第八章反不正當(dāng)競爭法

第八章反不正當(dāng)競爭法

一、反不正當(dāng)競爭法概述

1、法律對競爭的規(guī)制（1）民法：最先由法國民法典一一般性條款予以規(guī)定：以誠實(shí)信用和善良風(fēng)俗為依據(jù)（2）反不正當(dāng)競爭法：法律保護(hù)公平的、有效的自由競爭，以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的活力和有效運(yùn)作。開始了列舉式的立法方式。

德國于1896年通過《反不正當(dāng)競爭法》，我國于1993年9月2日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議通過了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（3）反壟斷法：法律對妨礙競爭的不正當(dāng)競爭和限制競爭的行為加以禁止1二、不正當(dāng)競爭行為的種類

⒈以假冒行為、仿冒行為從事市場交易的行為，也稱混淆行為。（1）假冒他人的注冊商標(biāo)

《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十二條：1、未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的；2、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；3、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；4、未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的——商標(biāo)的反向假冒5、在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；6、故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

2《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定：7、將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；8、復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；9、將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。3（2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品－－商品的名稱、包裝、裝潢——特有性的認(rèn)定－－知名商品的界定——是指在市場上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。有三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是經(jīng)國家主管部門按照嚴(yán)格程序認(rèn)定的名優(yōu)商品；二是在本地區(qū)或者國內(nèi)外為用戶、消費(fèi)者所熟悉的商品；三是從維護(hù)合法經(jīng)營者權(quán)益的角度說，可以劃定較寬的標(biāo)準(zhǔn)，就是擅自使用他人的商品名稱、包裝、裝潢，一般即可認(rèn)為他人的商品為知名商品。國家工商行政管理局制定的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行的若干規(guī)定》第4條第1款規(guī)定：“商品的名稱、包裝、裝潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成購買者誤認(rèn)的，該商品可認(rèn)定為知名商品”。。4（3）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引入誤認(rèn)是他人商品

1992年美國鴻利公司來華投資，經(jīng)營餐飲業(yè)，并將其經(jīng)營的餐廳一直冠以“美國加州牛肉面大王”名稱，至今在北京已先后設(shè)有20余家“美國加州牛肉面大王”連鎖店。美國鴻利公司的“紅藍(lán)白”裝飾牌匾，于1999年11月3日在我國獲得外觀設(shè)計(jì)專利。1999年9月30日，美國鴻利公司向我國國家工商行政管理局申請將自用的“美國加州牛肉面大王”注冊為服務(wù)商標(biāo)，至2001年5月仍未獲批準(zhǔn)。1999年12月1日，北京馨燕快餐廳開業(yè)。自開業(yè)始，該餐廳的橫幅牌匾即打出“美國加州牛肉面大王”名稱，牌匾的顏色依次為紅白藍(lán)三色，霓虹燈招牌上亦標(biāo)有“美國加州牛肉面大王”字樣。1999年6月7日，經(jīng)美國鴻利公司請求，北京市西城區(qū)展覽路工商所責(zé)令北京馨燕快餐廳將其橫幅牌匾上的“美國加州牛肉面大王”以及霓虹燈上的“國”、“州”兩字除去。

5（4）在商品上仿造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、

名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，

對商品作引人誤解的虛假表示

1、偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志行為（1）認(rèn)證標(biāo)志：即指產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志，是指經(jīng)國際或國內(nèi)權(quán)威的質(zhì)量認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證合格后對符合認(rèn)證要求的企業(yè)頒發(fā)認(rèn)證書，并允許其按規(guī)定使用的標(biāo)志。（2）名優(yōu)標(biāo)志：（3）環(huán)境標(biāo)志：（4）綠色食品標(biāo)志等。2、偽造產(chǎn)地行為法律責(zé)任：按商標(biāo)法和產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定處理。經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。6⒉商業(yè)賄賂行為《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定：“在賬外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處?！薄斗床徽?dāng)競爭法》還對折扣和傭金作了明確規(guī)定。《反不正當(dāng)競爭法》第8條第2款規(guī)定：“經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣，給中間人傭金的，必須如實(shí)人賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須人賬?！备鶕?jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第46條的規(guī)定，“銷售退讓、銷售折讓和銷售折扣作為營業(yè)收入的抵減項(xiàng)目記賬”，沖減當(dāng)年?duì)I業(yè)收入。法律責(zé)任：構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款；有違法所得的，予以沒收。7⒊引人誤解的虛假宣傳

