提供了一個極好的契機。在改革開放和實行市場經(jīng)濟的前提下，更無須陷入姓資姓社的泥潭。其次，判例法在我國的實行已具雛形，并且獲得了較好的效果。人民法院主辦的《人民法院公報》除了公布人民法院文件、司法解釋外，自1985年創(chuàng)刊2023年，還公布了368個案例，涉及刑事案件115件，民事案件〔包括經(jīng)濟、知識產(chǎn)權(quán)、海商事等〕共209件，行政及國家賠償案件31件，執(zhí)行案件13件[4]。這些典型案件敘事明晰，分析^p精辟，說理充分，適用法律準確，給各級法院審理同類案件提供了模本。這些案例的公布另一方面也給普通民眾翻開了理解法律的大門，有助于對成文法法律條文的理解，“可為”與“不可為”“罪”與“非罪”的概念在人們的心目中更加明晰。這對維護社會穩(wěn)定的作用極大。第三，案例法與成文法并行有助于彌補成文法中存在的缺陷，同時對后繼立法有很大的參考價值。立法〔包括司法解釋〕具有滯后性，無法對將來可能出現(xiàn)的違法犯罪現(xiàn)象作出預(yù)測，立法本身具有的局限性在任何時候都無法抑制。隨著社會的開展，成文法的破綻便會暴露，于是便會出現(xiàn)針對這類破綻的“定向犯罪”。假設(shè)單純依靠成文法，那么在很長一段時間內(nèi)這類犯罪無法遏止。在這種情況下，假設(shè)通過對這類犯罪的審訊，從中引申出法律原那么和判案規(guī)那么〔法官立法問題不在本文討論范圍〕，指導(dǎo)各級法院審訊同類案件，那對此類犯罪的制止會起到立竿見影的效果。這樣，判例不僅彌補了成文法和司法解釋中存在的破綻，也給后繼立法提供了立法參考。第四，成文法與判例法的并行有助于我國法官的素質(zhì)的進步。我國由于是嚴格執(zhí)行成文法，法院審理案件也是按既定條文行事，審訊根本上是用法律條文去套案件。如此，裁判文書往往千篇一律，僵硬呆板，缺乏嚴謹?shù)倪壿嬐评砗驮敱M的法理分析^p[4]。在英美法系國家，法官的裁判文書往往像一篇學(xué)術(shù)論文，充滿了嚴謹?shù)倪壿嬐评砗头ɡ矸治鯺p，對訴訟雙方都能起到有效的推動作用，同時也起到很好的法制宣傳作用。因為法官們需要從原先的判例中抽象出理論根據(jù)和法律原那么，這就需要法官有極深沉的法學(xué)理論功底和理論經(jīng)歷，平庸的法律工作者根本無法勝任法官的職業(yè)。綜合以上的分析^p，判例法在我國與成文法的并行，不僅有助于彌補現(xiàn)行立法上的空白和破綻，可以隨時捕捉出現(xiàn)的新情況和新問題，迅速進展法理分析^p，抽象出法律原那么和規(guī)那么，指導(dǎo)審訊工作，為立法工作提供重要的參考；對我國法官的理論素養(yǎng)提出了更高的要求，有助于法官整體素質(zhì)的進步，對司法體制的改革也能起到推動作用，而且可以把抽象的法律概念詳細化，明確表達立法者的立法意圖，便于人民群眾的理解和遵守，對維持社會的穩(wěn)定具有積極的作用。所以，在我國實行成文法與判例法并行的制度是可行的，作用也是積極的，明顯的。浙江省天臺縣潘哲鋒參考資料：[1]《試論判例法的適用方法》劉靜[2]《外國法制史》〔自考版〕由嶸、胡大展主編北京大學(xué)出版社出版第七章、第十一章、第十六章[3]《中國法制史》〔自考版〕葉孝信主編北京大學(xué)出版社出版第四章、第五章、第八章、第十五章、第十六章[4]《獨具中國特色的“判例”》姜聯(lián)潤人民法院報2023.3.15f132.更多演講稿延伸閱讀試論沉默權(quán)在我國施行的可行性/前言：西方沉默權(quán)是一項自然權(quán)利，是一項____組成局部，同時也是一項無罪推定的重要內(nèi)容。隨著我國公律素質(zhì)的不斷進步和媒體轉(zhuǎn)播技術(shù)的日新月異，沉默權(quán)已經(jīng)開始為許多平民百姓所津津樂道。然而對沉默權(quán)是否引入我國的司法體系，學(xué)者們有著不同的見解，而且爭論已久。本文將從沉默權(quán)的概念、產(chǎn)生歷史、在西方施行的情況、以及來自各方面的不同意見來分析^p沉默權(quán)在我國施行的可行性?！尽娟P(guān)鍵詞】：^p】：：沉默權(quán)無罪推定法治文明〔一〕沉默權(quán)制度，最早開始于英國，后又在美國推行并涉及歐洲各國，以及我國____、____地區(qū)，學(xué)理上又稱反對自我歸罪特權(quán)。這一項制度，其實我們的國民已經(jīng)從港臺影視劇中可以體驗，當警方?jīng)Q定對嫌疑犯提出起訴時，要采用“簡短的戒備詞”對其戒備，再進展問話和盤問。即警方盤問嫌疑人時，事先要對嫌疑犯復(fù)述“簡短的戒備詞”，告知該嫌疑人有權(quán)保持沉默，但凡在戒備后的答語，都可能在開庭時作為證詞出示。19___年，英國《19___年法官規(guī)程》對沉默權(quán)作出了明文規(guī)定。受英國法的影響，美國1789年修正案第5條明確規(guī)定反對強迫自我歸罪的特權(quán)。規(guī)定“任何人都不得被強迫在任何刑事案件中自證有罪”。德、日等大陸法系國家那么是通過刑事最終確定的，在立法中直接規(guī)定沉默權(quán)的規(guī)那么。例如____憲法第38條規(guī)定：“不得強迫任何人作不利于己的供述”。其刑事訴訟法第198條〔二〕規(guī)定：“在進展前項調(diào)查時，應(yīng)當預(yù)告知嫌疑人沒有必要違犯自己的意識進展供述。”而隨著結(jié)合國不斷確立、推行刑事司法的國際化，特別是刑事司法領(lǐng)域最低限度____保障標準的努力，①沉默權(quán)已得到了結(jié)合國文件確實認。〔二〕歷史上，有關(guān)沉默權(quán)的著名案件有“希魯爾訴威廉姆斯”案和“米蘭達的忠告”，特別是發(fā)生在1966年的美國聯(lián)邦法院所判的“米蘭達訴亞里桑那州”一案具有特別重要的意義，該案件可以說對于沉默權(quán)這一制度的最終確立具有里程碑的作用。該案發(fā)生在1963年3月3月，美國亞里桑那州一名女士被一個男人塞進車里強暴，大約10分鐘后，被害人被釋放。經(jīng)被害人的指控和描繪，警方逮捕了米蘭達。在審訊中，米蘭達供述了自己____的行為，并在供認書上簽字，據(jù)此，米蘭達被判處劫持罪和____罪，但事后米蘭達又認為自己是在當時的環(huán)境中被迫招供的。②美國聯(lián)邦最高法院同意被告的觀點，認為審訊時候的氣氛和審訊者所用的心理手段，使得被告雖然未受到身體的強迫，但是不是真實的意思表示。隨后法院規(guī)定必須將以下事項告知被羈押人：他有權(quán)保持沉默和不答復(fù)以下問題；他所說的每一句話都有可能在法庭上用作不利他的證據(jù)；他有權(quán)同律師協(xié)商并讓律師在訊問時在場；假設(shè)他請不起律師，有權(quán)免費獲得一個指定的律師來代理他。以上規(guī)定就是現(xiàn)代西方國家有關(guān)的沉默權(quán)的內(nèi)容?！踩澄覈苍羞^沉默權(quán)理論，不過是出如今地方法規(guī)上。在2000年8月，遼寧省撫順市順城區(qū)人民檢察院率先引入了“零口供”制度，即對偵查機關(guān)提請逮捕的嫌疑人的有罪供述暫視為無，主要通過審查在案的其他證據(jù)論證其是否涉嫌犯罪，在此期間，享有“沉默權(quán)”。一時間，各大媒體競相報道，局部言論大力呼吁讓“沉默權(quán)”在司法機關(guān)工作中迅速普及，能與國際接軌，許多學(xué)者也開始紛紛開始涉及有關(guān)在我國施行的可行性的研究。與呼吁沉默權(quán)在中國的盡快地施行的學(xué)者相反，③有些學(xué)者認為沉默權(quán)并不適用于中國，理由是因為對于無辜者而言，沉默權(quán)是其抗擊刑訊逼供的有關(guān)武器。而對于真正的罪犯來講，沉默權(quán)也可能成為他們應(yīng)付審訊和偵查的“救命的稻草”。他們同時也具有指出沉默權(quán)不適宜在我國施行的幾點理由：一、浪費警力，影響案件的偵破。近年來，我國犯罪率呈上升趨勢，假設(shè)賦予沉默權(quán)，那么他就有可能利用這一權(quán)利，負隅頑抗。假設(shè)嫌疑人在留置的24小時之內(nèi)拒不配合，保持沉默，那么就會照成難以查清案情，造成警力資的浪費；二、我國的偵查技術(shù)，偵查裝備普遍落后，假設(shè)賦予、被告人沉默權(quán)，結(jié)果其濫用這一權(quán)利，將不利于打擊犯罪。