十全國法律職業(yè)資格考試試卷二沖刺階段同步測試試卷（含答案）

PAGE頁碼46十全國法律職業(yè)資格考試試卷二沖刺階段同步測試試卷（含答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、蔡某出售偽劣奶粉，被消費者趙、錢、孫、李起訴，蔡某應(yīng)訴答辯后突然失蹤。對此法院應(yīng)當(dāng)如何處理A、中止訴訟B、終結(jié)訴訟C、延期審理D、缺席判決【參考答案】：D【解析】：所考知識點：中止訴訟、終結(jié)訴訟、延期審理、缺席判決的情形。民訴法第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的；（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。蔡某在應(yīng)訴答辯后突然失蹤，當(dāng)屬于無正當(dāng)理由拒不到庭的情形。注意一些簡單的區(qū)分方法：終結(jié)是指沒有必要進行下去時候適用的，中止是無法繼續(xù)進行暫時停止時候適用的，延期審理是庭審無法繼續(xù)進行推移開庭日期，缺席判決是相對于對席判決而言。它是指人民法院在一方當(dāng)事人無故拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下依法審理后所作出的判決。當(dāng)事人出庭陳述既是其權(quán)利，也是其義務(wù)。根據(jù)民事訴訟法和最高法院《民訴法適用意見》，有下列情形之一的，可以缺席判決：(1)被告經(jīng)人民法院合法傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；(2)被告反訴，原告經(jīng)人民合法傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；(3)無民事行為能力的被告的法定代理人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，又不委托訴訟代理人的；(4)人民法院裁定不準(zhǔn)許原告撤訴的，原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的；(5)無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。2、李某與鄰居劉某因糾紛而起殺心，深夜持刀潛入劉某家中，將熟睡中的劉某一刀砍死，不料第三天才發(fā)現(xiàn)誤將做客劉家的張某殺死了。李某的行為如何定性（）A、對象錯誤，構(gòu)成故意殺人罪B、客體錯誤，構(gòu)成故意殺人罪C、對象錯誤，不構(gòu)成故意殺人罪D、客體錯誤，不構(gòu)成故意殺人罪【參考答案】：A【解析】刑法上的認識錯誤分為法律上的錯誤和事實上的錯誤。本題考查事實上的錯誤中對象錯誤與客體錯誤的區(qū)別及其相應(yīng)法律后果。3、甲曾委托乙創(chuàng)作一劇本，乙礙于老朋友的情面答應(yīng)為其創(chuàng)作，但雙方?jīng)]有訂立書面合同，也未作任何明確的口頭約定。乙按時完成并送甲閱稿，甲看后讓乙再作修改。后甲因事出國公干，乙修改后以自己的名義對外發(fā)表，甲歸國后知悉此事，提出著作權(quán)屬于自己。依法律規(guī)定，此劇本的著作權(quán)應(yīng)為何人享有？A、甲、乙均不享有B、甲、乙共同享有C、甲一人享有D、乙一人享有【參考答案】：D【解析】：見《著作權(quán)法》第9條第（一）項，第10條，第11條第1款、第2款，第13條第1款。根據(jù)上述規(guī)定，創(chuàng)作作品的公民是作者，即著作權(quán)人，其依法享有發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)及使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。4、在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，董事會是按照合營企業(yè)的哪一法律文書決定該企業(yè)的一切重大問題的？A、合營企業(yè)合同B、合營企業(yè)協(xié)議C、合營企業(yè)章程D、主管機關(guān)對合營企業(yè)的批準(zhǔn)證書【參考答案】：C【解析】：修訂前的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條第2款規(guī)定：“董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等?！睋?jù)此，應(yīng)選C。5、王某因不懂經(jīng)營，被別人騙走合伙企業(yè)中的一大筆資金，使該企業(yè)陷入困境。經(jīng)其他合伙人研究一致同意，決定將王某除名，王某以自己并非故意為由，對除名決定有異議，王某可以采取下列哪種方式解決？