經(jīng)營者利用廣告或其他的方法的認(rèn)識功能和心理功能、對商品的質(zhì)量、性能、用途、特點(diǎn)、價(jià)格、使用方法等作令人誤解的虛假表示，誘發(fā)消費(fèi)者產(chǎn)生誤購的行為。8廣告法律制度概述(一)廣告的基本準(zhǔn)則1、廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)2、廣告應(yīng)當(dāng)合法3、廣告應(yīng)當(dāng)符合社會(huì)主義精神文明建設(shè)的要求9（五）反對不正當(dāng)競爭的廣告第十二條廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)。1997年3月4日樂邦利公司與綠美公司簽訂《樂邦利電視直銷供貨合同書》，約定由綠美公司向樂邦利公司提供DW一5型不銹鋼凈水器并委托樂邦利公司制作播放凈水器廣告。3月6日樂邦利公司又委托XX有線電視臺(tái)在樂邦利直銷節(jié)目中制作并播放凈水器廣告。廣告把自來水描繪成含有害物質(zhì)，在凈水器過濾后才清純可靠，經(jīng)衛(wèi)生防疫部門檢驗(yàn)合格，可直接飲用。該廣告每天播放4次，直至3月25日，廣告播出后在覆蓋地區(qū)居民中產(chǎn)生強(qiáng)烈反響，許多市民紛紛去信去電指責(zé)自來水公司。為此，自來水公司以XX有線電視臺(tái)、樂邦利公司和綠美公司為被告，向法院提起訴訟，認(rèn)為廣告侵犯了自來水公司的名譽(yù)權(quán)，要求更正和賠償損失。10⒋侵犯商業(yè)秘密的行為

（1）商業(yè)秘密的定義：指不為公眾知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的經(jīng)營信息和技術(shù)信息（2）商業(yè)秘密的特征：a、秘密性－－未進(jìn)入公知領(lǐng)域，不能從公開渠道直接獲取。權(quán)利人訂立保密協(xié)議，建立保密制度等。b、價(jià)值性－－因使用為其帶來現(xiàn)實(shí)或潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢。(3)商業(yè)秘密的內(nèi)容——技術(shù)信息和經(jīng)營信息：包括設(shè)計(jì)、程序、生產(chǎn)配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息

11(4)商業(yè)秘密的保護(hù)－競業(yè)禁止約定競業(yè)禁止則指一方當(dāng)事人（行為人）同意在特定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)不與他方當(dāng)事人（商事主體）進(jìn)行競爭，在競業(yè)禁止協(xié)議中約定在一定期限內(nèi)禁止該職工從事某項(xiàng)職業(yè)，同時(shí)給其以必要的補(bǔ)償。但為了尊重離職人員的基本勞動(dòng)權(quán)，一般的保密信息，如使用受雇期間獲得的一般技能、知識、信息、經(jīng)驗(yàn)等除有合同明確規(guī)定外，一般不宜歸于離職保密義務(wù)的范圍。競業(yè)限制合同主要包括以下內(nèi)容：第一，企業(yè)要確實(shí)擁有特定的商業(yè)秘密，并在競業(yè)限制合同中標(biāo)明范圍，而不是泛泛地約定員工在離職之后一不得從事同種行業(yè)。第二，競業(yè)限制合同是企業(yè)與特定接觸、知悉、掌握商業(yè)秘密的員工之間簽訂的。第三，競業(yè)禁止的區(qū)域和行業(yè)種類應(yīng)當(dāng)明確。第四，員工離職后競業(yè)禁止的期限。12（5）侵犯商業(yè)秘密的行為A、以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。B、披露、使用或允許他人使用上述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密C、違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，揭露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密D、第三人明知或應(yīng)知上述違法行為，卻獲取、使用或揭露他人的商業(yè)秘密法律責(zé)任：監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。13⒌低價(jià)銷售

A、定義：經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品B、不屬于不正當(dāng)競爭的情形：－鮮活商品

－即將到期或其他積壓商品－季節(jié)性降價(jià)--轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)法律責(zé)任:監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款14⒍搭售行為

經(jīng)營者在銷售商品時(shí)，違背購買者的意愿強(qiáng)行搭配售商品或者附加不合理的條件而銷售商品的行為。15⒎不正當(dāng)獎(jiǎng)售行為A、種類：附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售——獎(jiǎng)勵(lì)所有購買者；抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售——獎(jiǎng)勵(lì)部分購買者。B、反不正當(dāng)競爭法》第13條規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售（1）采用謊稱有獎(jiǎng)銷售或故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的方式，具體指謊稱有獎(jiǎng)銷售，或者對所設(shè)獎(jiǎng)的種類，中獎(jiǎng)概率，最高獎(jiǎng)金額，總金額，獎(jiǎng)品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假不實(shí)的表示。故意將設(shè)有中獎(jiǎng)標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券不投放市場或者不與商品、獎(jiǎng)券同時(shí)投放市場；故意將帶有不同獎(jiǎng)金額或者獎(jiǎng)品標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券按不同時(shí)間投放市場。采取不正當(dāng)手段故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)。（2）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品（3）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售、最高獎(jiǎng)的金額超過5千元C、法律責(zé)任：監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