三、還有的學(xué)者認為，沉默權(quán)與我國的“坦白從寬，抗拒從嚴”原那么不相符合?！菜摹吵聊瑱?quán)是無罪推定的一個重要內(nèi)容。無罪推定是資產(chǎn)階級針對封建專制刑事訴訟的有罪推定提出來的。④最早提出無罪推定思想的是18世紀中葉意大利著名法學(xué)家貝卡利亞他指出：“在法官判決之前，一個人是不能被稱為犯罪的，只要還不能斷定他已經(jīng)進犯了給予他公共保護的契約，社會就是不能取消對他的公共保護?！背聊瑱?quán)是為了貫徹?zé)o罪推定原那么，許多西方國家的法律和國際公約提出的保障被告人訴訟權(quán)利的詳細要求和措施。重要內(nèi)容包括被告人有權(quán)回絕陳述，控訴一方既不能強迫被告人自己證明有罪，也不能因為被告人沉默而定其有罪。而我國法制建立走上正軌才二十幾年，在各方面都大量吸納了西方國家的現(xiàn)代法制思想和先進的實操手段。但沉默權(quán)一直到如今都未納入我國的法律體系，我認為有以下的原因：一、有我國的傳統(tǒng)觀念國民思維習(xí)慣影響，我國是一個長期處于義務(wù)本位的國家，國民普遍對國家機關(guān)持一種畏懼心理，采取的是回避、忍讓、服從。二、我國的經(jīng)濟制度和政治制度，我國是社會國家，強調(diào)的是國家整體利益下的個____利，我國當前處于社會初級階段，處于新舊經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)換過程中，因此犯罪率有所上升，而我國的法律制度還不完善，刑事偵察條件較西方國家還非常落后；三、“坦白從寬，抗絕從嚴”這一刑訊規(guī)定已在我國刑事機關(guān)的根植了?！参濉澄艺J為沉默權(quán)是一項自然權(quán)利，是一項“不說話”的權(quán)利，是一項施行無罪推定的權(quán)利。沉默權(quán)是人類根本____之一，也是國家法治文明的標準之一。可以說是現(xiàn)代法制開展的一個方向沉默權(quán)的規(guī)定為防止審訊過程中刑訊逼供現(xiàn)象的出現(xiàn)提供了有力保障。沉默權(quán)的出現(xiàn)使得在被審訊階段中的人身權(quán)利得到了保障，也催促偵查人員不能過分依賴口供，應(yīng)通過積極尋找搜集證據(jù)來破案。針對反對引入的意見，也有學(xué)者對此提出異議。他們認為，一、盡管從法律法規(guī)來看，我國的和刑事訴訟都嚴禁刑訊逼供，然而，我國刑訊逼供禁而不止的現(xiàn)象在目前認是一個不爭的事實，而從訴訟機制上運用沉默權(quán)是消除刑訊逼供的最有效方法；二、到目前為止，還沒有充分、有力的證據(jù)說明賦予、被告人以沉默權(quán)必然會不利于打擊犯罪。沉默權(quán)作為一種符合現(xiàn)代民主法制思想的制度，引入我國是只是一個時間問題，但是在看到沉默權(quán)的積極作用的同時，我們還應(yīng)該想到它在司法審訊中的一些消極作用，以及要針對對我國“水土不服”的情況以便更好地引進這一制度。當然，我們必須成認任何的提出和施行都要受到該國的政治、經(jīng)濟、社會因素的制約和歷史因素的影響，同理，沉默權(quán)作為法律制度的一項重要內(nèi)容，其詳細引進并施行既不能全盤引進西方的原版，也不能一蹴而就的改版換面而施行，仍需要做大量的研究和可行性報告，既要做到符合我國國情，又能與國際相接軌，既發(fā)揮沉默權(quán)有利的一方面，又限制其不利的方面。在我國，可采用小范圍試點的方法，通過詳細的理論和去研究可行性和合理性，最終找到適宜我國國情的實際操作的法律法規(guī)，以便能讓沉默權(quán)在我國順利施行，最終到達完善我國現(xiàn)代法制建立和表達我國社會法治精神的目的。①1966年第21界結(jié)合國大會通過的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，在第14條第三項規(guī)定刑事被告人有“不能被強迫作不利于自己的證言或強迫成認犯罪”的權(quán)利；②參見美國最高法院報告1966年，384頁，第四節(jié)；③趙曉華、林乾合著《法律省思》第369頁，中國經(jīng)濟出版社；④貝卡利亞著,黃風(fēng)翻譯：《論犯罪與刑罰》,中國大百科全書出版社1993年版第31頁武漢理工大學(xué)刁桂軍試論沉默權(quán)在我國施行的可行性一文由搜集整理，作者所有,轉(zhuǎn)載請注明出處!秦漢時期的判例法研究及其特點演講范文中國法自誕生之日起，就比較重視成文立法的工作。春秋戰(zhàn)國時期，新興的地主階級以成文法為武器〔如鄭國的子產(chǎn)鑄刑鼎、鄧析編竹刑，晉國趙鞅的鑄刑鼎等〕，戰(zhàn)勝奴隸主貴族階級，上升為社會的統(tǒng)治階級。統(tǒng)一了中國的秦國全面采用奉行成文法的法家理論〔如《韓非子·心度》稱：“法者，編著之圖籍、設(shè)之于官府而布之于百姓者也”〕以及漢承秦制等一系列特定因素，使中國最終走上了法典化國家的道路。另一方面，奉行成文法的中國，也始終沒有拋棄判例，否認判例在司法理論活動中的作用。相反，中國從秦漢時期開始，就明確認可判例的法律效力，并開展了對判例法的研究活動。一秦漢時期中國的判例法研究活動，共經(jīng)歷了三個階段。〔一〕秦代的延行事在中國，早在商代，在司法審訊理論中，便已出現(xiàn)比照先例予以處分的情況〔《尚書·盤庚》：“有咎比于罰”〕。到了西周，進一步出現(xiàn)了表示判例的“御事”等用語?！沧ⅲ簠⒁娢錁涑嫉龋骸吨袊鴤鹘y(tǒng)法律文化》，北京大學(xué)出版社1994年版，第209～210頁?！持链呵飸?zhàn)國時代，判例的運用進一步頻繁，對司法審訊活動的影響也更為擴大，《左傳》和《國語》等文獻中曾多處記載了這些運用判例的事件?！沧ⅲ簠⒁娡羰罉s：《中國古代判例研究》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第5～7頁?！车惹貢r期判例的運用，都只能理解為是判例法的萌芽。判例法的正式出現(xiàn)，是進入秦漢時期審訊組織興隆和訴訟活動標準化以后的事情。〔注：武樹臣和汪世榮都認為，中國在進入成文法時期即戰(zhàn)國以前，曾經(jīng)歷了一個判例法時期。此觀點似可商榷。筆者認為，中國在進入成文法以前，主要是適用習(xí)慣法，是一個習(xí)慣法時期。因為習(xí)慣與判例盡管有許多一樣點，但判例法主要是與法院的審訊活動一起成長的，而戰(zhàn)國以前，中國的審訊組織和審訊制度尚處在萌芽時期。〕秦代的判例稱為廷行事〔少數(shù)場合也稱“行事”〕。在出土的云夢睡虎地秦墓竹簡中，廷行事多處出現(xiàn)。它是在秦王朝成文法沒有規(guī)定，或者雖有規(guī)定但需要變通或修改，或者使法律規(guī)定更為詳細和明了等情況下被使用的。從秦墓竹簡中我們可以得知，廷行事在秦代已具有法律淵的地位。雖然，我們目前還沒有掌握完好的秦代判例法的匯編或?qū)ε欣M展研究的作品，但從《睡虎地秦墓竹簡·法律答問》中對廷行事的純熟運用的情況可以推知，當時對廷行事已有了某種匯編，司法官吏對其也都知曉。〔二〕漢代的引經(jīng)決獄和決事比進入漢代，判例法獲得了進一步的開展。一方面，秦代通行的廷行事，至漢代并未完全消失?！稘h書·翟方進傳》記載：“時慶有章劾，自道：行事以贖論?！弊⒁齽⒊ㄔ疲骸皾h時人言‘行事’、‘成事’，皆已行、已成事也?！薄沧ⅲ恨D(zhuǎn)引自汪世榮：《中國古代判例研究》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第8頁?！沉硪环矫?，在漢代又出現(xiàn)了新的判例形式：決事比。尤其是董仲舒的引經(jīng)決獄活動，更是賦予漢代的判例法以全新的時代特征?！沧ⅲ和⑿惺潞蜎Q事比的稱謂雖不同，但其內(nèi)容是一樣的，都是在法律沒有規(guī)定的情況下，比照以往的判例作出新的判決。然而，引經(jīng)決獄除了在技術(shù)層面上與此一樣外，還顯示了強烈的價值取向，即試圖通過引經(jīng)決獄，將司法活動的各項原那么納入到儒家的法學(xué)世界觀之中。這是漢代的判例法區(qū)別于秦代判例法的地方。