A、向勞動仲裁委員會申請仲裁B、向人民法院起訴C、向上級主管部門申訴D、向其他合伙人抗議【參考答案】：B【解析】：《合伙企業(yè)法》第49條第3款規(guī)定，被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。故B選項符合法律規(guī)定，正確，ACD選項錯誤。6、依據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，下列有關(guān)承運人適航義務(wù)的表述中哪個是錯誤的？A、承運人應(yīng)在整個航程中使船舶處于適航狀態(tài)B、承運人應(yīng)在開航前與開航時謹慎處理使船舶處于適航狀態(tài)C、承運人應(yīng)適當(dāng)?shù)嘏鋫浯瑔T、設(shè)備和船舶供應(yīng)品D、承運人應(yīng)使貨艙、冷藏艙和該船其他運載貨物的部位適宜并能安全地收受、運送和保管貨物【參考答案】：A【解析】：本題考查國際海洋貨物運輸中承運人適航義務(wù)的知識。海牙規(guī)則只規(guī)定了承運人的適航義務(wù)是在開航前與開航時，而并非整個航程，因此選項Ａ表述錯誤。7、被告人實施的兩個以上的犯罪行為，分別屬于公訴案件和自訴案件的，人民法院應(yīng)如何處理？（）。A、應(yīng)當(dāng)一并審理B、經(jīng)檢察院同意后，可以一并審理C、應(yīng)當(dāng)分別審理D、可以一并審理【參考答案】：D【解析】《高法解釋》第194條規(guī)定：“被告人實施的兩個以上的犯罪行為，分別屬于公訴案件和自訴案件的，人民法院可以在審理公訴案件時，對自訴案件一并審理?！惫时绢}正確答案為D。8、香港居民甲攜帶毒品過境時海關(guān)人員乙檢查其行李，發(fā)現(xiàn)行李中藏有毒品，甲迅速將一枚鉆戒塞人乙的衣袋，乙心領(lǐng)神會，便將其放行。事后，甲每次都在乙當(dāng)班的時候從口岸過境，乙每次都不予檢查立即放行，甲每次事后都給乙巨額好處。對乙應(yīng)以何罪論處?（）A、放縱走私罪B、受賄罪C、包庇毒品犯罪分子罪D、走私毒品罪【參考答案】：D【解析】乙的行為已經(jīng)構(gòu)成甲的共犯。9、人民法院在接受利害關(guān)系人財產(chǎn)保全的申請后情況緊急的，應(yīng)當(dāng)在多少小時之內(nèi)作出決定？A、12B、24C、48D、72【參考答案】：C【解析】：詳見《民事訴訟法》第92條第三款：人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。10、甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩(3歲)騙走，意圖勒索錢財，但孩子說不清自己家里的聯(lián)系方式，無法進行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn)，于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當(dāng)如何處理？（）A、以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷B、以綁架罪一罪處罰C、以拐賣兒童罪一罪處罰D、以綁架罪與拐賣兒童罪并罰【參考答案】：D【考點】綁架罪與拐賣兒童罪的犯罪構(gòu)成【解析】甲以勒索財物為目的拐騙兒童，符合綁架罪的犯罪構(gòu)成。后來他的犯罪目的改變。以出賣為目的實施了拐賣兒童的行為，又構(gòu)成拐賣兒童罪。甲的行為符合兩罪的犯罪構(gòu)成，且前后兩行為也不存在牽連關(guān)系，因此應(yīng)該以綁架罪與拐賣兒童罪并罰。拐騙兒童的行為可能觸犯拐騙兒童罪、綁架罪與拐賣兒童罪三種罪名，如果以勒索財物為目的，則構(gòu)成綁架罪；如果以出賣為目的，則構(gòu)成拐賣兒童罪；其他主觀上以收養(yǎng)、報復(fù)等為目的的，則構(gòu)成拐騙兒童罪。定罪的關(guān)鍵是看行為人的犯罪目的。11、某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經(jīng)商，獲利5千元，其中2千元為其勞務(wù)管理費用成本。一個月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實，要求甲退回，甲不同意。下列有關(guān)該案的哪一表述是正確的?（）A、甲無需返還，因系銀行自身失誤所致B、甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元C、甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元，同時還應(yīng)返還1個月的利息D、甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元，同時還應(yīng)返還1個月的利息及3000元利潤【參考答案】：C【解析】：【解析】根據(jù)通說，不當(dāng)?shù)美陌l(fā)生，如果受益人善意的，返還的不當(dāng)利益以現(xiàn)存利益（包括現(xiàn)存孳息）為限，利益已經(jīng)滅失的不須賠償；如果行為人主觀上為惡意，返還時應(yīng)返還本金及利息。