經(jīng)濟(jì)科技法規(guī)課件(精簡(jiǎn))

經(jīng)濟(jì)技術(shù)法規(guī)課件申明：本課件為教學(xué)之用。其中可能存在一些不足，還需大家?guī)еu(píng)的眼光對(duì)待之。本課件也參考其他一些人的成果，因僅作教學(xué)之用，無(wú)法一一列出，在此向用到其成果的人表示感謝。本課件版權(quán)屬于我本人所有，把課件拷給你們，僅供你們復(fù)習(xí)參考之用，任何人不侵犯我的發(fā)表權(quán)。感謝一直來(lái)聽(tīng)課的同學(xué)，并祝福你們?nèi)〉煤贸煽?jī)！參考書(shū)目何悅：《科技法學(xué)》，法律出版社2009年版李昌麒：《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》，法律出版社2010年版韓世遠(yuǎn)：《合同法學(xué)》，高等教育出版社2010年版吳漢東：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2011年版緒論：未來(lái)剛剛發(fā)生人類通過(guò)科學(xué)技術(shù)征服自然界，通過(guò)法律、道德和宗教來(lái)控制人類的本性。隨著科學(xué)技術(shù)發(fā)展，特別是因特網(wǎng)的興起，已經(jīng)深深的改變了這個(gè)世界。同時(shí)也改變了人的行為和法律的調(diào)控。因此，我們有必要探討科技給我們帶來(lái)的影響以及給法律帶來(lái)的挑戰(zhàn)。案例分析：保姆偷手機(jī)被判10年案發(fā)回重審48歲的張蕓2011年10月來(lái)到鄭州蘇先生家做保姆，同年12月2日，張蕓偷了雇主一部翻蓋手機(jī)。主人報(bào)警后，她傻眼了：“真沒(méi)想到那款手機(jī)特貴，值6萬(wàn)多元?！彼暦Q自己干了40多天活，不滿主人一直不發(fā)工資才偷手機(jī)的。鄭州管城區(qū)法院審結(jié)此案，認(rèn)定保姆張蕓的行為構(gòu)成盜竊罪，一審判刑10年，并處罰金2萬(wàn)元。這則新聞被曝光后，在網(wǎng)上引起熱議。多名律師愿意免費(fèi)為保姆上訴提供法律援助。二審法院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定部分事實(shí)不清，裁定撤銷原判，發(fā)回管城區(qū)法院重新審判。我國(guó)盜竊罪的量刑

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；有下列情形之一的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。盜竊罪量刑的起點(diǎn)