〕1.漢代的引經(jīng)決獄據(jù)《后漢書·應(yīng)劭傳》記載：“膠東相董仲舒老病致仕，朝廷每有政議，數(shù)遣廷尉張湯親至陋巷，問其得失。于是作《春秋決獄》二百三十二事，動以經(jīng)對，言之詳矣?！薄洞呵餂Q獄》至宋以后即已失傳，散見于各史籍，如今所能看到的僅剩下三事：時有疑獄曰：甲無子，拾道旁棄兒乙養(yǎng)之，以為子。及乙長，有罪殺人，以狀語甲，甲藏匿乙，甲當何論？〔董〕仲舒斷曰：甲無子，振活養(yǎng)乙，雖非所生，誰與易之。《詩》云：螟蛉有子，蜾蠃負之。〔注：語見《詩·小雅·小宛》，意思為螟蛾有幼蟲，蜾蠃〔guoluo，一種細腰的土蜂＜寄生蜂＞〕將其捉回巢。由于蜾蠃產(chǎn)卵于螟蛉的幼蟲體內(nèi)，汲取其養(yǎng)料，蜾蠃的后代即從螟蛉的幼蟲體內(nèi)孵出，所以古人誤以為蜾蠃養(yǎng)螟蛉為子，并進一步將螟蛉引申為蜾蠃的養(yǎng)子?！场洞呵铩分x，父為子隱，甲宜匿乙而不當坐。甲有子乙以乞丙，乙后長大，而丙所成育。甲因酒色謂乙曰：汝是吾子，乙怒杖甲二十。甲以乙本是其子，不勝其忿，自告縣官。仲舒斷之曰：甲生子，不能長育，以乞丙，于義已絕矣。雖杖甲，不應(yīng)坐。甲父乙與丙爭言相斗，丙以佩刀刺乙，甲即以杖擊丙，誤傷乙，甲當何論？或曰毆父也，當梟首。論曰：臣愚以父子至親也，聞其斗，莫不有怵悵之心，扶杖而救之，非所以欲詬〔侮辱〕父也。《春秋》之義，許止父病，進藥于其父而卒，君子原心，赦而不誅。甲非律所謂毆父，不當坐。〔注：以上均見程樹德：《九朝律考》，中華書局1963年版，第164頁?！成鲜雠欣谝粋€根據(jù)儒家“親親相隱”作為判案的原那么，只是擴大了該原那么的適用范圍〔從自然血親擴大到擬制血親〕；第二個判例強調(diào)了儒家的父慈子孝，以及父母子女關(guān)系中的事實上的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系，并以此限制了漢律殺父罪的適用范圍；第三例那么強調(diào)了犯罪人的主觀動機，再次肯定了儒家的“君子原心，赦而不誅”的原那么。除董仲舒之外，漢代的其他官吏也頻頻運用儒家的經(jīng)義來處理重大的獄訟案件。〔淮南王劉安謀反事發(fā)〕膠西王〔劉〕瑞議曰：〔淮南王劉〕安廢法度，行邪僻，有詐偽心，以亂天下，營惑百姓，背畔〔叛〕宗廟，妄作妖言?！洞呵铩吩唬骸俺嘉銓ⅲ瑢⒍D?！薄矂ⅰ嘲沧镏赜趯?，謀反形已定，當伏法〔《漢書·淮南衡山濟北王傳》〕；〔梁王劉立驕橫放縱，沒有節(jié)制，甚至一天之內(nèi)犯法達十一次，還與姑媽劉園子通奸〕有司案驗，因發(fā)____事，秦〔劉〕立禽獸行，請誅。太中大夫谷永上疏曰：《春秋》為親者諱，今梁王年少，頗有狂病，始以惡言按驗，既亡事實，而發(fā)閏門之私，非所以為公族隱諱。天子由是浸而不治〔《漢書·文三王傳》〕；始元五年，有一男子乘黃犢車，建黃ｚｈàｏ＠①，〔注：顏師古注曰：“ｚｈàｏ＠①，旌旗之屬，畫龜蛇曰ｚｈàｏ＠①?！薄骋曼Sｚｈāｎ＠②ｙú＠③，著黃冒〔帽〕，詣北闕，自謂衛(wèi)太子。公車以聞，〔注：顏師古注曰：“公車，主受章奏者。”〕詔使公卿將軍中二千石雜識視。長安中吏民聚觀者數(shù)萬人，右將軍勒兵闕下，以備非常。丞相御史中二千石至者立，莫敢發(fā)言。京兆尹〔雋〕不疑后到，叱從吏收縛。或曰：“是非未可知，且安之”?！搽h〕不疑曰：“諸君何患于衛(wèi)太子？昔蒯聵違命出奔，輒拒而不納，《春秋》是之?！沧ⅲ侯亷煿抛⒃唬骸柏崧槪l(wèi)靈公太子。輒，蒯聵子也。蒯聵得罪于靈公而出奔晉。及靈公卒，使輒嗣位?！陛m繼承王位并回絕蒯聵回國一事，得到了《春秋公羊傳》的肯定?！承l(wèi)太子得罪先帝，亡不即死，今來自詣，此罪人也?！彼斓t獄。天子與大將軍霍光聞而嘉之，曰：“公卿大臣，當用經(jīng)術(shù)，明于大誼。”徭〔由〕是名聲重于朝廷〔《漢書·雋不疑傳》〕。在這些案例中，第一個以《春秋》大義中“臣下不得傷害君主，傷害者必誅”〔臣毋將，將而誅〕的原那么，為處理淮南王劉安謀反提供了理論根底。第二個以《春秋》中“為親者諱”作為包庇梁王劉立的理由。第三個判例那么以《春秋》記敘的輒回絕蒯聵回國繼位的事例，作為逮捕冒充衛(wèi)太子的根據(jù)。由于《春秋》包括其他的儒家經(jīng)典內(nèi)容極為豐富，所以統(tǒng)治階段可以從中尋找各種各樣的根據(jù)和理由，來處理一些疑難案件。據(jù)程樹德聚集，除董仲舒的《春秋決獄》二百三十二事之外，漢代其他重大的引經(jīng)決獄案件還有二十多起?！沧ⅲ簠⒁姵虡涞拢骸毒懦煽肌?，中華書局1963年版，第165～170頁?！骋?jīng)決獄〔“春秋決獄”〕，在當時具有一定的合理性和積極意義。一方面，引經(jīng)決獄是漢代士大夫〔儒者〕實現(xiàn)其公平正義之社會理想的一個途徑，如前述董仲舒審理的第三個案例，假設(shè)按照漢律的客觀歸罪原那么，判決誤傷父親乙的兒子甲為毆父罪，處以梟首的話，那肯定是極不公正的。另一方面，引經(jīng)決獄彌補了制定法的缺乏，在法律、法規(guī)都闕如的情況下，根據(jù)儒家經(jīng)義使案仲得以妥善處理。此外，引經(jīng)決獄也為當時已經(jīng)甚為酷烈的司法理論注入了一股慎刑、德治和教化的活水，在一定程度上緩解了嚴刑峻法的場面。但是，引經(jīng)決獄也具有相當?shù)南麡O性。首先，董仲舒在引經(jīng)決獄中確立的“原心定罪”的原那么，即使對封建的法制而言，也是極具破壞力的。尤其是該原那么運用到極端之后，甚至出現(xiàn)了“志善而違于法者免，志惡而合于法者誅”〔注：桓寬編：《鹽鐵論·刑德》〕的狀況。其次，在引經(jīng)決獄的過程中，往往會出現(xiàn)用封建正統(tǒng)的法學(xué)世界觀來任意改變法律的規(guī)定，從而使本來就不穩(wěn)定的法律進一步失去其應(yīng)有的嚴肅性、公正性和性，為法律虛無開了門戶。再次，引經(jīng)決獄使儒家思想中許多消極因素〔如“三綱五常”等〕得以擴張，從而進一步強化了對人們的思想控制。2.漢代的決事比在中國古代司法理論中，比，既是一種比較成事或相關(guān)法律進展判案的行為，也是所引用的案例、成事本身?！洞呵镒笫蟼鳌ふ压四辍贩Q：“擇善而從之曰比?！痹凇稘h書·刑法志》“所欲活那么傅〔附〕生議，所欲陷那么予____”句下，顏師古注曰：“比，以例相比況也?！痹凇捌嬲埶取本湎拢亷煿抛⒃唬骸捌嬲?，謂常文之外，主者別有所請以定罪也。它比，謂引它類以比附之，稍增律條也。”在《禮記·王制》“必察小大之比以成之”條下，鄭玄注曰：“小大，猶輕重。已行故事，曰比”?！沧ⅲ骸妒?jīng)注疏》〔上〕，上海古籍出版社1997年版，第1343頁?！硾Q事比，就是可以引為審訊根據(jù)的案例和成事等。決事比的運用，在西漢時期就已較廣泛。《漢書·刑法志》稱：漢武帝即位后，“外事四夷之功，內(nèi)盛耳目之好”，“招進張湯、趙禹之屬，條定法令，作見知故縱、監(jiān)臨部主之法，〔注：顏師古曰：“見知人〔知道別人〕犯法不舉告為故縱，而所監(jiān)臨〔監(jiān)視法律執(zhí)行的官吏〕部主〔犯人所在部門的主管官員〕有罪并連坐也?！薄尘徤罟手?，〔注：孟康曰：“孝武《漢武帝》欲急刑，吏深害及故入人罪者，皆寬緩?！薄臣笨v出之誅?！沧ⅲ侯亷煿旁唬骸袄翎屪锶耍梢詾榭v出，那么急誅之。”〕其后奸猾巧法，轉(zhuǎn)相比況，禁罔浸密?！沧ⅲ侯亷煿旁唬骸敖瑵u也?！薄陈闪罘踩傥迨耪?，大辟四百九條，千八百八十二事，死罪決事比萬三千四百七十二事?！庇捎跊Q事比在司法活動中起著重要的作用，同時，也是由于適用決事比的混亂，因此，從西漢起，人們就開始了對決事比的匯編整理。《魏書·刑罰志》記載：漢宣帝時“于定國為廷尉，集諸法律，凡九百六十卷，大辟四百九十條，千八百八十二事，死罪決比，凡三千四百七十二條，諸斷罪當用者，合二萬六千二百七十二條。”至東漢，決事比的匯編活動進一步活潑，并出現(xiàn)了根據(jù)司法理論的經(jīng)歷對決事比進展編纂刪定的判例集《辭訟比》?！稏|觀漢記·鮑昱傳》稱：東漢章帝時，“司徒辭訟，久者至數(shù)十年，比例輕重，非其事類，錯雜難知，昱奏定《辭訟比》七卷，《決事都目》八卷，以齊同法令，息遏人訟也?！薄沧ⅲ撼虡涞拢骸毒懦煽肌罚腥A書局1963年版，第32頁?！场逗鬂h書·陳寵傳》謂：陳寵“少為州郡吏，辟司徒鮑昱府。