對于利潤，《民通意見》第131條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。”因此，利潤應(yīng)當(dāng)收繳國家而非返還，否則又構(gòu)成了新的不當(dāng)?shù)美?。這一條文備受學(xué)界指責(zé)，與《公司法》第61條等其他規(guī)定不一致，復(fù)習(xí)時要注意。綜上，答案為C。12、審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的?A、關(guān)押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女B、關(guān)押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女C、不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩D、不適用死荊，既包括不適用死刑立即執(zhí)行。也包括不適用死緩【參考答案】：C【考點】死刑的適用【解析】本題考了兩個知識點。一個是死刑的種類。死刑包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行。因此，審判時懷孕的婦女和犯罪時不滿l8周歲的人不得適用死刑，既包括不得適用死刑立即執(zhí)行，也包括不得適用死刑緩期執(zhí)行。另一個是對“審判時懷孕”的理解。根據(jù)最高人民法院研究室<關(guān)于如何理解“審判的時候懷孕的婦女不適用死刑”問題的電話答復(fù)》(1991年3月18日)，“審判的時候”，是指從羈押到執(zhí)行的整個訴訟過程，而不是僅指法院審理階段。審判的時候懷孕的婦女如果發(fā)生人工流產(chǎn)或自然流產(chǎn)的，仍視為孕婦。懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。對案件起訴到人民法院以前，被告人在關(guān)押期間做人工流產(chǎn)(無論自愿還是被迫)的，應(yīng)視為審判的時候懷孕的婦女，不能判處死刑。根據(jù)這個規(guī)定，選項A、B、D都是正確的，C則是錯誤的。13、下列關(guān)于訴訟時效，說法正確的是A、民法上實行意思自治原則，那么，對于訴訟時效的適用與否，以及如何適用，也可以由當(dāng)事人來約定B、訴訟時效也適用于物權(quán)請求權(quán)C、債權(quán)請求權(quán)都適用訴訟時效D、法院不可以主動援引訴訟時效【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《訴訟時效規(guī)定》）第2條：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。”，可知，訴訟時效屬于強制性規(guī)則，不允許當(dāng)事人約定變更。故A選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條可知，訴訟時效僅適用于債權(quán)請求權(quán)。故B選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條，訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán)，但并不是所有的債權(quán)請求權(quán)都適用訴訟時效。比如《訴訟時效規(guī)定》第1條規(guī)定，（一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；都不適用訴訟時效。故C選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第3條的規(guī)定，：“當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判?！笨芍狣選項正確，當(dāng)選。14、海上貨物運輸保險的索賠時效從()之日起算A、A貨物在裝運港裝上海輪B、B發(fā)現(xiàn)貨物遭受損失C、C貨物到達目的港D、D貨物在最后一個卸貨港全部卸離海輪【參考答案】：B【解析】：評析：《海商法》第264條:根據(jù)海上保險合同向保險人要求保險賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，自保險事故發(fā)生之日起計算。15、王某因倒賣外匯于1995年被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年。修改后的刑法實施以后，王某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法無此罪名，要求改判無罪。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?