（一）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣五百元至二千元以上的，為“數(shù)額較大”。1萬(wàn)以下，判三年以下（二）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣五千元至二萬(wàn)元以上的，為“數(shù)額巨大”。1萬(wàn)至6萬(wàn)，判三年以上至十年以下（三）個(gè)人盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣三萬(wàn)元至十萬(wàn)元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。6萬(wàn)以上判十年以上。2012年12月29日，備受社會(huì)關(guān)注的保姆張蕓(化名)偷手機(jī)案再審有果，法院認(rèn)為，“張蕓對(duì)于所盜手機(jī)的價(jià)值存在重大認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，盜竊的物品累計(jì)屬于數(shù)額較大，故以盜竊罪判處有期徒刑2年，并處罰金3000元。”這個(gè)案件說(shuō)明：1）隨著技術(shù)發(fā)展，一個(gè)產(chǎn)品的價(jià)格相差很大，超出了普通人的一般認(rèn)識(shí)。2）隨著互聯(lián)網(wǎng)作用越來(lái)越大，一個(gè)普通案件，能夠成為全社會(huì)爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，導(dǎo)致輿論對(duì)案件判決的壓力。從上面兩個(gè)案子中，我們看到在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，科學(xué)技術(shù)給法律帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)，也影響著我們?nèi)粘Ｉ?。但我認(rèn)為，科技給法律和人們生活帶來(lái)的影響才剛剛開(kāi)始。這是一個(gè)門(mén)值得去探討的課程。世界上最自由的監(jiān)獄位于秘魯利馬的魯力安切男子監(jiān)獄（Lurigancho）是世界上最擁擠的監(jiān)獄之一，關(guān)押著8,500名囚犯。這里的犯人們比較自由，創(chuàng)建了一個(gè)監(jiān)獄“小社會(huì)”，可以進(jìn)行售賣商品等社會(huì)性的活動(dòng)。攝影師MarianaBazo用鏡頭記錄下了這個(gè)監(jiān)獄內(nèi)的“城市”，這所監(jiān)獄被稱為“世界上最自由的監(jiān)獄”也毫不為過(guò)。為什么現(xiàn)在監(jiān)獄變得自由？一是傳統(tǒng)監(jiān)獄改造模式不利于罪犯的再社會(huì)化。二是隨著科技發(fā)展，可以用高科技來(lái)監(jiān)視罪犯?？梢哉f(shuō)正是科技發(fā)展，導(dǎo)致了監(jiān)獄監(jiān)管方式的變革。通過(guò)上述案例，我想說(shuō)明的是，科技對(duì)我們的生活以及生活方式的影響和改變才剛剛開(kāi)始?？萍紝?duì)我們法律的影響和改變也才剛剛開(kāi)始。第一章經(jīng)濟(jì)、科技與法第一節(jié)法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系馬克思和恩格斯對(duì)法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系的描述，準(zhǔn)確地道出了法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。一、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法因?yàn)榉ㄊ且庾R(shí)，即統(tǒng)治階級(jí)意志，故按照物質(zhì)決定意識(shí)，所以經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法。1.經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法的產(chǎn)生2.經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法的演變和發(fā)展二、法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反作用具體表現(xiàn)為：1.法確定一定的生產(chǎn)關(guān)系。法確認(rèn)其賴以建立的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的主導(dǎo)地位，把社會(huì)基本經(jīng)濟(jì)關(guān)系表現(xiàn)為法律形式和制度形態(tài)，使其具有合法性、確定性和不可侵犯性。2.法保障一定的生產(chǎn)關(guān)系。3.法引導(dǎo)一定的生產(chǎn)關(guān)系。法就想堤壩一樣，讓生產(chǎn)關(guān)系在堤壩內(nèi)運(yùn)行。三、知識(shí)經(jīng)濟(jì)1.概念:知識(shí)經(jīng)濟(jì)，亦稱智能經(jīng)濟(jì)，是指建立在知識(shí)和信息的生產(chǎn)、分配和使用基礎(chǔ)上的經(jīng)濟(jì)。它是和農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)、工業(yè)經(jīng)濟(jì)相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念。我們處在一個(gè)什么時(shí)代？2.特征其一，知識(shí)經(jīng)濟(jì)是以新科技革命為依托的信息化經(jīng)濟(jì)信息化經(jīng)濟(jì)伴隨著手機(jī)和因特網(wǎng)的發(fā)展而變得越來(lái)越強(qiáng)大。你可以坐在家里了解世界各地新聞、在網(wǎng)上購(gòu)物、在淘寶網(wǎng)上開(kāi)店等等。在網(wǎng)上留言可以受到一定的懲罰，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)可以把你的言論擴(kuò)大化，產(chǎn)生巨大影響了。因此，在信息化經(jīng)濟(jì)時(shí)代，你和我都變得重要。正如凱斯勒說(shuō)：“發(fā)生的事情已經(jīng)動(dòng)搖了過(guò)去的一些權(quán)力和威信中心，加強(qiáng)了邊緣的力量?！逼涠R(shí)經(jīng)濟(jì)是以高科技人才為核心的人才經(jīng)濟(jì)推薦看一本書(shū)《人才戰(zhàn)爭(zhēng)》，作者：王輝耀有材料為證，自1985年以來(lái)，清華大學(xué)80％、北京大學(xué)76％高科技專業(yè)畢業(yè)生都去了美國(guó)，并且從2006年開(kāi)始榮登美國(guó)大學(xué)博士生來(lái)源最多的兩所院校。美國(guó)《科學(xué)》雜志把清華、北大稱為——“最肥沃的美國(guó)博士培養(yǎng)基地”。中國(guó)送出了世界上最多的140多萬(wàn)留學(xué)生，卻只有30多萬(wàn)人回國(guó)，其流失的頂尖人才數(shù)量在世界居于首位。美國(guó)人才戰(zhàn)爭(zhēng)與美國(guó)高科技發(fā)展二戰(zhàn)之前，德國(guó)獲得諾貝爾獎(jiǎng)的科學(xué)家總數(shù)甚至是美國(guó)的3倍。但人才戰(zhàn)爭(zhēng)半個(gè)世紀(jì)過(guò)后，全世界自然科學(xué)領(lǐng)域諾貝爾獎(jiǎng)得主40％已經(jīng)來(lái)自“美國(guó)制造”，超過(guò)70%的諾貝爾獎(jiǎng)得主被美國(guó)聘用，在美國(guó)工作。從原子彈、氫彈、導(dǎo)彈、火箭的研發(fā)，阿波羅登月計(jì)劃的實(shí)施，電子計(jì)算機(jī)的誕生與應(yīng)用，美國(guó)這些尖端技術(shù)領(lǐng)域的突破，每一個(gè)項(xiàng)目都有外國(guó)科學(xué)家充當(dāng)關(guān)鍵性角色。美國(guó)之所以能在二戰(zhàn)后成為世界第一科技強(qiáng)國(guó)，并在高科技領(lǐng)域持續(xù)“一覽眾山小”的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，并不是因?yàn)槊绹?guó)人的天賦遠(yuǎn)超其他的族群，而是因?yàn)槊绹?guó)不問(wèn)種族、不分國(guó)籍的人才戰(zhàn)略，成功地讓它吸聚到了全世界最多的頂尖人才。王輝耀認(rèn)為，中國(guó)正在面臨全球化時(shí)代以來(lái)第一次在世界上的“崛起與復(fù)興”，重新構(gòu)建具有“世界大國(guó)”風(fēng)范的“人才戰(zhàn)略”顯得迫在眉睫，除了建立吸引世界頂尖人才的環(huán)境、平臺(tái)和機(jī)制，更重要的是，從“文化認(rèn)同”上塑造真正的“中國(guó)夢(mèng)”。奧巴馬是肯尼亞人后裔，駱家輝是華裔，他們能在美國(guó)實(shí)現(xiàn)“美國(guó)夢(mèng)”。其三，知識(shí)經(jīng)濟(jì)是一種創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)。其四，知識(shí)經(jīng)濟(jì)是真正意義上的全球一體化經(jīng)濟(jì)。第二節(jié)法與科技關(guān)系一、科學(xué)與技術(shù)的含義1.科學(xué)：運(yùn)用范疇、定理、定律等思維形式反映現(xiàn)實(shí)世界各種現(xiàn)象的本質(zhì)的規(guī)律的知識(shí)體系。2.技術(shù)：則主要體現(xiàn)為根據(jù)科學(xué)原理和生產(chǎn)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)發(fā)展成的各種工藝生產(chǎn)方法和技能。技術(shù)的兩大要素：（1）主體要素——?jiǎng)趧?dòng)經(jīng)驗(yàn)、科學(xué)知識(shí)、技能技巧、工藝方法等。（2）客體要素——生產(chǎn)工具、社會(huì)物質(zhì)生活條件等。3.科學(xué)與技術(shù)的關(guān)系（1）區(qū)別科學(xué)要解決的的是“是什么”、“為什么”、“能不能”的問(wèn)題。技術(shù)要解決的是“如何做”的問(wèn)題。（2）聯(lián)系科學(xué)技術(shù)，人們已經(jīng)習(xí)慣將兩個(gè)詞合為一體使用。簡(jiǎn)稱科技。二、科技與法的關(guān)系1.科技對(duì)法的影響（1）科學(xué)技術(shù)對(duì)立法的影響科學(xué)技術(shù)發(fā)展拓寬了立法領(lǐng)域。基因信息的法律保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)法律、航空法、原子能法等。如交通法，醉駕入刑案例分析：海歸女醉酒遙駕是否構(gòu)成醉駕一位的年輕女子，酒后遙控駕駛機(jī)動(dòng)車被交警攔下，因該女子并不在車內(nèi)，如何處罰讓交警犯難。南京市檢察院資深檢察官胡朝華表示，該女子的行為同樣屬于醉酒駕駛。醉酒駕車的行為主體一般理解為直接操控方向盤(pán)的駕車人，從實(shí)踐層面，無(wú)法規(guī)可適用，就沒(méi)有執(zhí)法的理由。在我看來(lái)，醉酒遙控駕車，具有一定的危害性，為了防止或制止這種行為，我認(rèn)為以后有可能把這種行為納入立法范圍，進(jìn)行規(guī)范。（2）科學(xué)技術(shù)對(duì)司法和執(zhí)法的影響科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，對(duì)抓獲犯罪嫌疑人更加容易，從而為司法和執(zhí)法帶來(lái)了便利，增強(qiáng)了法律的威懾力。I:\高科技監(jiān)視.flv2.法律對(duì)科學(xué)技術(shù)的反作用（1）法律可以確立科技在一國(guó)的戰(zhàn)略地位。美國(guó)、日本和韓國(guó)都有各自國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略?？上驳氖牵瑴丶覍氄J(rèn)識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要性。溫家寶:中國(guó)已將保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)提升為國(guó)家戰(zhàn)略（2）法律可以對(duì)科學(xué)技術(shù)帶來(lái)的負(fù)面影響起到遏制作用克隆人立法英國(guó)衛(wèi)生大臣米爾本宣布，英國(guó)政府行將立法，禁止克隆人類。為此，英國(guó)將成為世界上第一個(gè)以立法形式禁止克隆人的國(guó)家。注意：立法形式禁止的是“繁殖性克隆人”的行為，而不是“醫(yī)療性克隆”。法國(guó)和加拿大也立法禁止克隆人。聯(lián)合國(guó)大會(huì)法律委員會(huì)2005年2月18日以71票贊成、35票反對(duì)、43票棄權(quán)的表決結(jié)果，以決議的形式通過(guò)一項(xiàng)政治宣言，要求各國(guó)禁止任何形式的克隆人。但中國(guó)投了反對(duì)票。贊成醫(yī)療性克隆，反對(duì)生殖性克隆。反對(duì)克隆人的主要理由：倫理道德問(wèn)題A是B的爸爸，B是C的爸爸.A死了.經(jīng)過(guò)科隆技術(shù)生長(zhǎng)出一個(gè)跟A一模一樣卻只和C差不多大,心智的小孩.B怎么想?而A的克隆版只是和A生理上一樣.心理發(fā)展是眾多因素影響的.要是到B老了,A的科隆版也長(zhǎng)大了。轉(zhuǎn)基因食品關(guān)于轉(zhuǎn)基因食品的安全問(wèn)題，以歐盟和美國(guó)為代表的兩方仍然處于對(duì)峙狀態(tài)，世界各國(guó)對(duì)于轉(zhuǎn)基因食品的研發(fā)、生產(chǎn)及進(jìn)出口等方面的法律管制也都松緊不一，至今也還沒(méi)有對(duì)轉(zhuǎn)基因食品的相關(guān)立法達(dá)成一致意見(jiàn)。美國(guó)對(duì)轉(zhuǎn)基因食品立法較早，體現(xiàn)了美國(guó)對(duì)于轉(zhuǎn)基因食品的態(tài)度是支持的，管理是寬松的。整個(gè)歐盟對(duì)轉(zhuǎn)基因食品都持相當(dāng)謹(jǐn)慎和懷疑的態(tài)度。就目前的情況而言，中國(guó)政府對(duì)一些轉(zhuǎn)基因產(chǎn)品顯然是采取開(kāi)放的態(tài)度的。轉(zhuǎn)基因是否安全存在爭(zhēng)議：基于轉(zhuǎn)基因食品潛在安全的不確定性，世界各國(guó)政府都加強(qiáng)對(duì)轉(zhuǎn)基因食品進(jìn)行管理。主要原則是：一、執(zhí)行嚴(yán)格的安全評(píng)價(jià)制度；二、標(biāo)識(shí)制度，即在轉(zhuǎn)基因食品包裝上加貼標(biāo)識(shí)。我國(guó)對(duì)轉(zhuǎn)基因的相關(guān)法律規(guī)定：《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物標(biāo)識(shí)管理辦法》，2002年3月20日起實(shí)施，規(guī)定對(duì)轉(zhuǎn)基因產(chǎn)品實(shí)施標(biāo)識(shí)制度。第一批標(biāo)識(shí)管理的轉(zhuǎn)基因生物目錄是：大豆種子、大豆、大豆粉、大豆油、豆粕、玉米種子、玉米、玉米油、玉米粉、油菜種子、油菜籽、油菜籽油、油菜籽粕、棉花種子、番茄種子、鮮番茄、番茄醬?！掇r(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全評(píng)估管理辦法》《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物進(jìn)口安全管理辦法》《轉(zhuǎn)基因食品衛(wèi)生管理辦法》第二章知識(shí)產(chǎn)權(quán)法第一節(jié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述第二節(jié)專利權(quán)第三節(jié)商標(biāo)權(quán)第四節(jié)著作權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)專利權(quán)商標(biāo)權(quán)帶橡皮擦的鉛筆在美國(guó)佛羅倫薩州有個(gè)窮苦潦倒的漫畫(huà)家李浦曼,僅有的一支鉛筆已經(jīng)用的很短了。有一天，他正在一心一意的畫(huà)畫(huà)時(shí)，卻找不到橡皮擦，他費(fèi)了很大勁才找到橡皮擦，結(jié)果卻又找不到鉛筆了。李浦曼很生氣，于是他就找了一個(gè)細(xì)絲把橡皮擦與鉛筆連在一起。當(dāng)李浦曼凝視著被他連接的橡皮擦和鉛筆的杰作時(shí)，他突然有一個(gè)靈感，為何不設(shè)計(jì)一個(gè)帶橡皮擦的鉛筆呢？于是他找了一個(gè)薄鐵皮把橡皮擦包起來(lái)，固定在鉛筆上，成為一個(gè)很實(shí)用的制圖工具。李浦曼想一定有很多繪畫(huà)人有這樣的煩惱，于是他決定把自己的發(fā)明變成商品。申請(qǐng)專利。并很快把專利轉(zhuǎn)讓給了RABAR鉛筆公司，獲得55萬(wàn)美元。在當(dāng)時(shí)是一個(gè)天文數(shù)字。莫言醉商標(biāo)“莫言醉”是2007年一位候姓工程師隨意注冊(cè)的白酒商標(biāo)。2007年，這位工程師在喝酒是吟出兩句打油詩(shī)：“酒逢知己千杯少，好友相逢莫言醉‘。朋友們說(shuō)這是一個(gè)好酒名，趕快去注冊(cè)商標(biāo)。隨后花了1000塊錢(qián)到國(guó)家工商總局商標(biāo)局注冊(cè)了”莫言醉“的商標(biāo)。江南STYLE商業(yè)奇跡：鳥(niǎo)叔百日吸金8600萬(wàn)元截至前日，上傳105天，點(diǎn)擊量超5億次，位居Youtube歷史點(diǎn)擊量第三名。這是韓國(guó)歌手“鳥(niǎo)叔”樸載相(PSY)的歌曲《江南Style》所創(chuàng)造的紀(jì)錄。這是著作權(quán)的問(wèn)題。第一節(jié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)知識(shí)（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)概念這個(gè)概念最早是有法國(guó)學(xué)者卡普佐夫提出來(lái)的。目前我國(guó)比較有名的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)家：鄭成思、吳漢東知識(shí)產(chǎn)權(quán)是民事主體對(duì)其智力活動(dòng)創(chuàng)造的成果和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的標(biāo)記、信譽(yù)等依法享有的運(yùn)用、保護(hù)和管理的專有權(quán)利。（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征目前沒(méi)有形成統(tǒng)一的觀點(diǎn)，但公認(rèn)：專有性、地域性和時(shí)間性是主要特征。知識(shí)產(chǎn)權(quán)特征專有性地域性時(shí)間性無(wú)形性可復(fù)制性1.專有性（壟斷性）表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是知識(shí)財(cái)產(chǎn)為權(quán)利人所獨(dú)占，并受相關(guān)法律嚴(yán)格保護(hù)，沒(méi)有法律依據(jù)或未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)品。二是對(duì)同一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)品，不允許有兩個(gè)或兩個(gè)以上同一屬性的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并存。如兩個(gè)相同的專利，專利權(quán)授予先申請(qǐng)者。商標(biāo)同樣如此。視頻1三星蘋(píng)果專利大戰(zhàn)視頻2蘋(píng)果起訴三星抄襲視頻3三星賠償蘋(píng)果10億美元2.地域性知識(shí)產(chǎn)權(quán)是按照一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)授予的專有權(quán)利，只能在該國(guó)或該地區(qū)范圍內(nèi)發(fā)生效力。除非有國(guó)際公約或雙邊互惠條約的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)國(guó)家或地區(qū)外的其他國(guó)家的任何人無(wú)需權(quán)利人的同意，可以自由使用該知識(shí)產(chǎn)品，并無(wú)需向權(quán)利人支付報(bào)酬。提問(wèn)為什么翻唱外國(guó)的歌曲侵犯著作權(quán)?知識(shí)產(chǎn)權(quán)不是有地域性嗎?答:因?yàn)橛袊?guó)際公約，像伯爾尼公約、WTO里的TRIPS都有著作權(quán)的規(guī)定的，也就是說(shuō)那些簽了公約的國(guó)家之間互相保護(hù)著作權(quán)的。3.時(shí)間性知識(shí)產(chǎn)權(quán)只能在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護(hù)，法定期限屆滿之后，該知識(shí)產(chǎn)品就會(huì)進(jìn)入公有領(lǐng)域，成為整個(gè)社會(huì)的共同財(cái)富，供人類共同使用。如，我國(guó)實(shí)用新型專利的保護(hù)期限為10年，發(fā)明專利的保護(hù)期限為20年；著作權(quán)保護(hù)期是50年；我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年有的書(shū)中認(rèn)為：無(wú)形性和可復(fù)制性也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征。4.無(wú)形性不發(fā)生有形控制的占有、不發(fā)生有形損耗的使用、不發(fā)生消滅智力成果的事實(shí)處分。5.可復(fù)制性知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體可以固定在有形物上，并可以重復(fù)再現(xiàn)，重復(fù)利用的特性。正是這種可復(fù)制性，才是各種剽竊的根源。二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分類知識(shí)產(chǎn)權(quán)分類比較復(fù)雜，內(nèi)容很多，在我國(guó)主要表現(xiàn)在三個(gè)方面（注意不止這些）:專利、著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)專利權(quán)商標(biāo)權(quán)著作權(quán)（一）專利我國(guó)《專利法》所稱的專利包括：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三種智力成果。專利發(fā)明實(shí)用新型外觀設(shè)計(jì)發(fā)明：是一種新的、有創(chuàng)造性的技術(shù)方案。如電視、電腦等。實(shí)用新型：主要是對(duì)達(dá)不到發(fā)明專利要求的那些小發(fā)明或者次要發(fā)明，給予實(shí)用新型的保護(hù)。如雞用眼睛，如圖外觀設(shè)計(jì)：是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合，以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感、并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。案例：諾基亞訴國(guó)產(chǎn)天時(shí)達(dá)侵犯外觀設(shè)計(jì)案左:諾基亞7260右:天時(shí)達(dá)A317專利保護(hù)期限：發(fā)明專利20年實(shí)用新型10年外觀設(shè)計(jì)10年注意：專利保護(hù)期到期后，將進(jìn)入公共領(lǐng)域。任何人都可以加以利用。提問(wèn)：是不是只要有發(fā)明、實(shí)用新型就去申請(qǐng)專利？如果你的發(fā)明和實(shí)用新型上市后，其他人也無(wú)法破解，那么這種情況下，可以不申請(qǐng)專利，這對(duì)發(fā)明人最有利。如可口可樂(lè)配方，就沒(méi)有申請(qǐng)專利，他采取保密措施，可以獲得長(zhǎng)久的利潤(rùn)。一旦申請(qǐng)專利，20年后就進(jìn)入共有領(lǐng)域。如果你的發(fā)明和實(shí)用新型上市后，其他人很容易破解，并模仿，這種情況下，應(yīng)該及時(shí)的申請(qǐng)專利，從而獲得法律保護(hù)。發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別（1）實(shí)用新型僅針對(duì)具有一定形狀、結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品。發(fā)明既可以針對(duì)具有一定形狀的產(chǎn)品，還可以針對(duì)沒(méi)有具體形狀的產(chǎn)品。（2）實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)授權(quán)審批程序比發(fā)明簡(jiǎn)單，只需形式審查，審查周期一般為9個(gè)月左右甚至更短時(shí)間；發(fā)明審查周期較長(zhǎng)，需實(shí)質(zhì)審查，一般的超過(guò)2年。專利法對(duì)實(shí)用新型專利的創(chuàng)造性要求低于發(fā)明專利。（3）實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)期比發(fā)明專利保護(hù)期短，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期是10年，發(fā)明專利的保護(hù)期是20年。思考題某甲覓到一根天然樹(shù)根，就其原形制成一根雕作品，擬申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)，能否得到外觀設(shè)計(jì)權(quán)？為什么？答：用天然樹(shù)根制作的根雕作品，不能申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)，即使申請(qǐng)也得不到批準(zhǔn)（5分）。這是因?yàn)椋褡髌凡痪哂泄I(yè)再現(xiàn)性（即不能以工業(yè)方式重復(fù)生產(chǎn)），因此不符合外觀設(shè)計(jì)的基本條件，不能獲得外觀設(shè)計(jì)保護(hù)。（5分）（二）商標(biāo)權(quán)商標(biāo)是指能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營(yíng)者所提供的商品或者服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)，并可為視覺(jué)感知的標(biāo)記。一般由文字、圖形、數(shù)字或其組合圖案構(gòu)成。如:肯德基商標(biāo)數(shù)字商標(biāo)圖形商標(biāo)（三）著作權(quán)1.著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作者對(duì)其創(chuàng)作的作品享有的權(quán)利。2.特征（1）專有性（2）地域性第二條中國(guó)公民、法人或者非法人單位的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國(guó)人的作品首先在中國(guó)境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)。外國(guó)人在中國(guó)境外發(fā)表的作品，根據(jù)其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。（3）時(shí)間性保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。法人或者非法人單位的作品，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。（4）權(quán)利的自動(dòng)取得（專利和商標(biāo)需授權(quán)，而著作權(quán)作品一經(jīng)完成，就自動(dòng)獲得）第二節(jié)專利專利代理人資格考試現(xiàn)在，國(guó)內(nèi)有60％以上的專利申請(qǐng)是通過(guò)專利代理機(jī)構(gòu)代理的，其中涉外專利100％需要通過(guò)專利代理。因而，涉外專利代理領(lǐng)域?qū)I(yè)人才的需求是十分迫切的。專利代理人屬于智力勞動(dòng)型工作，在國(guó)外這個(gè)職業(yè)不僅受重視而且收入很高。1994年德國(guó)專利代理人的收入排在律師、醫(yī)師之后，列第三位。而1997年就上升到第一位。前景推薦擁護(hù)中華人民共和國(guó)憲法，并且具備下列條件的中國(guó)公民，可以報(bào)名參加全國(guó)專利代理人資格考試：1．18周歲以上，具有完全民事行為能力；2．高等院校理工科專業(yè)畢業(yè)或者具有同等學(xué)歷；3．熟悉專利法和有關(guān)的法律知識(shí)；4．從事過(guò)兩年以上科學(xué)技術(shù)工作或者法律工作。高等院校理工科專業(yè)畢業(yè)是指取得國(guó)家承認(rèn)的理工科大專以上學(xué)歷，并獲得畢業(yè)文憑。報(bào)名條件

