第三章獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度

第三章個人獨資企業(yè)法與合伙企業(yè)法第一節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)：是指依法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)濟實體。二、法律特征1、企業(yè)投資人為一個自然人。2、企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有。3、企業(yè)須依法設立。4、投資人以其個人全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務承擔無限責任。5、是非法人企業(yè)，企業(yè)只是自然人進行商業(yè)活動的特殊形態(tài)，投資人的人格與獨資企業(yè)的人格并未分離。三、個人獨資企業(yè)的設立(一)設立條件：1、投資人為一個自然人。2、有合法的企業(yè)名稱，不得使用“有限”“有限責任”“公司”字樣。3、有投資人申報的出資。4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5、有必要的從業(yè)人員。(二)設立程序：投資人或其委托的代理人→向企業(yè)所在地的工商行政機關申請→登記機關審核→（15個工作日）發(fā)照營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為個人獨資企業(yè)成立日期。在領取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。管理：可設分支機構。成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)對其名稱享有專用權。四、個人獨資企業(yè)的事務管理個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有法律規(guī)定的禁止行為。五、個人獨資企業(yè)的解散和清算(一)解散：個人獨資企業(yè)出現(xiàn)《個人獨資企業(yè)法》26條規(guī)定的解散情形時，應當解散。投資人決定解散；投資人死亡或者被宣告死亡；無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(二)個人獨資企業(yè)的清算

1.個人獨資企業(yè)解散時，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。2.個人獨資企業(yè)解散時，財產(chǎn)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務時，投資人以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。3.個人獨資企業(yè)清償債務前，投資人不得轉移、隱匿財產(chǎn)。4.個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。5．清算結束后，應當辦理注銷登記。第二節(jié)合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)概述(一)合伙的概念及分類

合伙是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。類型：普通合伙與特殊合伙(二)合伙企業(yè)的概念和特征合伙企業(yè)是指依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔相應責任的營利性組織。法律特征（1）須有兩個以上的合伙人，合伙人為自然人、法人、其他經(jīng)濟組織；（2）以書面合伙協(xié)議為成立的基礎；（3）各合伙人共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔風險；（4）合伙企業(yè)是人合企業(yè)；（5）普通合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對企業(yè)債務承擔有限責任。（6）合伙企業(yè)的財產(chǎn)同合伙人的財產(chǎn)不完全分離。(三)合伙企業(yè)的法律地位合伙企業(yè)的法律地位（1）合伙企業(yè)是屬于與自然人、法人并列的一種法律主體（2）合伙企業(yè)是獨立于合伙人之外而存在的一種法律主體。（3）合伙企業(yè)不具有法人資格。在我國，合伙企業(yè)具有團體資格，是一種經(jīng)濟組織。(四)合伙企業(yè)的分類1、普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)由兩個以上普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。(人數(shù)：2-50)

2、普通合伙與隱名合伙3、個人合伙企業(yè)與法人合伙企業(yè)4、合伙企業(yè)與一般民事合伙二、普通合伙企業(yè)的設立、解散與清算（一）合伙企業(yè)的設立1.合伙企業(yè)設立的條件（1）有兩個以上合伙人，且均須為承擔無限責任者。（2）有書面合伙協(xié)議（3）有各合伙人實際繳付的出資（4）有合伙企業(yè)的名稱（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件2.合伙企業(yè)的設立程序

(1)訂立合伙協(xié)議。

(2)依約定履行出資義務

(3)進行設立登記(二)合伙企業(yè)的財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成及其性質（1）合伙企業(yè)購置的資產(chǎn)（2）合伙企業(yè)的營業(yè)收入（3）合伙企業(yè)受贈的財產(chǎn)（4）合伙企業(yè)獲得的賠償（5）以合伙企業(yè)名義獲得的其他收益2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用我國《合伙企業(yè)法》第十九條第二款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用”。(1)合伙人財產(chǎn)份額的轉讓。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。（2）合伙人財產(chǎn)份額的出質。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。（三）合伙企業(yè)事務執(zhí)行1.合伙企業(yè)內(nèi)部的決策權根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，對合伙企業(yè)的下列重大事務作出決議時，必須經(jīng)全體合伙人一致通過：（1）改變合伙企業(yè)名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)（4）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（7）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。除上述法定重大事務須經(jīng)全體合伙人一致通過外，對其他有關事務作出決議，可采用少數(shù)服從多數(shù)的原則通過。2.合伙企業(yè)內(nèi)部的執(zhí)行權（1）共同執(zhí)行（2）委托執(zhí)行

(3)分別執(zhí)行

(4)授權執(zhí)行3.合伙企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督權（1）檢查執(zhí)行情況（2）審議報告（3）查閱帳簿（4）提出異議（5）撤銷委托4.合伙人對合伙企業(yè)的忠實義務

(1)競業(yè)禁止義務合伙人的競業(yè)禁止義務，是指合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。

(2)交易禁止義務

交易禁止義務。是指除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意之外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

(3)損害禁止義務損害禁止義務，即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。5.合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，利潤分配和虧損分擔辦法是合伙協(xié)議應當載明的法定事項。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。(四)合伙企業(yè)與第三人合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制不得對抗善意第三人。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過其應當承擔的虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。為了調(diào)整合伙企業(yè)與合伙人的債權人之間的關系，我國《合伙企業(yè)法》設置了以下規(guī)則：

1．合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)行使抵銷權。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。

2．合伙人的債權人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。

3．合伙人的債權人可以請求強制執(zhí)行合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。合伙人的自有財產(chǎn)不足以清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。(五)合伙企業(yè)變更、解散和清算

1.合伙企業(yè)的變更(1)入伙入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為。入伙的條件:新合伙人入伙,除合伙協(xié)議另有約定外,以全體合伙人一致同意為條件;新合伙人入伙,應當訂立書面入伙協(xié)議;新合伙人訂立入伙協(xié)議時,原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。(2)退伙退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先已經(jīng)取得合伙人身份的人因某種情形而喪失其合伙人身份的法律行為。任意退伙（聲明退伙）法定退伙（當然退伙）除名退伙退伙的后果1.退伙結算2.債務與虧損承擔。退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務,承擔無限連帶責任。3.財產(chǎn)繼承4.普通合伙企業(yè)轉為有限合伙企業(yè)2合伙企業(yè)的解散3.合伙企業(yè)的清算(六)特殊的普通合伙企業(yè)

以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè),也稱有限責任合伙。特殊的普通合伙企業(yè)因合伙人執(zhí)業(yè)活動發(fā)生合伙企業(yè)債務的主觀因素不同,合伙人承擔責任的方式也不同。一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。三、有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定1.有限合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。2.有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。3.有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。4.有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。5.有限合伙人不得以勞務出資。6.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。7.有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)

8.有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質;但是,合伙協(xié)議另有約定的