（）A、撤銷原判，改判無罪B、釋放，并給予國家賠償C、駁回申訴，維持原判D、考慮到李某已服刑2年，改判為有期徒刑2年并予釋放【參考答案】：C【考點】從舊兼從輕原則的適用范圍【解析】為了保證國家審判權(quán)的權(quán)威性，從輕只適用于“未決案”，即法律生效前發(fā)生的未經(jīng)審判或者判決尚未確定的案件。從舊兼從輕原則適用的范圍是：該法規(guī)生效前發(fā)生的并且未決的案件，不適用于已決案。題目中李某的情形屬于已決案件，所以應(yīng)當(dāng)駁回申訴，維持原判，C為正確答案。16、甲將收藏的清代瓷器賣給乙，乙付清價金，約定五日后交貨。丙得知后找到甲愿出雙倍價錢購得此瓷器，甲丙遂達成一致，丙交定金若干，并約定三日后交貨。乙聽說后以給甲7歲女兒買芭比娃娃為誘餌，誘其將瓷器從家中取出交給乙。對該瓷器的所有權(quán)歸屬，下列說法正確的是：A、所有權(quán)仍屬于甲B、乙已取得瓷器的占有，視為甲對乙履行合同，所有權(quán)歸乙C、甲一物二賣違背誠實信用原則，應(yīng)認定無效，所有權(quán)歸乙D、因為約定交付給丙的日期在前，所有權(quán)歸丙?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：解析:本題考察所有權(quán)的歸屬。甲與乙訂立了買賣合同，但標(biāo)的物未交付，故乙僅為合同債權(quán)人，其雖然取得了對瓷器的占有，但采取的是不合法方式，不能取得所有權(quán)；甲與丙簽訂了買賣合同，未交付，所有權(quán)未轉(zhuǎn)移。故所有權(quán)仍歸甲17、下列關(guān)于行政合同訂立的表述不正確的是：A、享有締結(jié)行政合同權(quán)利能力和行為能力的行政機關(guān)，可以委托代理人訂立行政合同B、行政合同的形式可以由雙方當(dāng)事人自由約定C、行政合同的內(nèi)容，由當(dāng)事人約定D、行政合同案卷可供利害關(guān)系人查閱【參考答案】：B【考點】行政合同的訂立【解析】B。關(guān)于行政合同的訂立，須注意以下幾項：(1)行政機關(guān)訂立行政合同，須具有締約能力。享有締約能力的行政機關(guān)，需要委托代理人訂立行政合同的，應(yīng)依法進行委托，并對委托代理人的活動進行監(jiān)督。因此A項正確，不合題意。(2)行政合同的形式應(yīng)當(dāng)依法決定，基本排除當(dāng)事人之間的自由約定。原則上應(yīng)當(dāng)采用書面形式，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。B項不正確，符合題意，當(dāng)選。(3)行政合同的內(nèi)容，由當(dāng)事人約定。行政機關(guān)締結(jié)行政合同不得超越職權(quán)并符合法律授權(quán)的目的和其他要求。C項正確，不合題意。(4)行政合同的訂立原則上應(yīng)當(dāng)依法采用招標(biāo)或其他競爭性方式。行政機關(guān)訂立行政合同，必須根據(jù)經(jīng)過行政合同訂立程序所形成的行政合同案卷。行政合同案卷可以供利害關(guān)系人查閱。D、項正確，不合題意，本題正確答案為B項。18、根據(jù)民事訴訟法和有關(guān)司法解釋，下列表述正確的是：A、對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任B、對有缺陷的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)予以重新鑒定C、視聽資料不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)D、人民法院在裁判文書中，對于所有證據(jù)是否采納的理由均應(yīng)闡明【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第5條第3款：“對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，”故A選項正確。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第27條第2款：“對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！彼?，只有當(dāng)無法通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，才能對有缺陷的鑒定結(jié)論重新鑒定。所以，B選項錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第69條：“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):……（三）存有疑點的視聽資料……，”所以，并非所有視聽資料都不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)，C選項錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第79條：“人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。