數(shù)為〔鮑〕昱陳當世廉價，昱高其能，轉(zhuǎn)為辭曹，掌天下獄訟。寵為昱撰《辭訟比》七卷，決事科條，皆以事類相從，昱奏上之，其后公府奉以為法。”《晉書·刑法志》也稱：“漢時決事，集為令甲以下三百余篇，及司徒鮑公撰嫁娶辭訟決為《法比都目》，凡九百六卷。世有增損，率皆集類為篇，結(jié)事為章。一章之中或事過數(shù)十，事類雖同，輕重乖異?！标P(guān)于決事比的內(nèi)容，主要是在法律闕如的情況下，根據(jù)以往的舊例、成事，或者儒家的經(jīng)義來處理一些疑難案件，這一點從《太平御覽》所引《風(fēng)俗通》記載的《辭訟比》三那么佚文中可以得到證明。二秦漢時期，中國判例法研究的主要內(nèi)容，集中在如下幾個方面?！惨弧硨⑾嚓P(guān)的判例予以匯編，使其成為司法人員手中比較方便的工具如漢武帝時的死罪決事比，于定國刪定的死罪決事比，東漢司徒鮑昱刪定的關(guān)于婚姻嫁娶的辭訟比，以及其他相關(guān)案件的同類決事比等，使人們在處理死罪、婚姻家庭糾紛以及其他案件時，有了較為齊全的判案根據(jù)。此外，從上面提到的三那么《辭訟比》佚文中也可以看到，決事比的編纂原那么是依同類相聚集，三那么判例〔決事比〕中，有兩那么是處理并無惡意的游戲。只是由于決事比的大量佚失，我們已無法得知其全貌了?！捕秤萌寮业慕?jīng)義指導(dǎo)辦案，將詳細的判例納入儒家的思想體系之中如前述董仲舒《春秋決獄》中的三個案例，就將詳細的毆父、藏匿殺了人的義子等犯罪行為納入到儒家的父慈子孝、親親相隱等原那么之中。在上述膠西王劉瑞、太中大夫谷永、京兆尹雋不疑等處理的案件中，也將淮南王劉安謀反案、梁王劉立____案、冒充衛(wèi)太子案等納入《春秋》之義“臣毋將，將而誅”，“為親者諱”等經(jīng)義之中。此外，在漢代引經(jīng)決獄的其他一系列案件中，也貫徹了《春秋》之“諸侯不得專地”，“善善及子孫，惡惡止其身”，“以功覆過”，“原心定罪”，“功在元帥，罪止首惡”，“誅君之子不宜立”，“選人所長，棄其所短，錄其小善，除其大過”，“子不報仇，非子也”等精神?！踩惩ㄟ^對判例內(nèi)容的分析^p，總結(jié)出法制建立的經(jīng)歷和教訓(xùn)如《史記·張釋之傳》載：上〔漢文帝〕行出中渭橋，有一人從橋下走出，乘輿馬驚。于是使騎捕，屬之廷尉?！矎垺翅屩螁?。曰：“縣人來，聞蹕，匿橋下。久之，以為行已過，即出，見乘輿車騎，即走耳。”廷尉奏當，一人犯蹕，當罰金。文帝怒，曰：“此人親驚吾馬，吾馬賴柔和，令他馬，固不敗傷我乎？而廷尉乃當之罰金。”釋之曰：“法者，天子所與天下公共也。今法如此而更重之，是法不信于民也。且方其時，上使立誅之那么已。今既下廷尉，廷尉，天下之平也，一傾而天下用法皆為輕重，民安所措其手足？唯陛下察之。”良久，上曰：“廷尉當是也?！边@里，司馬遷通過對此案整個過程的詳細描繪，總結(jié)出了：“法律應(yīng)為天子與天下共同遵守”，“法必須取信于民，否那么，國家的統(tǒng)治就不能穩(wěn)定”這些封建地主階級法制建立的根本經(jīng)歷。又如，《史記·劉敬叔孫通列傳》記載：陳勝起山東，使者以聞。〔秦〕二世召博士諸儒生問曰：“楚戌卒攻蘄入陳，于公如何？”博士諸生三十余人前曰：“人臣無將，將即反，罪死無赦，愿陛下急發(fā)兵擊之?！倍琅?，作色。叔孫通前曰：“諸生言皆非也，夫天下合為一家，毀君縣城，鑠〔熔化〕其兵〔器〕，示天下不復(fù)用。且明主在其上，法令具于人。使人奉職，四方輻輳〔湊〕，安敢有反者？此特群盜鼠竊狗盜耳，何足置之齒牙間？郡守尉今捕論，何足憂？”二世喜，曰：“善。”盡問諸生，諸生或言反，或言盜。于是二世令御史案，諸生言反者下吏，非所宜言。諸言盜者皆罷之。乃賜叔孫通帛二十匹，衣一襲，拜為博士。這里，司馬遷通過對這一場獄案的描繪，論證了“非所宜言”〔不是你們所應(yīng)說的〕罪名確實立，堵住了大臣講真話的嘴，使秦二世的一意孤行到達了頂點，從而既破壞了國家的法制，也加速了秦王朝____的深化教訓(xùn)。假設(shè)說司馬遷不是法學(xué)家，他在上面也不是有意識地對判例進展分析^p和評述的話，那么，漢代的另一位大史學(xué)家班固在《漢書·刑法志》中，那么是有意識地對歷的案例進展了分析^p，并總結(jié)出了有利于當時法制建立的經(jīng)歷和教訓(xùn)。比方，班固通過對漢文帝審理太倉令淳于公一案，廢除了肉刑，但卻加重了笞刑，從而造成了死者更眾一事的表達，得出了漢文帝廢除肉刑后“外有輕刑之名，內(nèi)實殺人”的論斷，提醒統(tǒng)治者在進展司法改革時，應(yīng)采取真正有利于民眾的措施?！菜摹惩ㄟ^對判例的研究，得出司法理論中的經(jīng)歷和技術(shù)以指導(dǎo)辦案如《睡虎地秦墓竹簡·封診式》記載的“經(jīng)死”〔吊死〕一案，作者就抽象出了關(guān)于吊死的法醫(yī)特征，它有利于對其他相關(guān)案件的處理。報案記錄：某里的里典甲說：“本里人士伍丙在家中吊死，不知道是什么原因，前來報告?！碑敿疵钍纺城巴鶛z驗。令史某檢驗記錄：本人和牢隸臣某隨甲同丙的妻子和女兒對丙進展檢驗。丙的尸體懸掛在其家東側(cè)臥室北墻的房椽上，面向南，用拇指粗的麻繩做成繩套，束在頸上，繩套的系束處在頸后部。繩索向上系在房椽上，繞椽兩周后打結(jié)，留下的繩頭長二尺。尸體的頭上距房椽二尺，腳離地面二寸，頭和背貼墻，舌吐出與嘴唇齊，流出屎溺，沾污了兩腳。解開繩索，尸體的口鼻有氣排出，像嘆息的樣子。繩索在尸體上留下瘀血的痕跡，只差頸后兩寸不到一圈。其他部位經(jīng)檢查沒有兵刃、木棒、繩索的痕跡。房椽粗一圍，長三尺，西距地上土臺二尺，在土臺上面可以系掛繩索。地面堅硬，不能查知人的遺跡。繩長一丈。身穿絡(luò)制的短衣和裙各一件，赤足。當即命甲和丙的女兒把丙的尸體運送縣廷。作者評述：檢驗時必須首先仔細觀察痕跡，應(yīng)單獨到達尸體所在地點，觀察系繩的地方，系繩處如有繩套的痕跡，然后看舌是否吐出，頭腳離系繩處及地面各有多遠，有沒有流出屎尿？然后解下繩索，看口鼻有無嘆氣的樣子？并看繩索痕跡瘀血的情況，試驗尸體的頭能否從系在頸上的繩中脫出；如能脫出，便剝下衣服，徹底驗看尸體全身、頭發(fā)內(nèi)以及會陰部。舌不吐出，口鼻沒有嘆息的樣子，繩的痕跡不瘀血，繩索緊系頸上不能把頭脫出，就不能確定是自縊。假設(shè)死去已久，口鼻也有不能像嘆氣樣子的。自殺的人必有原因，要詢問他的同居，使他們答復(fù)其原因?！沧ⅲ簠⒁姟端⒌厍啬怪窈啞?，文物出版社1978年版，第269～270頁?！橙c其他時期相比，秦漢時期的判例法研究，具有一些自己的特點。首先，秦漢時期的判例法研究，是在推敲案情、討論處理結(jié)果時，總結(jié)出了一些對后世法制建立影響深遠的原那么。從分散在《漢書》、《后漢書》、《三國志》、《晉書》、《魏書》、《北史》等史籍中春秋決獄的判例來看，這些原那么主要有：1.王者無外原那么?！按呵锿跽邿o外”，“諸侯不得專地”，“春秋之義，海內(nèi)無不統(tǒng)焉”。2.君親無將原那么?！按呵镒h，奸以事君，常刑不舍”，“春秋議，君親無將，將而必誅”。3.為尊者諱原那么?！按呵锪x，父為子隱”，“春秋為親者諱”。4.大義滅親原那么?！按呵镏D，不避親戚”，“春秋之典，大義滅親”。5.刑不淫濫原那么?！按呵镏x，不幸而失，寧僭勿濫”，“賞不僭溢，刑不淫濫”。6.罪不相及原那么?！按呵镏x，惡惡止其身”，“周書父子兄弟罪不相及”。7.罪止首惡原那么。“春秋之義，誅首惡而己”，“春秋誅惡及本，本誅那么惡消”。8.原心定罪原那么?！按呵镏x，原情定過”，“春秋之義，意惡功遂不免于誅”。9.以功覆過原那么?！按呵镏x，以功覆過”，“以功補過”。10.善及子孫原那么。“春秋之義，善善及子孫?！薄沧ⅲ簠⒁妱⒑銦ǎ骸吨袊芍寮一叭壳闭f》，載李啟欣、楊一凡主編：《中外法律史新探》，陜西人民出版社1994年版，第34頁。〕當然，秦漢時期的判例法研究還處在初創(chuàng)階段，成果不多。秦代的判例法研究〔《睡虎地秦墓竹簡·封診式》〕已如前述，而漢代由于董仲舒的《春秋決獄》，陳寵的《辭訟比》，陳忠的《決事比》，應(yīng)劭的《決事比例》等都已佚失，我們無法得知其全貌。