報(bào)考人員可依據(jù)每年《全國(guó)專利代理人資格考試指南》進(jìn)行復(fù)習(xí)、備考。內(nèi)容包括：專利法律知識(shí)、相關(guān)法律知識(shí)、專利代理實(shí)務(wù)。考試內(nèi)容考試包括專利法律知識(shí)（總分為150分）、相關(guān)法律知識(shí)（總分為100分）和專利代理實(shí)務(wù)（總分為150分）三門(mén)考試科目?？荚嚥捎瞄]卷方式進(jìn)行。專利法律知識(shí)和相關(guān)法律知識(shí)兩門(mén)科目采用填涂機(jī)讀答題卡方式，專利代理實(shí)務(wù)科目采用論述答題和實(shí)際撰寫(xiě)方式。試卷科目全國(guó)專利代理人資格考試每年舉行一次，一般在11月全國(guó)十幾個(gè)考點(diǎn)城市同時(shí)進(jìn)行。應(yīng)試人員自取得某一部分成績(jī)合格記錄當(dāng)年起三年內(nèi)，兩部分均合格的，由考核委員會(huì)辦公室發(fā)出總成績(jī)合格通知單?？荚嚂r(shí)間《中華人民共和國(guó)專利法》1984年3月12日人大通過(guò)；1992年9月4日第一次修改；2000年8月25日第二次修改。一、專利權(quán)客體客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。在前面已經(jīng)講了，在此不再多說(shuō)。二、授予專利權(quán)的條件（一）授予發(fā)明、實(shí)用新型的條件1.新穎性2.創(chuàng)造性3.實(shí)用性專利是智慧之火澆上利潤(rùn)之油——林肯新穎性，是指在申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國(guó)內(nèi)外出版物上公開(kāi)發(fā)表過(guò)、在國(guó)內(nèi)公開(kāi)使用過(guò)或者以其他方式為公眾所知，也沒(méi)有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中。新穎性未公開(kāi)發(fā)表過(guò)未公開(kāi)使用過(guò)未被公眾知曉無(wú)其他申請(qǐng)?zhí)釂?wèn)某項(xiàng)技術(shù)的發(fā)明人將其發(fā)明的技術(shù)以文章、圖書(shū)、電子等形式放置于維也納圖書(shū)館內(nèi)；某項(xiàng)技術(shù)的發(fā)明人將其發(fā)明的技術(shù)偷偷藏于維也納圖書(shū)館的地板下。前者屬于公知技術(shù)，后者則不屬于。案例分析安家機(jī)械公司發(fā)明了“自掀蓋式保溫爐”的實(shí)用新型，在2006年5月把這款產(chǎn)品賣給了寧波一家公司。2007年4月安家機(jī)械公司向國(guó)家專利局申請(qǐng)專利，并推向市場(chǎng)，逐步取得一定的知名度。2011年，安家機(jī)械公司發(fā)現(xiàn)巨能機(jī)械公司對(duì)外銷售的一款電保溫爐與其上述專利完全一致，落入了上述專利的保護(hù)范圍，侵害了公司專利權(quán)。安家公司起訴到蘇州中級(jí)人民法院。問(wèn)安家公司能勝訴嗎？為什么？該案承辦法官介紹說(shuō)，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。而當(dāng)前不少公司并不知曉在專利申請(qǐng)前相關(guān)產(chǎn)品如對(duì)外銷售則會(huì)導(dǎo)致專利喪失新穎性，如專利申請(qǐng)代理機(jī)構(gòu)未盡告知義務(wù)，則很可能導(dǎo)致在他人侵權(quán)時(shí)因被控侵權(quán)人提起現(xiàn)有技術(shù)抗辯，法院以專利喪失新穎性為由駁回專利權(quán)人的訴訟請(qǐng)求，專利權(quán)人的權(quán)益無(wú)法得以保護(hù)。最后，原告撤回訴訟。提問(wèn)未經(jīng)發(fā)明人許可，發(fā)明被泄密，問(wèn)專利喪失新穎性嗎？在展覽會(huì)上展示自己的發(fā)明，會(huì)喪失新穎性嗎？在學(xué)術(shù)會(huì)議上，發(fā)表自己的發(fā)明，會(huì)喪失新穎性嗎？不喪失新穎性的例外（專利法24條）：時(shí)間（6個(gè)月）、情形：a、中國(guó)政府舉辦或承認(rèn)的展覽會(huì)上首次展出的；b、在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；c、他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。選擇題依據(jù)我國(guó)專利法的規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，不喪失新穎性的情形是（）A.在展覽會(huì)上首次展出B.錄制在磁帶上出版C.在報(bào)紙上刊登銷售產(chǎn)品的廣告D.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表答案：D創(chuàng)造性是指同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。實(shí)用性是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。（二）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件1.新穎性2.實(shí)用性3.富于美感外觀設(shè)計(jì)的功能在于引起消費(fèi)者的審美情感，從而激起購(gòu)買的欲望，所以作為外觀設(shè)計(jì)必須富于美感。4.不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突如不得與肖像權(quán)、商標(biāo)權(quán)等相沖突。（三）外觀設(shè)計(jì)的特點(diǎn)外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品構(gòu)成外觀設(shè)計(jì)的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合或者它們與色彩的結(jié)合能應(yīng)用于產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)是一種富有美感的新的設(shè)計(jì)方案申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利所需材料（一）申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利所需提供的證件1、若申請(qǐng)人（即權(quán)利人）為自然人：1）申請(qǐng)人的身份證復(fù)印件、現(xiàn)住址、郵編、聯(lián)系電話和傳真；2）所有發(fā)明人的姓名、地址、郵編；3）第一發(fā)明人的身份證復(fù)印件；2、若申請(qǐng)人（即權(quán)利人）為企業(yè)：1）企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件、組織機(jī)構(gòu)代碼證副本復(fù)印件，并加蓋公章；2）所有發(fā)明人的姓名、地址、郵編；3）第一發(fā)明人的身份證復(fù)印件；4）辦理該專利申請(qǐng)的聯(lián)系人的姓名、電話、傳真、聯(lián)系地址；補(bǔ)充知識(shí)：外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)（二）辦理委托手續(xù)（企業(yè)蓋公章或自然人簽名）（三）提供該外觀設(shè)計(jì)圖片或照片1、圖片或照片是指外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的六面正投影視圖（即：前視圖、后視圖、左視圖、右視圖、俯視圖、仰視圖）和立體圖（斜上45°角）。如果視圖上無(wú)設(shè)計(jì)要點(diǎn)，可以省略；如果視圖是對(duì)稱的，可以省略一幅視圖。2、若未能提供照片，也可用設(shè)計(jì)時(shí)的三維立體圖（必須是電子檔）來(lái)代替。3、要求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計(jì)要同時(shí)提交彩色和黑白圖片或照片各一份。注：若物品較小，可將實(shí)物帶回拍照；若是大型儀器，公司可派人在現(xiàn)場(chǎng)拍照。注意：實(shí)用新型專利保護(hù)產(chǎn)品的技術(shù)方案，外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)產(chǎn)品的外觀。二、不授予專利的對(duì)象1.違反法律、社會(huì)公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。專門(mén)用于賭博的設(shè)備、機(jī)器或工具，吸毒者的器具，偽造國(guó)家貨幣、票據(jù)、公文、證件、印章、文物的設(shè)備等的發(fā)明創(chuàng)造。淫穢的外觀設(shè)計(jì)；一種采用催眠氣體使盜車者開(kāi)車時(shí)失去控制的裝置；2.科學(xué)發(fā)現(xiàn)科學(xué)發(fā)現(xiàn)指對(duì)自然界中客觀存在的現(xiàn)象、變化過(guò)程及其特性和規(guī)律的揭示，這些發(fā)現(xiàn)不能被授予專利權(quán)。如牛頓的力學(xué)定律和愛(ài)因斯坦的相對(duì)論。3.智力活動(dòng)的規(guī)則和方法它們是抽象的智力活動(dòng)，不具有利用自然力的技術(shù)方面的特征。這些規(guī)則和方法不能授予專利權(quán)。