對當(dāng)事人無爭議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在裁判文書中表述?！彼裕⒎撬凶C據(jù)是否采納的理由均應(yīng)闡明，而是存在例外情形，故D選項錯誤。19、子公司以自己的名義對外簽訂合同，其效力A、有效，其責(zé)任由于公司獨立承擔(dān)，母公司負連帶責(zé)任B、無效，因為子公司不具有法人地位C、有效，其責(zé)任由母公司承擔(dān)D、有效，其責(zé)任由于公司獨立承擔(dān)【參考答案】：D【解析】：子公司和分公司的不同之處就在于子公司具有法人地位，而分公司不具有法人地位，于公司可以獨立對外簽訂合同，并且由于公司自己獨立承擔(dān)責(zé)任。20、某縣檢察院以搶劫罪對孫某提起公訴，被害人李某提起附帶民事訴訟。下列哪一種說法是正確的？A、審判附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法，不適用刑事訴訟法B、盡管在偵查階段孫、李已就賠償達成協(xié)議且孫已給付，法院仍然可以受理李提起的附帶民事訴訟C、附帶民事訴訟案件，由檢察機關(guān)決定查封被告人財產(chǎn)D、如果調(diào)解達成協(xié)議，不論是否當(dāng)庭執(zhí)行完畢，審判人員都必須制作調(diào)解書【參考答案】：B21、個體戶劉某去世后，未留有遺囑。留下兩女、一男：大女兒3歲時由大伯父領(lǐng)養(yǎng)，二女兒結(jié)婚，嫁在外省。劉某去世后，大女兒、二女兒都主張繼承權(quán)；張某，自稱是劉某的非婚生子女，以我國承認非婚生子女享有同婚生子女同樣的繼承權(quán)為由，也要求繼承遺產(chǎn)。而劉某的妻子和兒子認為只有自己才享有繼承權(quán)。雙方爭執(zhí)不下，最后書面約定，向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會請求仲裁。關(guān)于本案的表述錯誤的是：A、當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會對本案無仲裁權(quán)B、雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議無效C、該仲裁事項不屬于仲裁機構(gòu)受理的范圍D、任何一方當(dāng)事人不能將本案提交人民法院審理【參考答案】：D【解析】：[參考答案]D[測試點]仲裁范圍。【解析】：《仲裁法》第3條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。依此，A、B、C項的表述都是正確的，至于D項則是錯誤的，當(dāng)事人可以向法院提起訴訟。22、關(guān)于行政法規(guī)的決定與公布，下列哪一說法是正確的？（）A、行政法規(guī)均應(yīng)由國務(wù)院常務(wù)會議審議通過B、行政法規(guī)草案在國務(wù)院常務(wù)會議審議時，可由起草部門作說明C、行政法規(guī)草案經(jīng)國務(wù)院審議報國務(wù)院總理簽署前，不得再作修改D、行政法規(guī)公布后由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案【參考答案】：B23、一審宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯誤，原審法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、應(yīng)當(dāng)收回判決書，重新制作并送達當(dāng)事人B、應(yīng)當(dāng)收回判決書，重新開庭審理C、應(yīng)當(dāng)制作裁定書，改正原判決中的錯誤D、當(dāng)事人不上訴的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序處理【參考答案】：D【解析】：《民訴意見》第163條規(guī)定：“一審宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯誤，當(dāng)事人在上訴期內(nèi)提出上訴的，原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見，報送第二審人民法院，由第二審人民法院按照第二審程序進行審理；當(dāng)事人不上訴的，按照審判監(jiān)督程序處理?！迸袥Q有錯誤，不同于判決書中有筆誤，不能收回判決書，重新制作或以裁定書補正，判決錯誤的糾正必須經(jīng)過二審或再審程序，因此根據(jù)當(dāng)事人是否上訴，分別以二審程序和審判監(jiān)督程序予以救濟。D選項正確，ABC選項錯誤。24、我國票據(jù)法規(guī)定，涉外票據(jù)的背書、保證、承兌、付款行為法律適用。