但從分散的《史記》、《漢書》、《后漢書》中的各個判例來看，闡述者尚局限于對判例作出過程的描繪，雖也得出上述假設(shè)干法制建立的經(jīng)歷和指導(dǎo)司法理論的原那么，但其法理的分析^p和總結(jié)還是很不夠的，尚未抽象出一套關(guān)于判例確實立、適用、修訂等根本制度和方法。其次，秦漢時期中國的判例法研究雖然尚處在草創(chuàng)階段，還不成熟，但畢竟已經(jīng)獲得了假設(shè)干經(jīng)歷。這些經(jīng)歷對后世的判例法研究產(chǎn)生了積極的影響。一方面，在秦漢時期，中國人已經(jīng)開始注意將相關(guān)的判例聚集在一起，以利于司法理論部門的適用。如《睡虎地秦墓竹簡·封診式》將許多法醫(yī)檢驗的判例匯編在一起；漢代的于定國、陳寵、陳忠等，那么將各種決事比按罪名排列在一起。以后唐宋時代在編纂判例集時，遵循了秦漢時期創(chuàng)立的這一原那么，如《明公書判清明集》，就是按照官吏門、賦役門、文事門、戶婚門、人倫門、人品門、懲惡門等分門別類編排的。另一方面，受董仲舒春秋決獄的影響，漢代判例的理論根底和研究出發(fā)點完全受到了儒家思想的控制，其結(jié)果便是一那么判例往往成為一項儒家原那么的表達，成為對人民進展德治教化的范例和教材。這一傳統(tǒng)對后世也發(fā)生了重大的影響。無論是《明公書判清明集》，還是《折獄龜鑒》，其道德教化的內(nèi)容都隨處可見。這大概也是中國古代判例法研究中的一大特色吧。字庫未存字注釋：＠①原字旌去生加兆＠②原字衤加詹＠③原字衤加俞試論建立判例約束制度演講范文我國是成文法國家，受大陸法系的傳統(tǒng)影響較深．由于法律觀念、立法體制和司法制度等方面的原因．判例的實際效能沒有得到應(yīng)有的重視，更沒有成為我國的法律淵。在司法理論中，人民法院通過審訊刑事、民事(含經(jīng)濟)、行政事件，按照案件事實和有關(guān)法律作出了數(shù)以萬計的具有最后決斷性和最大權(quán)威性的裁判。1998年，全國各級法院共審結(jié)一審刑事、民事、經(jīng)濟、行政、海事案件54l萬件。面對這樣一筆宏大的司法資財富．由于我國現(xiàn)行司法體制的原因，卻沒有得到有效利用而被束之高閣，實在令人扼腕。隨著政治、經(jīng)濟體制改革并向縱深開展，司法理論對現(xiàn)行法律調(diào)節(jié)機制提出了更高的要求，法學(xué)理論界也有很多學(xué)者提出了借鑒他國成功經(jīng)歷，建立我國判例制度的詳細設(shè)想和建議。不久前討論經(jīng)濟法草案中，全國人大常委會****委員長已提出可適當運用判例．可見這一問題已引起重視。筆者認為，從理論和實務(wù)上，對判例在我國司法理論活動中的作用重新進展考慮和評價，進而建立起我國的判例約束制度，對于推進我國司法體制改革有重要意義。一、判例約束制度的概念及其建立意義判例約束制度，就是指人民法院在審理各類案件時，不僅要依法受到各種監(jiān)視和制約，同時還應(yīng)當遵循先例．非經(jīng)正當程序不得作出背離先例的判決。在我國現(xiàn)行司法理論中．有難以計數(shù)的判決，這些判決作用于特定的已決案件發(fā)生法律效力，個案判決對其他同類案件，只具有一般參考價值。建立判例約束制度，就是要經(jīng)過一定確實認程序之后．個案判決可以獲得普遍的適用效力。人民法院的個案判決．它不僅對案件當事人具有約束性，即當事人必須無條件履行判決中規(guī)定的義務(wù)，而且，它們對其制作者——人民法院和法官，也具有約束性．即人民法院和法官在遇到同類案件時也應(yīng)當如此判決。即所謂“一切法院的裁判都應(yīng)當與上級法院或本法院就同類案件所作的裁判相符合”，人民法院和法官有責(zé)任和義務(wù)保證使同樣的案件得到同樣的裁判，以保障國家法律表如今時間上，地域上、對象上的同一性，即：法律的統(tǒng)一性。人民法院審理案件援引成文法和司法解釋，但是由于成文法法條的抽象性、原那么性，法官在處理詳細案件時就有較大的彈性和幅度。在司法理論中，同一案件經(jīng)不同法院的法官或者同一法院的不同法官來審理，就可能作出不盡一樣甚至截然不同的判決。這樣產(chǎn)生的直接惡果是，當事人對人民法院的司法公正性和權(quán)威性產(chǎn)生疑心?！耙淮尾还牟门?，其惡果甚至超過十次犯罪。因為犯罪雖是冒犯法律——好比污染了水流．而不公正的審訊那么毀壞法律——好比污染了水?！?英；培根語)因此，我們在審理案件時，不僅按照法律條文和最高法院的司法解釋，同時還要受到先例約束，以保證同類案件能得到同類的判決，維護國家的法制統(tǒng)一。概括說來，建立判例約束制度有如下意義：一是有助于進步司法工作效率。技照成文法審訊形式，法官每審理一個案件，首先給案件定性，然后對號入座尋找法條和司法解釋，再就當事人的責(zé)任作出裁判。假設(shè)建立判例約束制度，那么法官審理案件時，只需找出相類似的判例即可判決．不再重復(fù)以上往的機械性操作，既節(jié)省了精力又保證了判決的準確性。二是有助干司法統(tǒng)一。建立判例約束制度，每位法官在審理案件過程中，必須按照法條規(guī)定和司法解釋．并遵循判例，因此他的自由心證及偏見被控制在合理的范圍內(nèi)．可以保證同類的案件得到類似的判決。三是有助于普法。成文法的條文是對法律行為的性質(zhì)和責(zé)任作出抽象性的、一般性的、原那么性的描繪，法官和律師理解尚不太難，但是一般民眾來解讀法律條文那么會有五花八門的理解。假設(shè)建立判例約束制度，人民法院公開出版發(fā)行判例，那么民眾就可以通過這些詳細的事件來解讀法律。二、判例的創(chuàng)制判例的創(chuàng)制．是指人民法院在生效判決的根底上，選取具有典型指導(dǎo)意義的判決，按照特定的程序制作成具有一定格式的判例的活動。普通法系國家的法官是判例法的創(chuàng)制者，自不待言。以往，成文法國家的傳統(tǒng)理念是法官只能機械地適用法律，而設(shè)有任何發(fā)揮。這種規(guī)念現(xiàn)已轉(zhuǎn)變了，法官在成文法國家中標準創(chuàng)制者的作用也在增加。雖然他們不采用判例法，但他們的判決，特別是高級法院法官的判決在一定程度上起標準下級法院判決，維持法律適用統(tǒng)一的作用。我國幅員遼闊，民族眾多，國情復(fù)雜，各地開展不平衡，特別是____區(qū)域更具特殊性．考慮到各地開展的實際情況．賦予各級人民法院判例創(chuàng)制權(quán)是必要的。判例的創(chuàng)制，其前提和根底是必須改革我國現(xiàn)行判決書的制作。判決書是人民法院代表國家對個案所涉爭議事項所作的最后法律結(jié)論．也是法官歷經(jīng)判決形成的主、客觀過程對爭議事項的最終判斷。法官應(yīng)對其斷案所根據(jù)的各種理由作出詳細說明。對斷案理由的說明．不但應(yīng)成為法官的權(quán)利，更應(yīng)是其義務(wù)與職責(zé)；因為一項判決經(jīng)制作成為判例公之于眾后．應(yīng)經(jīng)得起整個法學(xué)界的挑戰(zhàn)，不僅要說服當事人，而且律師、學(xué)者、法官都有時機來評價其判決理由。我國現(xiàn)行判決說理過于簡單，刑事判決尤顯幼稚，通常表現(xiàn)為沒有過程的結(jié)果，沒有論證的結(jié)論，這是我們必須改革的，也是建立判例約束制度的內(nèi)在要求。為了保證判例創(chuàng)制的質(zhì)量，就必須有科學(xué)的判例創(chuàng)制程序。一般認為，判例創(chuàng)制程序主要有以下幾個方面：(一)案例的選擇。人民法院各業(yè)務(wù)審訊庭從眾多的生效判決中挑選出具有典型指導(dǎo)意義的案例判決書．并說明選擇該案例的理由。(二)審核。案例判決初選出來后，應(yīng)當進展討論決核定并進展技術(shù)處理。鑒于各級人民法院目前還保存有審訊委員會，案例審核工作可由其辦理。今后審委會撤銷后．案例審核工作可由研究室辦理。(三)核準。案例經(jīng)整理后，應(yīng)當報上級人民法院核準。(四)公布。經(jīng)過核準，人民法院就可以向外公布該項判例。如有廢止判例，也應(yīng)當及時向社會公告。關(guān)于判例的格式，全國各級人民法院應(yīng)當統(tǒng)一。首先是名稱．