撲克牌玩法字典的編排方法、教學(xué)方法、學(xué)習(xí)方法、游戲規(guī)則統(tǒng)計(jì)、會(huì)計(jì)和記帳的方法樂(lè)譜、棋譜注意：智力活動(dòng)的工具、設(shè)備、裝置等產(chǎn)品則可以授予專利權(quán)。4.疾病的診斷和治療方法出于人道主義考慮和社會(huì)倫理原因，醫(yī)生在診斷和治療過(guò)程中應(yīng)當(dāng)有選擇各種方法和條件的自由。同時(shí)這類方法直接以有生命的人體或動(dòng)物體為實(shí)施對(duì)象，無(wú)法在產(chǎn)業(yè)上利用，不屬于專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造，不能被授予專利權(quán)。診脈法、X光診斷法、胃腸造影診斷法、藥物治療方法、心理療法、增高方法、外科美容方法等注意：用以診斷或者治療疾病的儀器可以授予專利權(quán)。5.動(dòng)物和植物品種動(dòng)物和植物是有生命的物體，對(duì)動(dòng)、植物品種不給予專利保護(hù)有其法律上的原因，也有道德上的考慮。注意：培育和生產(chǎn)動(dòng)植物的方法可以授予專利權(quán)。6.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)由于關(guān)系到國(guó)家的經(jīng)濟(jì)、國(guó)防、科研和公共生活的重大利益，不宜為單位或私人壟斷，因此不能被授予專利權(quán)。絢麗的毀滅總結(jié)：不授予專利的對(duì)象1.違反法律、社會(huì)公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造2.科學(xué)發(fā)現(xiàn)3.智力活動(dòng)的規(guī)則和方法4.疾病的診斷和治療方法5.動(dòng)物和植物品種6.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)三、專利的申請(qǐng)?jiān)瓌t1.書(shū)面原則即各種法定手續(xù)都必須依法以書(shū)面形式辦理。2.先申請(qǐng)?jiān)瓌t（1）先發(fā)明原則(2)先申請(qǐng)?jiān)瓌t目前世界上絕大多數(shù)國(guó)家采取先申請(qǐng)?jiān)瓌t，極個(gè)別國(guó)家仍然堅(jiān)持先發(fā)明原則。我國(guó)做法是先申請(qǐng)?jiān)瓌t。《專利法》第九條第2款規(guī)定：兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利授予最先申請(qǐng)的人。3.單一性原則即一件專利申請(qǐng)的內(nèi)容只能包含一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，不能將兩項(xiàng)或兩項(xiàng)以上的發(fā)明創(chuàng)造作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥?.優(yōu)先權(quán)原則發(fā)明和實(shí)用新型優(yōu)先權(quán)期為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)是6個(gè)月。均從首次申請(qǐng)日起算。為什么會(huì)有優(yōu)先權(quán)原則問(wèn)題？(1)國(guó)際優(yōu)先權(quán)——發(fā)明、實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)6個(gè)月申請(qǐng)人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬?guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起１２個(gè)月內(nèi)，或自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起６個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或共同參加的國(guó)際條約，或依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。即以在外國(guó)第一次提出申請(qǐng)的日期為申請(qǐng)日。案例分析甲于2006年10月31日在美國(guó)申請(qǐng)某項(xiàng)發(fā)明專利，他又于2007年10月20日在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的。問(wèn)甲在中國(guó)申請(qǐng)日期是哪天？依照該美國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)原則，中國(guó)將其在美國(guó)申請(qǐng)的日期即2006年10月31日作為他向中國(guó)申請(qǐng)的日期，如果在2006年10月31日至2007年10月20日期間，有人在中國(guó)就相同的主題申請(qǐng)專利，中國(guó)專利局不予受理。這就是國(guó)外優(yōu)先權(quán)。案例練習(xí)

A國(guó)甲公司于2002年9月10日向中國(guó)專利局提交了一份名為“節(jié)水馬桶”的發(fā)明專利申請(qǐng)，該發(fā)明已于2002年4月13日以相同主題的內(nèi)容向A國(guó)提出專利申請(qǐng)，并在向中國(guó)專利局提交該專利申請(qǐng)的同時(shí)，提交了要求優(yōu)先權(quán)書(shū)面聲明。2002年7月，中國(guó)西南大學(xué)研究所也成功研制出“節(jié)水馬桶”，2002年7月22日，該研究所向中國(guó)專利局提交關(guān)于這項(xiàng)發(fā)明的專利申請(qǐng)。問(wèn)中國(guó)專利局應(yīng)該將專利轉(zhuǎn)授予誰(shuí)?why?（2）國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)——發(fā)明、實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)無(wú)國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)申請(qǐng)人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊?guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起１２個(gè)月內(nèi)，又向?qū)＠志拖嗤黝}提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。即以在中國(guó)第一次提出申請(qǐng)之日為申請(qǐng)日。總結(jié)：專利申請(qǐng)?jiān)瓌t1.書(shū)面原則2.先申請(qǐng)?jiān)瓌t3.單一性原則4.優(yōu)先權(quán)原則四、我國(guó)專利申請(qǐng)不容樂(lè)觀有效專利數(shù)量少——只占同期申請(qǐng)量的25％有效發(fā)明專利比重低——只占總量的11.4％（1/9），占全球總量的1.2％(日本28％，美國(guó)21％)有效專利維持時(shí)間短——發(fā)明專利維持10年以上的占總數(shù)17.5%（國(guó)外的為29％），實(shí)用新型專利維持5年以上的占總數(shù)的13.7％，外觀設(shè)計(jì)專利維持5年以上的只有8.4%五、申請(qǐng)專利權(quán)的歸屬1.發(fā)明人專利申請(qǐng)?jiān)瓌t上歸屬于發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的發(fā)明人。2.職務(wù)發(fā)明歸屬——原則上歸單位（1）職務(wù)發(fā)明類型①執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。一是在本職工作中的發(fā)明創(chuàng)造二是履行單位交付的本職工作之外的任務(wù)做出的發(fā)明創(chuàng)造三是退休、退職或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的，與原單位本職工作或分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。案例分析