A、出票地法B、付款地法C、行為地法D、承兌地法【參考答案】：C【解析】：《票據(jù)法》第95條、第99條25、下列情形中，哪種不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)為被告人指定辯護人的？（）。A、美籍華人約翰涉嫌在上海、杭州等地多次詐騙，被人民檢察院提起公訴，沒有委托辯護人B、李某涉嫌盜竊，開庭審理時剛過完17周歲生日，沒有委托辯護人C、王某涉嫌故意殺人、搶劫、強奸，被人民檢察院提起公訴，本人經(jīng)濟極為困難，家屬又不愿為其委托辯護人D、被告人張某、黃某和李某均為聾啞人，涉嫌共同盜竊，都沒有委托辯護人【參考答案】：A【解析】《高法解釋》第36條規(guī)定：“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護人：(一)盲、聾、啞人或限制行為能力的人；(二)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(三)可能被判處死刑的人?！盉項屬于(二)，C項屬于(三)，D項屬于(一)，只有選項A不屬于應(yīng)當(dāng)指定辯護的情形。26、2000年9月15日，甲公司向乙公司發(fā)出一份定購手機的要約，并要求乙公司在2000年10月10日之前答復(fù)，2000年10月初，該種手機的市場價格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至10月20日?！币夜臼盏酵ㄖ?，立即于10月3日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，正常情況下，此信可以在10月8日到達，但由于郵局工人罷工，甲公司于10月15日才接到回信，立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無效。”乙公司立即回復(fù)堅持第一次的訂單不能撤銷。甲公司于10月20日又發(fā)函認為乙公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。請問甲公司10月初的通知的效力是：（）A、是新要約B、是對原要約的撤銷，且撤銷有效C、是對原要約的撤銷。如果乙公司及時對此表示反對，則撤銷無效D、是對原要約的撤銷。如果乙公司沒有及時對此表示反對，則撤銷有效【參考答案】：A【解析】：根據(jù)合同法14條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。甲公司的通知是對原要約的變更，視為新要約。27、甲、乙涉嫌共同搶奪。經(jīng)審理，一審法院判處甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。檢察院以對甲量刑過輕為由提起抗訴。甲、乙均沒有上訴。關(guān)于本案二審程序，下列哪一選項是正確的？（）。A、二審法院僅就甲的量刑問題進行審查B、二審法院可以不開庭審理C、乙應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查D、如果改判，二審法院可以加重乙的刑罰【參考答案】：C【解析】《高法解釋》第256條規(guī)定：“共同犯罪案件，沒有提出上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查，并可以參加法庭辯論。”因此C項正確?！陡叻ń忉尅返?47條規(guī)定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對全案進行審查，一并處理?！北绢}中，檢察院雖沒有對乙提出抗訴，乙也沒有提出上訴，但二審法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進行審查，A項錯誤。《高法解釋》第253條規(guī)定：“對上案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷，訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護人、訴訟代理人的意見后，合議庭認定的事實與第一審認定的沒有變化，證據(jù)充分的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理?！币驗楸景笧闄z察院抗訴案件，因此必須公開審理，B項錯誤?！陡叻ń忉尅返?58條規(guī)定：“共同犯罪案件中，人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院對其他第一審被告人不得加重刑罰?！彼訢項不正確。28、下列合同的分類符合一般的分類標(biāo)準(zhǔn)：()A、雙務(wù)合同與有償合同B、諾成合同與實踐合同C、要式合同與經(jīng)批準(zhǔn)、登記的合同D、無效合同與撤銷的合同【參考答案】：B【解析】：(1)與雙務(wù)合同相對應(yīng)的是單務(wù)合同；與有償合同相對應(yīng)的是無償合同，因此否定A項。(2)B項正確。諾成合同，雙方合意就為類。成立；實踐合同，標(biāo)的物的交付或合同的履行，已與合同融合在一起。