可以統(tǒng)一命名為“xx人民法院關(guān)于xxx(當事人)xxx(案由)的判例”，如“湖南省高級人民法院關(guān)于湖南省棉麻企業(yè)股份與中國銀行岳陽樓支行存單糾紛案的判例”。判例主文應(yīng)當包括案件事實概述、訴辯要點、合議庭評析意見、判決法律根據(jù)、一．二審結(jié)果、發(fā)布機關(guān)附注等六大局部。建立判例約束制度，必然會導(dǎo)致判例的浩瀚龐雜、以致造成適用上的困難。因此全國人大常委會應(yīng)當授權(quán)最高法院建立一套判例整編規(guī)程，定期進展分類整理刪改，并利用計算機管理，使判例簡潔明了，便于查找和適用。三、判例的適用判例的適用，是指人民法院在審理案件過程中．適用先前類似判例據(jù)以作出判決的恬動。判例的適用與法律的適用不同．判例的適用只是法律適用的一個中間環(huán)節(jié)，法律條文可直接援引在判決書上，而判例除____發(fā)布的外，其他判例均只能貫徹遵循面不得援引在判決書上。為了正確適用判例，充分發(fā)揮判例的約束指導(dǎo)作用，我們必須界定判例的效力層次并建立背離判例報告制度。判例有司法解釋、參照指導(dǎo)等不同效力層次。判例由哪一級法院創(chuàng)制，這本身與判例的效力嚴密相關(guān)。____創(chuàng)制的判例(包括最高法院自已作出的判決以及經(jīng)審訊委員會討論決定采用的下級法院的判決)具有司法解釋效力，在全國范圍內(nèi)具有普遍約束力，全國各級法院對一樣或類似案件的判決必須遵循最高法院的判例，不得違犯，并在判決書中直接援引；各高級法院創(chuàng)制的判例，其效力次于最高法院，及于本院和所轄的中級法院、基層法院；各中級法院和基層法院創(chuàng)制的判例，效力次于上級法院，及于本院和所轄法院。為了保證判例的穩(wěn)定性、權(quán)威性和約束力，下級人民法院的判例一般不得同上級人民法院的判例相抵觸．地方各級人民法院的判例原那么上不得與____的判例相抵觸。但是在特殊情況下，適用上級人民法院或本院的判例可能導(dǎo)致不公正時，可以不適用該判例，但必須進展書面報告．因此必須建立背離判例報告制度。即任何一個待判案件要作出與本院或上級法院的相類似判例相悖的判決，必須書面報告上級法院。假設(shè)要背離最高法院的判例，那么應(yīng)逐級報至最高法院。該書面報告必須寫明該案在事實和法律上的特殊性或與應(yīng)循判例的區(qū)別，或者寫明應(yīng)循判例必須****的原因?？傊仨氃敿殘蟾姹畴x判例的理由。是否****應(yīng)循判例．由創(chuàng)制該判例的法院決定，但必須報上級法院核準。另外，由于每一級法院創(chuàng)制的判例都是該法院根據(jù)其管轄區(qū)內(nèi)的社會經(jīng)濟狀況并按照法律和有關(guān)法律原那么創(chuàng)制的，因此這些判例具有法律上的共性和地域上的特殊性。假設(shè)待判案件的當事人不屬同一法院管轄區(qū)域，那么在適用判例時應(yīng)盡可能考慮不同地理區(qū)域上社會經(jīng)濟狀況的差異性．盡量適用當事人共同的上級法院創(chuàng)制的判例，或者允許當事人造擇適用判例，這樣才顯示出判例對當事人在將來糾紛預(yù)見性的影響，從而更好地標準當事人的行為。九屆人大二次會議已將“依法治國”的根本方略寫入了憲法，這給我們公正司法和維護法制統(tǒng)一提出了更高的要求。判例法雖然于英美法系國家．但是采用判例確實是保證司法公正、維護司法統(tǒng)一的有效選擇。在我國，社會根據(jù)群眾需要而將法院的判決視為先例，這實際已經(jīng)成了一種無法抵御的力量。當事人在法庭上引用著其他法院的類似判決，人們在論文中比較著不同法院的相似判決，使判例在司法工作中固有的作用得到了成認和開展。在此根底上，人民法院應(yīng)當英勇地承擔(dān)起歷史賦予的使命，統(tǒng)一部署，穩(wěn)妥推進，建立起我國的判例約束制度．保證司法公開和公正，維護司法尊嚴和統(tǒng)一，為實現(xiàn)“依法治國”的根本方略和把我國法制建立事業(yè)全面推向二十一世紀，盡心盡力，盡職盡責(zé)。(作者單位：綏寧縣人民法院)試論建立判例約束制度研究性學(xué)習(xí)演講在綠色食品申報審批過程中區(qū)分a級和aa級綠色審批。aa級綠色審批系指在生態(tài)環(huán)境質(zhì)量符合規(guī)定標準的產(chǎn)地，消費過程中不使用任何有害化學(xué)合成物質(zhì)，按特定的消費操作規(guī)程消費、加工，產(chǎn)品質(zhì)量及包裝經(jīng)檢測、檢查符合特定標準，并經(jīng)專門機構(gòu)認定，容許使用aa級綠色審批標志的產(chǎn)品。aa級綠色食品在消費過程中不使用任何有害化學(xué)合成物質(zhì)。a級綠色食品系指在生態(tài)環(huán)境質(zhì)量符合規(guī)定的產(chǎn)地，消費過程中允許限量使用限定的化學(xué)合成物質(zhì)，按特定的消費操作規(guī)程消費、加工，產(chǎn)品質(zhì)量及包裝經(jīng)檢測、檢查符合特定標志，并經(jīng)專門機構(gòu)認定，容許使用a級綠色食品標志的產(chǎn)品。a級綠色食品在消費過程中允許限量使用限定的化學(xué)合成物質(zhì)。綠色食品是經(jīng)專門機構(gòu)認證、容許使用綠色食品標志的無污染的平安、優(yōu)質(zhì)、營養(yǎng)類食品。當你去超級市場采購時,你是否注意到,有些奶粉,茶葉,咖啡,果脯,飲料等的包裝袋(盒)上都印有同樣的圖案——太陽底下的兩片綠葉輕托著一枚綠芽,這就是"綠色食品"的標識圖案,這些食品就是大名鼎鼎的"綠色食品".你也許會感到奇怪,綠色食品不就是那些綠色的蔬菜,水果嗎怎么連奶粉,飲料之類也成了綠色食品其實,綠色食品是指平安,營養(yǎng),無污染類食品.那綠色食品的標識圖案告訴我們,綠色食品出自純潔,無污染的環(huán)境,能給我們帶來勃勃的生命力.綠色食品為什么受人青睞呢這要從環(huán)境污染說起.環(huán)境污染問題是困擾全人類的重大問題,它使人類生存受到了威脅.因為人的食物構(gòu)造中,大多數(shù)食物來自田野里的農(nóng)作物和禽肉魚蛋等,假設(shè)動植物的生長環(huán)境受到污染,它們的體內(nèi)就會積累起有害物質(zhì),這樣,人吃了這些作物或用禽畜加工成的食品,就會中毒,影響人的安康.工業(yè)污水是重要的污染.例如制造染料,農(nóng)藥,燈炮,電池,開關(guān)的工廠,它們排出的廢水中通常含有汞,這些廢水流入到江河里,使生長在河里的魚兒體內(nèi)含有了許多的汞.人吃了這種魚,汞便在人體內(nèi)漸漸積累起來,這就是汞中毒.久而久之,汞中毒的病人會出現(xiàn)口齒不清,手腳麻木,耳聾眼瞎,精神失常等病狀,甚至?xí)劳?農(nóng)藥也是重要的污染之一.據(jù)統(tǒng)計,如今常用的400多種農(nóng)藥中,就有140多種農(nóng)藥含有毒性很大的有機氯.……人稍有忽略,吃了用這些作物做成的食品,輕者會出現(xiàn)頭昏,嘔吐,呼吸困難等病癥,重者還會喪命.丙假設(shè)人長期慢性中毒,就會得白血病,胃癌等不治之癥……如今,因食物被污染而引起的中毒現(xiàn)象屢屢發(fā)生,人類的食已亮起了紅燈.隨著生活程度的進步,人們對食物的要求也越來越高."入口"的東西既要美味,又要有營養(yǎng),衛(wèi)生,無任何污染.因此,不含有害物質(zhì)殘留的綠色食品便成為人們渴望的食品,綠色食品的開發(fā)和消費也因此成為農(nóng)業(yè)消費和食品加工的必然趨勢.綠色食品猶如綠色的春潮,正快速涌進我們的生活.綠色食品的標志由三局部構(gòu)成:太陽，葉片和蓓蕾。aa級綠色食品標志與字體為綠色，底色為白色，a級綠色食品標志與字體為白色，底色為綠色。綠色食品標志是指“綠色食品”、“greenfood”、綠色食品標志圖形及這三者互相組合等四種形式，注冊在以食品為主的共九大類食品上，并擴展到肥料等綠色食品相關(guān)類產(chǎn)品上。綠色食品標志作為一種產(chǎn)品質(zhì)量證明商標，其商標專用權(quán)受《中華人民共和國商標法》保護。綠色食品與普通食品相比有以下三個顯著特點：1.強調(diào)產(chǎn)品出自良好生態(tài)環(huán)境;2.