豬八戒是海水所研究人員，在海水所主要從事制取硫酸鉀的研究工作，并作為主要研究人員之一參與了“苦鹵與氯化鉀制取硫酸鉀”的技術(shù)。2008年12月25日，豬八戒從海水所調(diào)入石油院。在調(diào)離前于12月21日向海水所出具保證書(shū)一份，保證對(duì)其在海水所期間所從事的上述研究工作中的有關(guān)技術(shù)、思路、數(shù)據(jù)和信息不使用，不對(duì)外擴(kuò)散。2009年10月豬八戒在石油院完成“苦鹵與氯化鉀制取硫酸鉀”技術(shù)，石油院作為職務(wù)發(fā)明，申請(qǐng)專利，并于2000年5月獲得專利權(quán)，同時(shí)載明豬八戒為發(fā)明人。問(wèn)題：海水所主張豬八戒的發(fā)明屬于其所的職務(wù)發(fā)明，要求專利局撤銷石油院的專利。請(qǐng)問(wèn)海水所的主張能得到支持嗎？《專利法》第6條第一款及《專利法》實(shí)施細(xì)則第10條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，調(diào)離人員在調(diào)動(dòng)工作一年內(nèi)作出的專利發(fā)明，與其在原單位承想的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。屬于原單位應(yīng)享有的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。所以，石油院以其名義申請(qǐng)并持有該項(xiàng)專利權(quán)，與上述法律規(guī)定相悖，此專利權(quán)應(yīng)歸海水所持有。②主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造不是本職工作也不是單位分配的任務(wù)，但是利用本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者是不對(duì)外公開(kāi)的技術(shù)資料等，所作出的發(fā)明創(chuàng)造。注意：職務(wù)發(fā)明主要是申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)歸屬單位，但發(fā)明人還是個(gè)人，并且單位要給個(gè)人報(bào)酬?？偨Y(jié)：什么情況下為職務(wù)發(fā)明①執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。②主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造3.合作發(fā)明——當(dāng)事人共有（1）合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明，申請(qǐng)專利的權(quán)利一般歸合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有。（2）合作某一當(dāng)事人放棄申請(qǐng)權(quán)的，歸剩余人申請(qǐng)。（3）合作某一當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)權(quán)的，剩下的當(dāng)事人享有同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。（4）合作某一當(dāng)事人不同意轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)專利的，另一方不得申請(qǐng)專利。4.委托發(fā)明委托合同沒(méi)有約定的專利申請(qǐng)權(quán)歸誰(shuí)的情況下，專利申請(qǐng)權(quán)歸被委托人，即歸實(shí)際完成發(fā)明的人。有約定的，按照約定的方式。六、專利權(quán)的保護(hù)期限自申請(qǐng)日起算發(fā)明專利：20年實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)專利：10年自授權(quán)公告日起生效《時(shí)代》評(píng)出2012年最佳發(fā)明八、專利權(quán)的許可1.獨(dú)占許可指在約定的期限和地域范圍內(nèi)，被許可人以約定方式使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，并排除許可人自身使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體及其許可第三人使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的許可形式。即只有被許可人才能運(yùn)用專利，許可人和第三人都不能運(yùn)用。2.排他許可指在約定的期限和地域范圍內(nèi)，被許可人以約定方式使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，同時(shí)許可人自身仍可以使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，但是許可人不得許可任何第三人使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的許可形式。即被許可人和許可人可以運(yùn)用專利，但第三人不能運(yùn)用。3.普通許可指在約定的期限和地域范圍內(nèi)，被許可人以約定方式使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，同時(shí)許可人自身仍可以使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，而且許可人可以許可任何第三人使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的許可形式。即被許可人、許可人和第三人都能運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)。4.分許可指被許可人通過(guò)許可合同獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的使用權(quán)，同時(shí)獲得許可人的授權(quán)，可將該知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體再許可給第三人使用的許可形式。案例分析

唐伯虎于1997年發(fā)明了一種洗手液及其制備方法，并2000年獲得專利。2003年唐伯虎將專利授予上海英臺(tái)洗手液有限公司，合同規(guī)定“產(chǎn)品專利有效期間，不得向外轉(zhuǎn)讓”。唐獲得一定轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并享受銷售額8%的提成。2008年，唐伯虎自己創(chuàng)業(yè)，也開(kāi)了一家洗手液公司，利用的是自己的專利。英臺(tái)公司狀告唐伯虎侵權(quán)，并停止給予8%的提成。問(wèn)題：（1）雙方簽訂的是獨(dú)占協(xié)議還是排他協(xié)議？（2）英臺(tái)公司能獲得勝訴嗎？說(shuō)明：專利權(quán)的限制和專利權(quán)的保護(hù)也相當(dāng)重要，由于課時(shí)原因，不能面面俱到，希望大家自己找資料，學(xué)習(xí)！第三節(jié)商標(biāo)一、商標(biāo)對(duì)企業(yè)的意義1.商標(biāo)能夠指明商品或者服務(wù)來(lái)源如“哇哈哈”、“王老吉”、“雕牌”聯(lián)通2.商標(biāo)具有很強(qiáng)的廣告宣傳作用3.商標(biāo)具有標(biāo)示商品質(zhì)量的作用商標(biāo)的世界4、馳名商標(biāo)對(duì)企業(yè)具有特別意義馳名商標(biāo)是指在市場(chǎng)中享有較高聲譽(yù)、為相關(guān)公眾所知悉的商標(biāo)。馳名商標(biāo)與一般商標(biāo)不同在于，按照國(guó)際公約規(guī)定，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)要比對(duì)普通商標(biāo)的保護(hù)更為嚴(yán)密。路虎與陸虎商標(biāo)之爭(zhēng)二、商標(biāo)的設(shè)計(jì)（一）概念

商標(biāo)，俗稱牌子，是經(jīng)營(yíng)者在商品或服務(wù)項(xiàng)目上使用的，將自己經(jīng)營(yíng)的商品或提供的服務(wù)與其他經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)的商品或提供的服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)的一種商業(yè)識(shí)別標(biāo)志。商標(biāo)構(gòu)成要素：文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的任意組合。國(guó)外允許的聲音商標(biāo)和氣味商標(biāo)在我國(guó)均不能作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)的。文字商標(biāo)：如家樂(lè)福、國(guó)美、蘇寧。圖形商標(biāo)：如蘋(píng)果商標(biāo)字母商標(biāo)：如999三維商標(biāo)：如奔馳組合商標(biāo)：如肯德基（二）特征

1.商標(biāo)是一種由文字、圖案、色彩或其組合而形成的標(biāo)志。（文字——文字，數(shù)字，字母）

2.商標(biāo)是一種用于產(chǎn)品或服務(wù)上的標(biāo)志。

3.商標(biāo)的功能在于區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者所提供的產(chǎn)品或服務(wù)。

注：我國(guó)目前尚不承認(rèn)氣味商標(biāo)、聲音商標(biāo)等。（三）禁止注冊(cè)商標(biāo)的情形

1.同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的。

“國(guó)家名稱”如“中華人民共和國(guó)”，簡(jiǎn)稱為“中國(guó)”、“中華”，英文簡(jiǎn)稱或者縮寫(xiě)為“CN”、“CHN”、“P.R.C”、“CHINA”、“P.R.CHINA”、“PROFCHINA”；“國(guó)旗”國(guó)徽；“軍旗”；“勛章”是國(guó)家有關(guān)部門(mén)授給對(duì)國(guó)家、社會(huì)有貢獻(xiàn)的人或者組織的表示榮譽(yù)的證章；“中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)或者標(biāo)志性建筑物”包括“中南海”、“釣魚(yú)臺(tái)”、“天安門(mén)”、“新華門(mén)”、“紫光閣”、“懷仁堂”、“人民大會(huì)堂”等。2.同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外。

韓國(guó)國(guó)旗新加坡空軍軍徽

3.同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。

注冊(cè)商標(biāo)賣到100萬(wàn)

4.與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外。免檢產(chǎn)品標(biāo)志國(guó)家強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證標(biāo)志5.同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。

通俗地說(shuō)，紅新月會(huì)是阿拉伯地區(qū)的紅十字會(huì)。世界上大多數(shù)國(guó)家均使用白底紅十字為標(biāo)志，并稱之為紅十字會(huì)；而一些伊斯蘭國(guó)家使用白底紅色的月形作為標(biāo)志，并稱之為“紅新月會(huì)”。

6.帶有民族歧視性的。黑妹牙膏是否帶有其歧視性

Alvito公司向歐盟提交申請(qǐng)的"NOTMADEINCHINA"字樣商標(biāo)即非中國(guó)制造7.夸大宣傳并帶有欺騙性的。“國(guó)酒茅臺(tái)”與“國(guó)窖1573”那個(gè)是夸大宣傳的商標(biāo)？8.有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。（飯醉團(tuán)伙）練習(xí)某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo)，但未進(jìn)行注冊(cè)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年四川司考試題）A.該企業(yè)使用該商標(biāo)違法，因人用藥品商標(biāo)必須注冊(cè)B.該商標(biāo)夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用C.該商標(biāo)可以使用，但不得注冊(cè)D.該商標(biāo)通過(guò)使用獲得顯著性后，可以注冊(cè)答案：B9.縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。（作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)是可以的）商標(biāo)暗戰(zhàn)總結(jié)：禁止注冊(cè)商標(biāo)的情形

根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定，以下標(biāo)識(shí)禁止注冊(cè)商標(biāo)：（一）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同；（二）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外；（三）同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；（六）帶有民族歧視性的；（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（八）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的?？h級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。（四）禁止作為商標(biāo)注冊(cè)但可以使用的標(biāo)志1.僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的。如可樂(lè)可口可樂(lè)、百事可樂(lè)、非?？蓸?lè)2.僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的。如面包3.以三維申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。如書(shū)本形狀，通用的燈泡形狀如剃須刀的形狀，切菜刀的形狀等；如輪胎的形狀等4.其他缺乏顯著特征的。

商標(biāo)必須具有顯著特征，這樣才能與別人的產(chǎn)品和服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)。但沒(méi)有顯著特征，經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。練習(xí)