這種分類是常見的分(3)要式合同，是指合同應(yīng)當(dāng)具備一定的要件，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)法律的規(guī)定完成這些要件，經(jīng)批準(zhǔn)、登記的合同不是與要式合同相對應(yīng)的合同。經(jīng)批準(zhǔn)的合同，未經(jīng)批準(zhǔn)，自不產(chǎn)生應(yīng)有的效力，而登記分為兩種情況(參照最高人民法院《關(guān)于適用<合同法>若干問題的解釋(一)》第9條)。(4)無效合同是絕對無效的合同，而可撤銷的合同被撤銷無效，如不被撤銷，則有效，因此排除D項。29、檢察院立案偵查甲刑訊逼供案。被害人父親要求甲賠償喪葬費等經(jīng)濟損失。偵查中，甲因病猝死。對于此案，檢察院下列哪一做法是正確的?(2009年試卷二第30題)A、移送法院以便審理附帶民事訴訟部分B、撤銷案件C、決定不起訴D、決定不起訴并對民事部分一并作出處理【參考答案】：B【考點】法定不追究刑事責(zé)任的情形【解析】本題綜合考查了偵查階段對依法不追究刑事責(zé)任的情形的處理方式和對民事部分處理方式這兩個知識點。《刑事訴訟法》第5條規(guī)定。有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(1)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；(2)犯罪已過追訴時效期限的；(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(4)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(6)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。根據(jù)這一規(guī)定，在刑事訴訟的不同階段，對依法不追究刑事責(zé)任的情形有不同的處理方式：(1)在立案階段。發(fā)現(xiàn)有上述第5條規(guī)定情形之一的，對于自訴案件，人民法院不應(yīng)受理；對于公訴案件，公安機關(guān)和人民檢察院應(yīng)作出不立案的決定。(2)在偵查階段，偵查機關(guān)發(fā)現(xiàn)有上述情形之一的，應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。(3)在審查起訴階段。人民檢察院發(fā)現(xiàn)有上述情形之一的。應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定。(4)在審判階段，對于第一種情形，即情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的。人民法院應(yīng)當(dāng)判決宣告無罪；對于其他情形，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；但是，《刑訴解釋》第76條第9項規(guī)定，根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)材料，能夠確認已經(jīng)死亡的被告人無罪的。人民法院應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無罪。本題中。由人民檢察院負責(zé)偵查的案件中的犯罪嫌疑人甲是在偵查階段死亡，根據(jù)上述分析，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。選項B正確，選項C錯誤。附帶民事訴訟必須以刑事訴訟的成立為前提。如果刑事訴訟不成立，附帶民事訴訟就失去了存在的基礎(chǔ)。所以本題中，人民檢察院在作出撤銷案件的決定后，被害人的父親只能針對民事賠償提起獨立的民事訴訟，選項A、D錯誤。30、甲和乙經(jīng)登記結(jié)婚后，乙欲撤銷該婚姻，其理由成立的是：A、甲在婚前聲稱自己有存款十余萬、若干套住房，婚后乙發(fā)現(xiàn)均為謊言B、在甲的父親彌留之際，為完成父親的心愿，甲雇乙與其登記結(jié)婚，但名為結(jié)婚，實際并沒有履行婚姻義務(wù)，但后來甲父親逐漸康復(fù)，乙欲撤銷婚姻C、甲趁乙母親病危急需用錢之際，以許諾給其母看病為條件，使乙迫于無奈與其結(jié)婚D、甲掌握乙父貪污的事實，并以此暗示乙隨時可能將這些張揚出去，除非與其結(jié)婚成為一家人，乙迫于無奈與甲結(jié)婚【參考答案】：D【解析】：《婚姻法》第11條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！盌選項符合題目的要求,應(yīng)入選。A選項存在的欺詐，B選項串通，C選項乘人之危都不是撤銷婚姻的法定事由,不應(yīng)入選。31、中國甲出口公司以CIF價格向美國乙公司出口一批設(shè)備，向中國人民保險公司投保了一切險，并規(guī)定以信用證方式支付。甲公司在規(guī)定的期限內(nèi)在指定的中國某港口裝船，船公司簽發(fā)了提單，甲公司取得單據(jù)后辦理了議付。