對產(chǎn)品實行“從土地到餐桌”全程質(zhì)量控制;3.對產(chǎn)品依法實行統(tǒng)一的標志與管理。綠色食品所具備的條件：1.產(chǎn)品或產(chǎn)品原料產(chǎn)地必須符合綠色食品生態(tài)環(huán)境質(zhì)量標準;2.農(nóng)作物種植、畜禽飼養(yǎng)、水產(chǎn)養(yǎng)殖及食品加工必須符合綠色食品消費操作規(guī)程;3.產(chǎn)品必須符合綠色食品標準;4.產(chǎn)品的包裝、貯運必須符合綠色食品包裝貯運標準。假設(shè)你是一位“身懷六甲”的女士，要想生一個安康聰明的孩子，那么請務(wù)必親近綠色蔬果。因為綠色蔬果中含有豐富的葉酸，而葉酸已被英美等國優(yōu)生學(xué)家證實為防止胎兒神經(jīng)管畸形(如無腦、脊柱分-裂等)的“靈丹”之一。同時，大量的葉酸還是心臟的新殺手——同型半胱氨酸的“克星”，可有效地去除血液中過多的同型半胱氨酸而起到保護心臟的作用。此外，綠色蔬菜也是享有“生命元素”稱號的鈣元素的最正確來，其蘊藏量較通常認為的含鈣“富礦”牛奶還要多，故吃“綠”被營養(yǎng)學(xué)家視為最好的補鈣途徑。綠色食品的涵蓋面非常廣泛,它包括地里種的,水中游的等多種多樣的食品,如餐桌上的糧食,蔬菜,魚肉,雞蛋,水果以及油,茶,酒,調(diào)味品等.綠色食品的消費要有嚴格的操作規(guī)程,如作物要在沒有污染的地方進展栽培,以保護作物不受污染;禽畜的飼料中,不準含有對人體有害的激素添加劑;制罐頭,飲料的工廠中,使用的工藝設(shè)備必須無鉛,鋅等污染.綠色食品標識已成為我國食品走向國際市場的通行證,在出口創(chuàng)匯中立下了汗馬功績.綠色食品帶來"綠色事業(yè)"是利國利民,造福子孫后代的事業(yè).《金律研究》之“緒論”演講范文一部完好的中國通史，必須包括中國各少數(shù)民族史，這已是史家的共識。同樣，一部中國法制史，假設(shè)只是津津樂道于華夏"正統(tǒng)"王朝立法建制的輝煌成就，而對各少數(shù)民族政權(quán)，尤其是北方少數(shù)民族入主中原所建政權(quán)的法制漠然置之，或視其為華夏王朝法制的附庸，那么，這部中國法制史就是殘缺不全的?；蛘哒f，它不能算作一部真正的中國法制史。我國古代的少數(shù)民族，大致可作南北之分。從某種意義上崐講，北方少數(shù)民族的歷史地位較南方突出。他們多以游牧為主要生活方式，素以勇猛、強悍著稱，曾屢次入主華夏建立統(tǒng)治全國的政權(quán)，或控制中國北方，與南方漢族政權(quán)長期并存。從西晉末年匈奴、鮮卑、羯、氐、羌等族在中原建立十六國，到北魏統(tǒng)一中國北方；從遼、金、西夏與兩宋的長期對峙，到元朝和清朝的"大一統(tǒng)"政權(quán)，歷時近千年之久，幾乎占了整個封建時代一半的時間。在入主中原之前，北方少數(shù)民族大多已經(jīng)歷漫長的開展歷程，創(chuàng)立了富于特色的游____族文化。他們大多有自己的語言、文字，有記錄成文的習(xí)慣法標準或成文法典。諸如契丹族在耶律阿保機為部落聯(lián)盟領(lǐng)袖時的"籍沒之法"；女真族在十一世紀初石魯聯(lián)盟時代的"條教"；成吉思汗建立蒙古汗國時編纂的《大扎撒》等。在入主中原的過程中，少數(shù)民族傳統(tǒng)法文化雖然受到遠流長的華夏正統(tǒng)法文化的沖擊和融匯，但仍然頑強地固守自己的領(lǐng)地，憑借本民族在____中占居統(tǒng)治地位的優(yōu)勢條件，對國家立法建制以致整個社會生活發(fā)揮影響，使這些政權(quán)的法制呈現(xiàn)出多元化的色彩。然而，正是這些富于多元化特色的法制融入，為儒家思想束縛下步履蹣跚的中國法制不斷注入新的活力，才使中國古代立法建制創(chuàng)造出世人注目的輝煌，中華法系才會具有如此宏大的魅力而躋身于世界大法系之列?？墒?，迄今為止，幾乎所有的中國法制史論著，除對北魏、元朝和清朝法制略微注意外，五胡十六國、遼、金、西夏、蒙古汗國、后金等少數(shù)民族占居統(tǒng)治地位政權(quán)的法制，備受冷落，或只字未提，或一筆帶過，或基于"華夏正統(tǒng)"的觀念，只是對其中野蠻殘酷的內(nèi)容痛加撻伐，卻置其法制上的建樹于不顧。至于有關(guān)少數(shù)民族法制史的專著，那么根本上是空白。這種狀況，顯然與少數(shù)民族政權(quán)法制在中國法制史上的地位和作用極不相稱。因此，全面、系統(tǒng)地討論我國歷史上少數(shù)民族政權(quán)的立法建制活動及其經(jīng)歷教訓(xùn)，無疑是民族學(xué)和法學(xué)理論工作者的一項義不容辭的責(zé)任和義務(wù)。有鑒于此，筆者在完成國家"七五"期間哲學(xué)、社會科學(xué)重點課題《中國法制通史》之《宋遼金卷·金朝法制》撰稿任務(wù)后，對所搜輯的大量金律資料進一步作了深化的探究和考察，匯纂成此書，力求反映金朝立法建制的全貌，期望對民族法制史研究起到拋磚引玉的作用。二在中國古代各少數(shù)民族中，女真族尤以歷史悠久著稱。其先世可以追溯到西周初年受周王室冊命的肅慎。后來，肅慎部族在漢魏晉時期被稱為挹婁，北朝稱之曰勿吉，隋唐稱靺鞨，五代始將黑水靺鞨稱為女真。到十一世紀時，以靺鞨為主體，吸收不同祖、語系的氏族部落形成的女真族，在"白山"〔長白山〕、"黑水"〔黑龍江流域〕間崛起。自公元１１１５年建立____后，相繼吞并遼朝和北宋，在中國北部建立了長達一百二十年較為穩(wěn)固的統(tǒng)治。在此期間，女真族以開放的恣態(tài)，吸收和交融了漢族及其他各族文明的精華，促進了本民族的飛躍開展。同時，對異族文化博采兼納，又使女真文化獲得了豐富的滋養(yǎng)，成為具有較高程度的多元文化。女真文化與中原文化雙向浸透的結(jié)果，形成以儒家思想居主導(dǎo)地位的多元一體的金文化?？梢娊鹞幕⒎峭瑫r并存的宋文化的附屬，而是中華文化的有機組成局部。在中華文化開展史上，金文化應(yīng)與宋文化并列于"正統(tǒng)"地位。儒家思想在金代社會意識形態(tài)中主導(dǎo)地位確實立，經(jīng)歷了一個漫長的時期。金建國之初，女真"舊俗"尚支配一切，占居上風(fēng)。到熙宗時，金朝在中原的統(tǒng)治根本穩(wěn)定，統(tǒng)治者開始提倡尊孔崇儒。在世宗、章宗時期，儒家思想已成為金統(tǒng)治的思想根底，并浸透到社會生活的各個方面。儒學(xué)的精神原那么成為衡量是非的標準；儒家的忠孝觀念被奉為調(diào)整君臣上下和家庭、宗族關(guān)系的準那么。少數(shù)民族在禮俗、喪葬、文體、游藝、歲時雜俗乃至心理素質(zhì)等深層文化中，都不同程度地表現(xiàn)出"華夷同風(fēng)"的文化積淀。有金一代，中國古代的各種思想燦然皆備，百家爭鳴，儒家思想、、尤為盛行。儒家思想之所以獨占鰲頭，成為金朝統(tǒng)治思想的核心和主體，乃是由多種因素促成的。金崇奉的儒家思想，已不同于先秦和漢代的儒學(xué)，而是繼承北朝以來興起的新儒學(xué)。這種新儒學(xué)不尚虛名，注重博實，敢于摒棄"貴華夏，賤夷狄"等陳腐觀念，敢以北方王朝自重，以"正統(tǒng)"自居，完全適宜金王朝力圖在當時國與國之間的關(guān)系中樹立"正統(tǒng)"形象的需要，因此受到統(tǒng)治者的青睞。此外，金統(tǒng)治者崇儒還緣于維護自己統(tǒng)治地位的現(xiàn)實目的。世宗即位后，鑒于女真貴族集團內(nèi)部不斷發(fā)生爭權(quán)奪利的血腥事件，熙宗、海陵王相繼死于暴力____，遂大力宣揚和提倡儒家忠孝觀念，特別強調(diào)忠君，把忠君思想作為調(diào)整君臣關(guān)系的法寶，要求臣僚"惟忠惟孝，匡救輔益，期致太平"(《金史·紇石烈良弼傳》)，告誡臣民不要做有虧忠節(jié)的事。金統(tǒng)治者帶頭尊孔崇儒，使女真人皆以學(xué)習(xí)華夏文化為榮，匯成一股學(xué)習(xí)華夏文化的潮流。以儒學(xué)為核心的漢文化逐漸為女真人普遍承受。儒家思想成為漢、女真人等各族人民的共同思想。各民族共同思想根底確實立，推動了金代政治經(jīng)濟制度改革和封建文化的開展，加速了民族交融的進程。