商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，審查過(guò)程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請(qǐng)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊(cè)申請(qǐng)？（2007年司考試題）（多選）A.將“紅旗”文字商標(biāo)使用于油漆商品上B.將“敵爾蚊”文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上C.將“光明”文字商標(biāo)使用于燈泡商品上D.將“紅高粱”文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上答案：BD解釋我國(guó)的國(guó)旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是允許的，因此本題不能選A“敵爾蚊”僅僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不得作為商標(biāo)注冊(cè)，B項(xiàng)可選?！肮饷鳌辈⒎侵苯颖硎緹襞萆唐返墓δ埽梢宰鳛樯虡?biāo)注冊(cè)，不能選C項(xiàng)?！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標(biāo)注冊(cè)，D項(xiàng)可選?！盎ü健笔谐霎a(chǎn)的鴨梨營(yíng)養(yǎng)豐富，口感獨(dú)特，遠(yuǎn)近聞名，當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)單位擬對(duì)其采取的保護(hù)措施中，哪些是不合法的？（2006年司考試題）A.將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為集體商標(biāo)，使用于鴨梨上B.將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為證明商標(biāo)，使用于鴨梨上C.將鴨梨的形狀申請(qǐng)注冊(cè)為立體商標(biāo)，使用于鴨梨上D.將“香梨”申請(qǐng)注冊(cè)為文字商標(biāo)，使用于鴨梨上答案：CD三、商標(biāo)的取得方式（一）商標(biāo)權(quán)的取得方式1.商標(biāo)使用（商標(biāo)使用權(quán)）2.商標(biāo)注冊(cè)（商標(biāo)專用權(quán)）（二）商標(biāo)使用權(quán)與商標(biāo)專用權(quán)

1.商標(biāo)使用權(quán)是指商標(biāo)使用人對(duì)自己所使用的未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)享有的非排他的使用權(quán)。

2.商標(biāo)專用權(quán)是指商標(biāo)權(quán)主體對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)依法享有的自己在指定商品或服務(wù)項(xiàng)目上獨(dú)占使用的權(quán)利。商標(biāo)專用權(quán)又被稱為商標(biāo)所有權(quán)。

注意：我國(guó)商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)采取自愿注冊(cè)原則，沒(méi)有注冊(cè)的商標(biāo)，使用人也有使用權(quán)，只是不享有排他性的權(quán)利而已。練習(xí)題

甲于1999年3月1日開(kāi)始使用“建華”牌商標(biāo)，乙于同年4月1日開(kāi)始使用相同的商標(biāo)。甲、乙均于2000年5月1日向商標(biāo)局寄出注冊(cè)“建華”商標(biāo)的申請(qǐng)文件，但甲的申請(qǐng)文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標(biāo)局應(yīng)初步審定公告誰(shuí)的申請(qǐng)？（2003年司考試題）A.同時(shí)公告，因甲、乙申請(qǐng)日期相同B.公告乙的申請(qǐng)，因乙申請(qǐng)?jiān)谙菴.公告甲的申請(qǐng)，雖然甲、乙同時(shí)申請(qǐng)，但甲使用在先D.由商標(biāo)局自由裁定答案：B★商標(biāo)注冊(cè)的原則：

(一)先申請(qǐng)?jiān)瓌t即授予先申請(qǐng)人以商標(biāo)專用權(quán)，具體情形如下：(1)同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳暾?qǐng)人可獲得商標(biāo)專用權(quán)，在后的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。(2)如果是同一天申請(qǐng)，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告。(3)同日使用或均未使用的，申請(qǐng)人之間可以協(xié)商解決。協(xié)商不成的，由各申請(qǐng)人抽簽決定。補(bǔ)充知識(shí)(二)自愿注冊(cè)原則

(三)申請(qǐng)單一性原則——即一件申請(qǐng)只能就一件商品上申請(qǐng)一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，若提出兩項(xiàng)以上的商標(biāo)申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)分別提出申請(qǐng)。iphone商標(biāo)之爭(zhēng)四、商標(biāo)的侵權(quán)（一）假冒注冊(cè)商標(biāo)行為1.在同一種商品上使用與他人注冊(cè)相同的商標(biāo)；老干媽商標(biāo)之爭(zhēng)貴陽(yáng)老干媽與湖南老干媽2001年3月20日，北京高院作出終審判決：湖南老干媽構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，停止在風(fēng)味豆豉產(chǎn)品上使用“老干媽”商品名稱，停止使用與貴陽(yáng)老干媽公司相近似的瓶貼，賠償經(jīng)濟(jì)損失40萬(wàn)元，并登報(bào)致歉。老干媽在德國(guó)遭搶注喪失德國(guó)市場(chǎng)貴州知名企業(yè)“老干媽”系列食品目前商標(biāo)注冊(cè)達(dá)到120多項(xiàng)，遠(yuǎn)銷日本、美國(guó)、香港等多個(gè)國(guó)家和地區(qū)，帶來(lái)每年上億元的利潤(rùn)，但老干媽商標(biāo)在德國(guó)遭搶注，使得老干媽失去德國(guó)市場(chǎng)。請(qǐng)問(wèn)為什么會(huì)失去德國(guó)市場(chǎng)，從這個(gè)事件得到什么啟示？主要是商標(biāo)的地域性原因?！按税咐龑?duì)企業(yè)的啟示就是要重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，合理利用法律之間及國(guó)際公約間的不協(xié)調(diào)與沖突，維護(hù)自身‘潛在利益’，對(duì)正在使用的商標(biāo)盡早申請(qǐng)注冊(cè)?！?.在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo)；3.在類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)；【案例】“妮妮”是浙江某童裝公司的注冊(cè)商標(biāo)，專門(mén)用于其生產(chǎn)的系列兒童服裝，市場(chǎng)知名度很高，產(chǎn)品十分暢銷。安徽某鞋帽公司則是一家生產(chǎn)、銷售兒童鞋帽的企業(yè)，因長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，已瀕于倒閉。03年該企業(yè)進(jìn)行了整頓，為重新打開(kāi)市場(chǎng)，其擅自將自己生產(chǎn)的鞋帽全部更名為“妮妮”牌。在安徽某鞋帽公司看來(lái)，商標(biāo)專用權(quán)是以核定使用的商品為限，而浙江某童裝公司并不生產(chǎn)、銷售任何兒童鞋帽，且童裝與兒童鞋帽并非同一品種的商品，故他們沒(méi)有侵犯浙江某童裝公司的商標(biāo)權(quán)。問(wèn)：安徽某鞋帽公司的認(rèn)識(shí)是否正確？4.在類似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo)如谷歌商標(biāo)與谷姐商標(biāo)（二）銷售侵犯商標(biāo)權(quán)的商品（三）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的（四）反向假冒行為商標(biāo)反向假冒，是指未經(jīng)商標(biāo)專用權(quán)人許可，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為（五）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的第三節(jié)著作權(quán)

比才的咖啡廳故事

1847年的一天，法國(guó)著名的作曲家比才(歌劇《卡門(mén)》的作者)來(lái)到巴黎愛(ài)麗舍田園大街的一家音樂(lè)咖啡廳，他點(diǎn)了一杯飲料，坐在咖啡廳里享受著休閑時(shí)光。此時(shí)的咖啡廳里演奏著舒緩的音樂(lè)。突然，比才驚奇地發(fā)現(xiàn)，正在演奏的音樂(lè)是自己的作品。他一下子變得異常生氣，準(zhǔn)備離開(kāi)這家咖啡廳。這時(shí)，服務(wù)員來(lái)到他的身邊說(shuō):“先生，您應(yīng)當(dāng)為場(chǎng)地和飲料支付賬單了?！北炔攀直垡粨]，當(dāng)場(chǎng)拒絕服務(wù)員的要求，說(shuō)道:“你們演奏我的作品，應(yīng)當(dāng)先支付費(fèi)用!”隨后，雙方發(fā)生激烈的爭(zhēng)執(zhí)，甚至訴上了法庭。最后，法院判決咖啡廳必須為演奏比才的音樂(lè)作品支付對(duì)價(jià)。一、著作權(quán)的主體1.作者作者是指創(chuàng)作作品的自然人。2.職務(wù)作品的著作權(quán)人職務(wù)作品有兩種：其一是履行其在單位的本職工作所創(chuàng)作的作品，例如某影樓的攝影師在工作期間為顧客拍攝的婚紗照一套即為職務(wù)作品；其二是完成單位交給的本職工作之外的其他任務(wù)而創(chuàng)作完成的作品，例如甲為某影樓的會(huì)計(jì)，業(yè)余愛(ài)好攝影，一天影樓顧客較多，影樓讓該會(huì)計(jì)暫時(shí)作為攝影師為顧客拍攝的婚紗照一套。二、著作權(quán)的產(chǎn)生1.著作權(quán)創(chuàng)作完成取得即自動(dòng)保護(hù)原則。2.著作權(quán)登記取得即作品創(chuàng)作完成之后，作者必須將作品拿到有關(guān)部門(mén)進(jìn)行登記，將登記作為著作權(quán)取得的依據(jù)。3.著作權(quán)加注標(biāo)記取得即作品完成后，作者必須在作品出版時(shí)的每份復(fù)制件上加注標(biāo)記才能取得著作權(quán)。標(biāo)記包括三項(xiàng)內(nèi)容：著作權(quán)所有（或縮寫(xiě)“C"）、著作權(quán)人的姓名或名稱、作品出版年份。總結(jié)著作權(quán)的產(chǎn)生：1.著作權(quán)創(chuàng)作完成取得2.著作權(quán)登記取得3.著作權(quán)加注標(biāo)記取得自動(dòng)保護(hù)原則，這是我國(guó)采取原則。三、著作權(quán)的客體1.作品作品是不同形式的對(duì)于思想觀念的表達(dá)。2.作品的特征獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性3.分類（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（5）美術(shù)、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計(jì)算機(jī)軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。4.不予保護(hù)的對(duì)象（1）違禁作品；（2）官方文件和譯文；（3）時(shí)事新聞；→沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性（4）歷法、通用數(shù)表、通用表格、公式等。四、著作權(quán)的合理使用在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：必須是已發(fā)表作品、必須非營(yíng)利使用著作權(quán)法所稱已經(jīng)發(fā)表的作品，是指著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾的作品。合理使用不是剽竊（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（如去公共借閱機(jī)構(gòu)借閱）（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（不能構(gòu)成自己文章的核心內(nèi)容，字?jǐn)?shù)多少不考慮）（三）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（四）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（五）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；→這里的教學(xué)是面授，不包括函授，不包括學(xué)生使用（七）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（九）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；（十）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫(huà)、攝影、錄像；→不能直接接觸，如拓?。ㄊ唬⒅袊?guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；（四中全會(huì)）（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。高考作文配圖引出侵權(quán)案