16案例甲股份有限公司和乙百貨公司作為競爭對手，具有共同的經(jīng)營范圍。1996年3月7日，為了吸引顧客，爭奪市場，恒甲決定以有獎(jiǎng)銷售的方式促銷。其有獎(jiǎng)銷售方式一推出，就吸引了大批顧客，其中還包括一部分原本屬于乙公司的顧客。作為應(yīng)對措施，乙公司董事長肖某于1996年3月24日召開緊急董事會(huì)，并決定開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，具體辦法及獎(jiǎng)項(xiàng)如下：凡一日內(nèi)在本公司購物滿80元者，皆可獲贈(zèng)獎(jiǎng)券一張，本次有獎(jiǎng)銷售設(shè)特等獎(jiǎng)1名，獎(jiǎng)價(jià)值48000元小汽車一輛，一等獎(jiǎng)3名，獎(jiǎng)價(jià)值4000元彩電一臺(tái)，二等獎(jiǎng)10名，獎(jiǎng)價(jià)值1000元洗衣機(jī)一臺(tái)，另外還有三、四、五、六等獎(jiǎng)。后有消費(fèi)者反映清源公司的自行車不能騎，質(zhì)量有嚴(yán)重問題，且特等獎(jiǎng)被公司職工趙某買下的4張獎(jiǎng)券所買中。17⒏詆毀商譽(yù)行為A、定義：經(jīng)營者捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為。其特點(diǎn)是：以散布虛構(gòu)的事實(shí)為手段，以達(dá)到損害競爭對手商業(yè)信譽(yù)、從中獲利為目的。構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的關(guān)鍵是捏造并實(shí)施散布虛偽事實(shí)的行為，即商業(yè)誹謗。在客觀上能否直接造成損害競爭對手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的后果，無關(guān)緊要。B、主要表現(xiàn)形式1、在公開場合，用散發(fā)公開信、召開新聞發(fā)布會(huì)、消費(fèi)者座談會(huì)等形式，捏造、散布虛偽事實(shí)，貶低競爭對手的商譽(yù)；2、利用比較廣告，對自己的商品進(jìn)行不符合事實(shí)的宣傳，以貶低競爭對手的商品聲譽(yù)；3、在經(jīng)營過程中，向業(yè)務(wù)客戶或消費(fèi)者編造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商譽(yù)；4、直接在商品的包裝說明或其他說明書上，對競爭對手的同類商品進(jìn)行貶低。5、假借消費(fèi)者之口，向監(jiān)督管理部門或消費(fèi)者保護(hù)組織或新聞媒介捏造或散布虛偽事實(shí)，或者唆使他人在公眾中制造謠言，傳播或散布有損競爭對手商譽(yù)的事實(shí)等。181案例

江蘇省某保溫瓶廠在大型新聞發(fā)布會(huì)上稱：沿用幾十年的銀色保溫瓶膽存在滲漏銀汞的嚴(yán)重缺陷。經(jīng)幾年精心研制，該廠生產(chǎn)出“無毒金膽”。隨后，該廠開展交2元錢用一只銀膽換一只金膽活動(dòng)，并聲稱將在大庭廣眾下用壓路機(jī)碾碎收繳的銀膽。該行為使全國的銀膽銷售受到極大沖擊，大量積壓，國內(nèi)外客商紛紛提出退貨解除合同。經(jīng)專家鑒定查：（1）所謂銀膽滲漏有毒物質(zhì)，純屬捏造，無任何科學(xué)依據(jù)；（2）所謂金膽只是在原銀膽配方基礎(chǔ)上加入一種新的著色劑，與銀膽相比，根本沒有安全可靠的改進(jìn)，并無特殊的突破。所謂金膽方法早在40年代就已有了，并非是江蘇某保溫瓶廠首創(chuàng)。199.強(qiáng)制交易《反不正當(dāng)競爭法》第6條規(guī)定：“公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭?！边@里所指的經(jīng)營者包括兩類：一是公用企業(yè)，如電力、自來水、煤氣和公共交通等企業(yè)；一是依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，在特定的市場上處于無競爭情況，或者具有排除競爭的