三在以儒家思想為主體的多元一體文化氣氛中，金朝立法上采唐遼宋之制，參以女真?zhèn)鹘y(tǒng)習(xí)慣法，形成具有多元特色的法崐，并對元朝法律制度產(chǎn)生了深遠影響。金朝第一部成文法規(guī)熙宗《皇統(tǒng)新制》，就是以本朝舊制為根底，兼采隋唐之制，參遼宋之法匯纂而成。此后，海陵王《正隆續(xù)降制書》、世宗《軍前權(quán)宜條理》、《大定重修制條》等法規(guī)，都是修訂皇統(tǒng)以來歷代法規(guī)根底上頒行的。集金代立法之大成的《泰和律令敕條格式》更是以唐律疏義》之翻版。它不僅是金朝的一代成法定規(guī)，其效力還及于元初。"元興，其初未有法守，百司斷理獄訟，循用金律"(《元史·刑法一》)直到元世祖至元八年〔１２７１年〕"始禁用金泰和律"(《元史·世祖本紀》)。從蒙古汗國太宗六年〔１２３４年〕滅金而沿用金律，至此已三十七年時間。而且，金律的效用并未因元世祖一紙禁令而中止。世祖下令禁用金律時，并未頒行一部足以代替《泰和律》的成規(guī)定制。以致至元十六年〔１２７９年〕，御史中丞崔仍建言："憲曹無法可守，是以奸人無所顧忌，宜定律令以為一代之法"。(《新元史·刑法志》)在至元二十八年〔１２９１年〕公布《至元新格》后，元成宗于元貞二年〔１２９６年〕以"律令，良法也，宜早定之"(《新元史·刑法志》)，命參知政事何榮祖等更定律令。但新律直到武宗至大二年〔１３０９年〕仍未頒行。時中書省臣上疏："律令者，治國之急務(wù)，當以時損益。世祖有旨，金泰和律勿用，令老臣通法律者參酌古今，從新定制，至今尚未行。臣等謂律令重布，未可輕議。請自世祖即位以來所行條格，校讎歸一，遵而行之。"(《新元史·刑法志》)英宗至治三年〔１３２３年〕，《大元通制》告成，才最終取代了《泰和律》的地位?？梢?，在中國法制史上，金律和兩宋法律共同居于承前啟后的重要地位。四關(guān)于研究金律的資料問題。金代律典法規(guī)早已亡佚不傳。我們只能從散見于歷史典籍中的法制資料，勾勒出金王朝立法建制之概貌。作為二十四史之一的《金史》一百三十五卷，乃是可資參閱的根本史籍?！督鹗贰废翟傩薜囊徊空?。其根據(jù)是金朝史官編纂的諸帝《實錄》和《國史》，并以金人劉祁的《歸潛志》、元好問的《中州集》和《壬辰雜編》、王鶚《汝南遺事》等著作參證補遺，內(nèi)容詳實而可靠。正如《四庫總目提要》所論:金代"制度典章，彬彬為盛，征文考獻，具有所資。"而且，《金史》成書前，已有不少史家對金朝史實做了大量的考訂整理工作，"相承纂述，復(fù)不乏人"，為修成《金史》提供了較好的根底。《四庫總目提要》說，"元人之于此書，經(jīng)營之久，與宋、遼二史取辦倉卒者不同"，對《金史》贊譽有加，稱該書"首尾完密，條例整齊，約而不疏，贍而不蕪，在三史之中，獨為最善。"清人趙翼亦指出："《金史》敘事最詳核，文筆亦極老潔，迥出宋、元二史之上，"謂為"良史"。(《廿二史札記》卷二十七)此外，題為"淮西歸正人宇文懋昭撰"的《大金國志》、宋人徐夢莘的《三朝北盟會編》、洪皓的《松漠紀聞》等，亦是研究金律的重要資料。值得一提的是，____商務(wù)印書館于１９７２年出版了葉潛昭先生的學(xué)術(shù)專著《金律之研究》。該書以宋朝律博士傅霖所撰《刑統(tǒng)賦》之疏解，及《元典章》為根據(jù)，參照《唐律疏議》，對金《泰和律》的條文進展了"復(fù)舊"，為金朝法制研究開拓了新的途徑，對彌補金代法規(guī)亡佚造成的資料闕如作了有益的探究。其研究方法和視角獨特而新穎，給人以啟迪。然而，《金律之研究》所"復(fù)舊"的金律，只是頒行于章宗泰和二年〔１２０２年〕五月之《泰和律義》。該律典雖然堪稱金朝立法的主要成果，卻不能反映此前近九十年間金律開展演變的歷程，無法顯示金代立法建制之全貌。須知，無論熙宗《皇統(tǒng)新制》、海陵王《正隆續(xù)降制書》，還是世宗《軍前權(quán)宜條理》和《大定重修制條》，都是金代長期通行的成法定制，當然是金律的有機組成局部。再那么，《元典章》、《刑統(tǒng)賦解》、《刑統(tǒng)賦疏》等，多為元人著作。其中對《刑統(tǒng)賦》的疏解，援引了《唐律疏議》和元代的判牘、案例作為印證。在未經(jīng)信史佐證，其中唐、宋、金、元之制難以區(qū)分的情況下，將上述著作中的內(nèi)容認定為金律條文，似值得商兌?！督鹇裳芯俊分熬w論”淺論生命法的特點及我國生命立法的問題與對策演講范文劉長秋〔上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所；上海200020〕內(nèi)容提要：生命法是現(xiàn)代法律體系中一個新興的法律部門，它具有綜合性、倫理性、科技性、公益性和共損性以及預(yù)見性的特點。我國生命立法開展較為迅速，但也存在諸多問題。本文分析^p了生命法的根本特點及我國生命立法的幾個主要問題，并提出了相應(yīng)的對策建議?！尽娟P(guān)鍵詞】：^p】：：生命法；我國；問題；對策中圖分類號：D9238文獻標識碼：A生命法是伴隨著人類現(xiàn)代生命科學(xué)的開展而逐步開展起來并于二戰(zhàn)后隨著生物工程技術(shù)的進步而興起的一個新興法律部門。[1]其一經(jīng)出現(xiàn)即獲得了社會各界的廣泛關(guān)注并得到了迅速開展。據(jù)統(tǒng)計，到本世紀70年代，各國有關(guān)生命的立法已涉及包括衛(wèi)生保健、疾病控制〔包括傳染性和非傳染性疾病的控制和藥物治療等〕、精神衛(wèi)生、生育與人口、安樂死、環(huán)境保護、放射平安、器官移植、性病防治、人工授精等在內(nèi)的20多個方面的問題。作為一個新興的法律部門，生命法具有許多不同于傳統(tǒng)部門法的特點，這些特點使得其有別于其他部門立法而成為一個獨立的法律部門。在我國，生命法就是指由國家制定和認可的，以調(diào)整生命社會關(guān)系、保障人們的生命權(quán)益為目的的法律標準的總稱。與我國其他部門立法相比，我國生命立法雖起步較晚，但其開展卻極為迅速，目前，我國生命法的內(nèi)容已經(jīng)涉及到傳染病防治、方案生育、衛(wèi)生保健等許多領(lǐng)域，但與此同時，也暴露出了很多的問題。因此，研究生命法的特點及我國生命立法現(xiàn)有的一些問題，并討論完善我國生命法的途徑和對策，無疑具有重要的現(xiàn)實意義。一、生命法的特點作為一個法律部門，生命法與其他法律部門一樣，也具有法律的一般屬性，即它決定和效勞于一定社會的經(jīng)濟根底，并具有鮮明的階級性。但是，由于它所調(diào)整的是圍繞人們的生命安康問題而發(fā)生的各類社會關(guān)系，從而決定了其必然又具有某些自己的特征。詳細說來，主要表如今以下幾個方面：〔一〕綜合性與其他部門立法相比，生命法具有很強的綜合性。這一點可以從以下三個方面得到說明：〔1〕就調(diào)整對象來看，生命法的調(diào)整對象是生命社會關(guān)系。而所謂生命社會關(guān)系，就是指因生命科技活動而發(fā)生，為促進生命科技的安康開展和保障人類生命的存在、安康與長壽而形成的各類社會關(guān)系。也就是說生命社會關(guān)系是由許多種社會關(guān)系共同構(gòu)成的，是一種因生命科技活動而發(fā)生并幾乎涉及到與人的生命活動相關(guān)的每個領(lǐng)域的社會關(guān)系，是一種綜合性的社會關(guān)系?！?〕由于調(diào)整對象的綜合性，決定了對這種對象的調(diào)整需要通過包括經(jīng)濟、行政、法律、道德、技術(shù)以及教育等在內(nèi)的多種調(diào)整方法和調(diào)整手段，而生命法必須對這些手段或方式加以確認和引導(dǎo)，以對生命社會關(guān)系這種綜合性的社會關(guān)系進展綜合性的調(diào)整。換句話說，生命法所采納的調(diào)整方法和手段也是具有綜合性特征的。〔3〕從體系上來看，生命法律體系是一個極其龐雜的法律體系。該體系中不僅包括了數(shù)量眾多的生命法律法規(guī)，且包括了憲法、刑法、民法、環(huán)境法、行政法及訴訟法等其他法律部門中的許多調(diào)整生命社會關(guān)系的法律標準以及大量的技術(shù)標準、標準和操作規(guī)程等等，是一個綜合性的法律體系?？梢姡腕w系而言，生命法也具有明顯的綜合性特征?！捕硞惱硇詡惱淼?/p>