何影稱，2005年初，他創(chuàng)作出漫畫(huà)《摔了一跤》，在《諷刺與幽默》報(bào)上發(fā)表，他發(fā)現(xiàn)2007年全國(guó)高考語(yǔ)文I卷命題作文《摔了一跤》的漫畫(huà)，除文字內(nèi)容和部分細(xì)節(jié)有所改動(dòng)外，在漫畫(huà)構(gòu)思、結(jié)構(gòu)等很多細(xì)節(jié)上與《摔了一跤》完全一樣。他曾先后兩次給教育部寫(xiě)信，對(duì)方均沒(méi)有回應(yīng)，因此將教育部訴至法院，要求教育部道歉，并支付稿酬和賠償共1萬(wàn)元。問(wèn)：教育部高考作文是合理使用嗎？教育部律師代理意見(jiàn)：認(rèn)為引用漫畫(huà)是“國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。”故不必經(jīng)作者同意也無(wú)需支付報(bào)酬。我認(rèn)為，教育部不構(gòu)成侵權(quán)，但是有不當(dāng)之處，即沒(méi)有在漫畫(huà)中表明原作者，這是一個(gè)很大的失誤。五、著作權(quán)的法定許可1.定義法定許可不需著作權(quán)人許可由法律直接許可，但需向著作權(quán)人支付一定的報(bào)酬；2.特征（1）許可使用的作品必須是已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）使用者須向著作權(quán)人支付報(bào)酬；

（3）著作權(quán)人發(fā)表不許使用聲明的不得使用。3.法定許可的具體情形（1）教科書(shū)的法定許可（2）報(bào)刊轉(zhuǎn)載的法定許可（3）制作錄音制品的法定許可（4）播放已發(fā)表作品的法定許可（1）為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫(xiě)出版教科書(shū)，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書(shū)中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂(lè)作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利；（2）作品在報(bào)刊刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登；（3）錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂(lè)作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。（4）廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品；（5）廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的除外。（注意，僅限于錄音制品，如果是錄像制品，如電影、電視劇是不適用法定許可的。大大縮小了電視臺(tái)的法定許可的范圍。）首例博客文章著作權(quán)糾紛案宣判

李強(qiáng)著有《西方理念是科學(xué)東方思想是宗教》一文，并于2009年6月17日發(fā)表在其搜狐博客，于芬多次訪問(wèn)李強(qiáng)的博客，2009年8月2日，于芬未經(jīng)李強(qiáng)許可，亦未向其支付報(bào)酬，在搜狐博客上發(fā)表一篇博客，文章中使用了《西》文整段內(nèi)容，且未以任何形式注明引文的作者和出處。于是李強(qiáng)把于芬告上法院。問(wèn)于芬的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？法院認(rèn)定著名跳水教練于芬未經(jīng)許可，在其博客文章上使用原告內(nèi)蒙古烏蘭察布市出租車司機(jī)李強(qiáng)的博文，其行為已構(gòu)成侵權(quán)，判決于芬停止侵權(quán)、賠禮道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失1800元。律師視點(diǎn)：我國(guó)博客首例著作權(quán)糾紛案六、抄襲的認(rèn)定1.著作權(quán)法所稱抄襲、剽竊，是同一概念（為簡(jiǎn)略起見(jiàn)，以下統(tǒng)稱抄襲），指將他人作品或者作品的片段竊為己有。由于抄襲物需發(fā)表才產(chǎn)生侵權(quán)后果，即有損害的客觀事實(shí)，所以通常在認(rèn)定抄襲時(shí)都指經(jīng)發(fā)表的抄襲物。因此，更準(zhǔn)確的說(shuō)法應(yīng)是，抄襲指將他人作品或者作品的片段竊為己有發(fā)表。(盤(pán)點(diǎn)抄襲音樂(lè)）關(guān)于剽竊的觀點(diǎn)：美國(guó)現(xiàn)代語(yǔ)言聯(lián)合會(huì)在《論文作者手冊(cè)》中指出：“剽竊是指在你的寫(xiě)作中使用他人的觀點(diǎn)或表述而沒(méi)有恰當(dāng)?shù)刈⒚鞒鎏??！@包括逐字復(fù)述、復(fù)制他人的寫(xiě)作，或使用不屬于你自己的觀點(diǎn)而沒(méi)有給出恰當(dāng)?shù)囊??！?.抄襲的形式有原封不動(dòng)或者基本原封不動(dòng)地復(fù)制他人作品的行為；（低級(jí)抄襲）也有經(jīng)改頭換面后將他人受著作權(quán)保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)成份竊為己有的行為。（高級(jí)抄襲）在著作權(quán)執(zhí)法方面常遇到的高級(jí)抄襲有：改變作品的類型將他人創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己獨(dú)立創(chuàng)作的作品。例如將小說(shuō)改成電影；如張藝謀拍的《三槍拍案驚奇》，這部電影來(lái)源于科恩兄弟的《血迷宮》。并且向科恩兄弟購(gòu)買了版權(quán)。不改變作品的類型，但是利用作品中受著作權(quán)保護(hù)的成分并改變作品的具體表現(xiàn)形式，將他人創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己獨(dú)立創(chuàng)作的作品。例如利用他人創(chuàng)作的電視劇本原創(chuàng)的情節(jié)、內(nèi)容，經(jīng)過(guò)改頭換面后當(dāng)作自己獨(dú)立創(chuàng)作的電視劇本。3.抄襲的要件第一，行為具有違法性；（不是合理使用或法定許可使用）第二，有損害的客觀事實(shí)存在；（發(fā)表）第三，和損害事實(shí)有因果關(guān)系；第四，行為人有過(guò)錯(cuò)。（包括故意和過(guò)失）即不論主觀上是否有將他人之作當(dāng)作自己之作的故意。作品遭剽竊，八旬老教授進(jìn)京維權(quán)

丁老先生年近八旬，是臨沂大學(xué)退休中文教授。退休后丁教授歷經(jīng)十余年，編撰了《中華對(duì)聯(lián)辭典》一書(shū)，該書(shū)經(jīng)四川辭書(shū)出版社出版。一天，丁老先生發(fā)現(xiàn)商務(wù)印書(shū)館出版的《中華對(duì)聯(lián)詞典》，該詞典有抄襲自己辭典的嫌疑。經(jīng)仔細(xì)查對(duì)，丁教授發(fā)現(xiàn)該書(shū)大部分內(nèi)容抄襲了自己的辭典?！吨腥A對(duì)聯(lián)辭典》中95%的內(nèi)容被完全照搬到《中華對(duì)聯(lián)詞典》中，共計(jì)956副對(duì)聯(lián)，217884字被直接使用。而商務(wù)印書(shū)館公司并未經(jīng)丁教授許可，也未向其支付任何報(bào)酬。問(wèn)：是否構(gòu)成侵權(quán)？北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，商務(wù)印書(shū)館某公司侵犯了丁教授的著作權(quán)。判決商務(wù)印書(shū)館某公司停止出版、發(fā)行涉案《中華對(duì)聯(lián)詞典》，在《光明日?qǐng)?bào)》上向丁教授公開(kāi)賠禮道歉，并賠償丁教授損失5萬(wàn)5千元。判決生效后，商務(wù)印書(shū)館履行了判決確定的義務(wù)。

4.學(xué)術(shù)論文抄襲認(rèn)定1)觀點(diǎn)抄襲不引用別人的文獻(xiàn)，好象觀點(diǎn)是自己的為嚴(yán)重抄襲。2)句子抄襲不重新組織別人的觀點(diǎn)，照抄原話，不加引號(hào)，即使加了參考文獻(xiàn)也是抄襲。3)過(guò)多引用別人原話即使加了引號(hào)，也算抄襲，比如三句以上4)句子重新組織，但是整個(gè)段落和別人的非常相似尤其關(guān)鍵動(dòng)詞幾乎一樣，句子結(jié)構(gòu)也一樣，也算抄襲5)圖原樣copy別人6)除了整段拷貝，以下處理后仍然屬于剽竊(1)鏟除其中幾句(2)把句子順序顛倒(3)增加幾句(4)只改變一些動(dòng)詞和少量的詞，但是整體結(jié)構(gòu)一樣現(xiàn)在如何界定抄襲，存在爭(zhēng)議，特別是比較高級(jí)的抄襲，更是界定困難。所以現(xiàn)在出現(xiàn)了軟件檢測(cè)論文是否抄襲。知網(wǎng)cnki學(xué)術(shù)不端檢測(cè)系統(tǒng)對(duì)抄襲的認(rèn)定：類型

重合文字條件

總文字復(fù)制比例輕度句子抄襲

各連續(xù)重合文字均

<10%句子抄襲

各連續(xù)重合文字均<200

>=10%輕度段落抄襲

存在連續(xù)重合文字

<30%段落抄襲

存在連續(xù)重合文字

>=30%且<50%整體抄襲

>=（總字符數(shù)/2）

>=50%已認(rèn)定為抄襲行為，且重復(fù)內(nèi)容占本人總字?jǐn)?shù)比例在30%以內(nèi)的，認(rèn)定為輕度抄襲；30%～50%中度抄襲；超過(guò)50%嚴(yán)重抄襲一般高校對(duì)論文查重的要求：一般在10%--30%左右：本科論文30%左右，碩士論文20%左右，博士論文10%左右。注意：理工科的要求更嚴(yán)格一些，比例可能低于文科要求。5.我國(guó)抄襲普遍的原因分析（1）教學(xué)方法原因抄襲現(xiàn)象可能跟教學(xué)方法有關(guān)耶魯大學(xué)校長(zhǎng)理查德·雷文說(shuō)，中國(guó)的學(xué)術(shù)抄襲現(xiàn)象要比美國(guó)普遍，其中有一個(gè)原因就在于教學(xué)方法上更強(qiáng)調(diào)學(xué)生的記憶，這可能導(dǎo)致了中國(guó)的抄襲現(xiàn)象。在美國(guó)，我們有這樣的教育，即便是在初等教育中，學(xué)校就要求，只要你要引用別人的內(nèi)容要注明。在美國(guó)，如果學(xué)生要抄襲，要受到非常嚴(yán)厲的懲罰。比如在耶魯，有可能停學(xué)一年，嚴(yán)重的學(xué)術(shù)抄襲話就要被開(kāi)除。

（2）各種評(píng)價(jià)機(jī)制與論文相連如各種評(píng)審、職稱和學(xué)位等與論文相連。而這不正常的壓力與發(fā)表量同職稱、工資、住房以及學(xué)位等一應(yīng)好處直接掛鉤所產(chǎn)生的強(qiáng)烈誘惑兩頭夾擊，無(wú)疑對(duì)剽竊的發(fā)生有很大刺激作用。據(jù)我看，一些并非沒(méi)有實(shí)力的學(xué)者也涉足此道，恐怕與現(xiàn)行評(píng)價(jià)方式不無(wú)關(guān)系。（3）利益與論文相連我國(guó)現(xiàn)在非常重視科研，對(duì)科研獎(jiǎng)勵(lì)也非常大，一些人為了獲得利益，申報(bào)各種科研項(xiàng)目，從項(xiàng)目中獲得巨大利益。因此為了結(jié)項(xiàng)，就采取抄襲方式完成任務(wù)。（4）學(xué)術(shù)刊物自身問(wèn)題把關(guān)不嚴(yán)或人情關(guān)系（5）制裁不嚴(yán)對(duì)于抄襲現(xiàn)象，有點(diǎn)學(xué)校為了顧忌學(xué)校聲譽(yù)，不僅不對(duì)當(dāng)事人懲罰，還百般加以掩蓋和阻撓。第四章合同法

第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同的成立與訂立第三節(jié)要約第四節(jié)承諾第五節(jié)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)第六節(jié)合同的效力第七節(jié)合同的內(nèi)容理解合同的精髓：一是自由；二是平等；三是相對(duì)性。第一節(jié)合同概述

一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二、合同的特征1.合同是一種民事法律行為。2.合同是雙方或多方當(dāng)事人之間的合意。3.合同是調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，對(duì)身份關(guān)系不調(diào)整。如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不屬于合同法調(diào)整。4.合同是產(chǎn)生債的原因之一?；氐缴鲜鲂侣勈录?，我們看到這個(gè)事件完全符合合同的特征。第二節(jié)合同的成立

一、合同成立的概念合同的成立，是指雙方當(dāng)事人就一定事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議從而在事實(shí)層面產(chǎn)生一個(gè)能夠被法律評(píng)價(jià)為合同的法律事實(shí)。注意區(qū)分：合同的訂立、合同的成立和合同的生效之間的差別合同的訂立是當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議的過(guò)程;合同的成立是當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的結(jié)果;合同的生效是已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。注意：在大多數(shù)情況下，合同成立就意味著合同生效，但是在某些情況下，合同成立不一定生效。如合同有可能無(wú)效、效力待定、合同附條件或期限。二、合同成立的要件1.訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人2.訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意3.合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段合意即合同當(dāng)事人雙方相互作出的意思表示達(dá)成一致。注意：為了“鼓勵(lì)交易”，合同法要求雙方對(duì)主要條款達(dá)成合意，就視為合同成立。對(duì)非必要之點(diǎn)，可以補(bǔ)充完成。原則上當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量被作為合同的必要之點(diǎn)。（主要條款）三、合同成立的意義1.發(fā)生合同約束力2.發(fā)生債權(quán)3.債權(quán)的不可侵犯性第三節(jié)要約

一、要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。(合同法14條)發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人。二、要約的有效條件（1）要約人合格（2）要約必須具有訂立合同的意圖（3）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出（4）要約的內(nèi)容必須具體確定（5）要約必須送達(dá)到受要約人（合同法16條：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效）三、要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。(合同法15條)注意：要約邀請(qǐng)不具有約束力。但要約一經(jīng)發(fā)出，要約人在一定時(shí)期內(nèi)就要受到一定的約束，不得隨意撤回和撤銷。提問(wèn)：聯(lián)通發(fā)的這個(gè)短信是要約還是要約邀請(qǐng)這是一個(gè)要約邀請(qǐng)。聯(lián)通只是向用戶發(fā)出一個(gè)活動(dòng)信息，希望你向它發(fā)出一個(gè)要約。那么要約和要約邀請(qǐng)有什么區(qū)別：案例：

例1：甲對(duì)乙聲稱：“我現(xiàn)在手頭很緊，正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖?，價(jià)值10萬(wàn)元，你覺(jué)得如何”乙當(dāng)即表示：“我愿意以10萬(wàn)元購(gòu)買此套家具?！崩?：甲對(duì)乙聲稱：“我現(xiàn)在手頭很緊，正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖摺币耶?dāng)即表示：“我愿意以10萬(wàn)元購(gòu)買此套家具?！闭?qǐng)問(wèn)：甲對(duì)乙發(fā)出的提議是要約還是要約邀請(qǐng)？案例分析

工達(dá)公司因建造一棟大樓，急需水泥，遂向本市的甲水泥廠、乙水泥廠、丙水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需150號(hào)水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前去購(gòu)買。”三家水泥廠在收到函電以后，都先后向工達(dá)公司回復(fù)，在函電中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格。而丙水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給工達(dá)公司送去了100噸水泥。在該批水泥送達(dá)工達(dá)公司之前，得知乙水泥廠所產(chǎn)水泥質(zhì)量較好。因此，向乙水泥廠發(fā)去函電：“我公司愿買貴廠100噸150號(hào)水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電的第二天上午，乙水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，丙水泥廠將100噸水泥送到，工達(dá)公司告訴丙水泥廠，他們已決定購(gòu)買乙水泥廠的水泥，因此不能接受丙的水泥。丙水泥廠認(rèn)為：工達(dá)公司拒收貨物已構(gòu)成違約。雙方協(xié)商不成，訴至法院。問(wèn)：該案如何判決{法院審判｝人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告確實(shí)向原告發(fā)了購(gòu)買水泥的函電，但該函電中并未包含訂立合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只是一種帶有詢問(wèn)性質(zhì)的購(gòu)貨意向，構(gòu)不成要約。因此，被告并不受該意向的約束。原告收到該意向后，誤將其當(dāng)成要約，其行為本身有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)自行承擔(dān)全部責(zé)任。人民法院根據(jù)認(rèn)定的事實(shí)，作出判決：駁回原告的訴訟請(qǐng)求。注意問(wèn)題：幾種典型的要約邀請(qǐng)行為：(合同法15條)1、寄送價(jià)目表2、拍賣公告3、招標(biāo)公告4、招股說(shuō)明書(shū)5、商業(yè)廣告(例外-內(nèi)容符合要約規(guī)定)某電器公司新設(shè)分支機(jī)構(gòu)，于2006年9月23日開(kāi)業(yè)，在開(kāi)業(yè)前對(duì)外發(fā)布開(kāi)業(yè)酬賓廣告宣傳單，該宣傳單上明確“康佳32#液晶一款2500元”。當(dāng)日，郭某在該電器有限公司分店要求按2500元的價(jià)格購(gòu)買康佳32#液晶彩電十臺(tái)遭拒絕，郭某遂就上述意思表示于當(dāng)日以函件形式告知該電器公司。2006年10月10日，郭某又向該電器公司發(fā)函要求履行合同，該公司未同意。郭某遂訴至法院，請(qǐng)求判令電器公司履行合同，向郭某交付康佳32#液晶彩電十臺(tái)。問(wèn)：該廣告宣傳單是要約還是要約邀請(qǐng)？懸賞廣告是要約還是要約邀請(qǐng)？

王女士：上個(gè)月，我在小區(qū)路邊電線桿上看見(jiàn)一張尋狗啟事，失主稱寵物狗丟了，若有人發(fā)現(xiàn)并將狗送還，失主將給予3000元獎(jiǎng)勵(lì)。當(dāng)時(shí)沒(méi)留心，沒(méi)想到幾天后我真的看見(jiàn)了啟事中那只狗并聯(lián)系失主交還給他，失主卻未兌現(xiàn)3000元錢(qián)。請(qǐng)問(wèn)我能向失主要這3000元獎(jiǎng)勵(lì)嗎？在我國(guó)司法實(shí)踐中，法院通常的審判意見(jiàn)是把懸賞廣告看作是要約。故對(duì)方如果按照懸賞廣告的要求返還了原物，則構(gòu)成了承諾。因此，懸賞廣告的人就應(yīng)該兌現(xiàn)其承諾。拾到東西不還構(gòu)成犯罪嗎？

案例：王某與李某乘坐長(zhǎng)途公共汽車，兩人并排坐在一個(gè)雙人位置上，途中李某提前下車，由于疏忽大意將一個(gè)裝有5萬(wàn)元現(xiàn)款的黑色塑料帶遺忘在座位上。王某拾得后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有巨款便帶回家中藏起來(lái)。李某發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金遺失后立即報(bào)案，公安人員發(fā)現(xiàn)王某有重大嫌疑，便對(duì)其詢問(wèn)，但王某拒不承認(rèn)，更不交出拾得錢(qián)財(cái)。事后經(jīng)偵察，公安機(jī)關(guān)查實(shí)該筆錢(qián)款確由王某拾得并藏匿。問(wèn)：王某的行為構(gòu)成犯罪嗎？以侵占罪對(duì)王某實(shí)施刑事拘留。評(píng)析：我國(guó)《刑法》第二百七十條第二款規(guī)定：將他人的遺忘物或埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的以侵占罪定罪處罰，本案中王某的行為已構(gòu)成侵占罪。四、要約生效要約開(kāi)始生效的時(shí)間《合同法》16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。”——到達(dá)主義如果發(fā)出要約后，反悔了怎么辦？這就涉及到了要約的撤回和撤銷五、要約的撤回與撤銷1.要約撤回是要約人發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人之前取消要約。2.要約的撤銷則是在接受要約一方收到要約以后，在他做出承諾前可以撤銷要約。要約人受要約人要約要約撤回要約要約撤銷撤回撤銷定義撤回未生效的要約撤銷已生效的要約法律依據(jù)17條18條時(shí)間或條件撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)收要約人之前或同時(shí)到達(dá)撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在收要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)收要約人限制不能撤銷的情況：1）要約人確定了承諾期限；2）其他形式明示要約不可撤銷；3）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已為履約作了準(zhǔn)備練習(xí)題

甲公司于某年11月15日上午8：50用電傳向乙公司發(fā)出要約。11月18日上午10：00乙公司同時(shí)接到甲公司的要約和撤回要約的傳真。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)此“要約”，甲公司（）A、可以撤回。B、不得撤回，甲公司必須與乙公司簽約C、視為撤銷

D、在乙公司同意的情況下，才可撤回。A

甲公司于2月5日以普通信件向乙公司發(fā)出要約，要約中表示以2000元一噸的價(jià)格賣給乙公司某種型號(hào)鋼材100噸，甲公司隨即又發(fā)了一封快件給乙