第二天，甲公司接到乙公司來電，稱裝貨的海輪在海上失火，設(shè)備全部燒毀，要求甲公司出面向中國人民保險公司提出索賠，否則要求甲公司退還全部貨款。下列選項中正確的有A、該案貨物的風(fēng)險是在卸貨港船舷轉(zhuǎn)移B、乙公司應(yīng)向船公司提出索賠C、乙公司應(yīng)向甲公司提出索賠D、乙公司應(yīng)向保險公司提出索賠【參考答案】：D【解析】：[考點]CIF術(shù)語，一切險承保范圍【解析】：A項錯誤，CIF（成本、運費加保險費），是指在裝運港當(dāng)貨物越過船舷時賣方即完成交貨，但賣方須支付將貨物運至指定目的港所需的運費，并辦理運輸中的保險。在CIF術(shù)語下貨物的風(fēng)險在裝運港船舷由賣方轉(zhuǎn)移給買方。據(jù)此，本題中貨物的風(fēng)險是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移，風(fēng)險應(yīng)由乙公司承擔(dān)。BC兩項不選，D項應(yīng)選。雖然承運人的責(zé)任自裝船時起，但依中國海商法及海牙規(guī)則的規(guī)定，除非承運人本人有過失，其對火災(zāi)是免責(zé)的。因CIF價格條件的風(fēng)險是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移，該批貨物已投保了一切險，故乙公司應(yīng)向保險公司提出索賠。32、人民檢察院認為同級人民法院第一審判決、裁定有錯誤，除以下哪一情形外應(yīng)當(dāng)提出抗訴？（）。A、適用刑罰不當(dāng)?shù)腂、認定事實不清、證據(jù)不足的C、免除刑事處罰或者適用緩刑錯誤的D、有確實、充分證據(jù)證明有罪而判無罪，或者無罪判有罪的【參考答案】：A【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第397條規(guī)定：“人民檢察院認為同級人民法院第一審判決、裁定有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴：(一)認定事實不清、證據(jù)不足的；(二)有確實、充分證據(jù)證明有罪而判無罪，或者無罪判有罪的；(三)重罪輕判，輕罪重判，適用刑罰明顯不當(dāng)?shù)模?四)認定罪名不正確，一罪判數(shù)罪、數(shù)罪判一罪，影響量刑或者造成嚴(yán)重的社會影響的；(五)免除刑事處罰或者適用緩刑錯誤的；(六)人民法院在審理過程中嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序的”因此，只有適用刑罰明顯不當(dāng)才能抗訴。故本題正確答案為A。33、甲向乙購進一批玉米，雙方約定，合同履行地在乙所在城市S市。5月1日乙為甲代辦托運運往M縣。在運輸過程中，5月3日甲與丙簽訂協(xié)議，將該批玉米轉(zhuǎn)讓給丙，在M縣火車站交貨。5月4日由于遇到山洪爆發(fā)，火車在運輸途中出軌，玉米損失。該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？A、甲承擔(dān)B、乙承擔(dān)C、丙承擔(dān)D、甲與丙分擔(dān)【參考答案】：A【解析】：本題考買賣合同風(fēng)險的分配。解答本題首先需要確定，本案所涉合同義務(wù)履行地點與時間?！睹裨V法意見》第19條規(guī)定：“購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行地。”《合同法》第141條第1款亦規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物?！睋?jù)此，甲乙的合同履行地點為S市，乙為甲代辦托運之后，其交付義務(wù)即已完成，標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)歸甲，根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！贝藭r，風(fēng)險由甲承擔(dān)。同理，甲丙的合同履行地點為M縣火車站，在交付之前，風(fēng)險由甲承擔(dān)，交付之后，風(fēng)險由丙承擔(dān)。本案風(fēng)險發(fā)生在乙向甲交付之后、甲向丙交付之前，故由甲承擔(dān)。好多考生可能會認為，本案應(yīng)適用《合同法》第144條：“出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)?！庇杀袚?dān)風(fēng)險。這涉及到如何解釋該條所謂“除當(dāng)事人另有約定的以外”的問題。如果僅僅指當(dāng)事人對“風(fēng)險承擔(dān)”的約定，從題干上看，本案當(dāng)事人并未直接約定風(fēng)險由誰承擔(dān)，似乎應(yīng)該適用本條。但我以為，當(dāng)事人已對履行地點作出了約定，而根據(jù)履行地點能夠依法推知風(fēng)險的承擔(dān)方，故可以認為當(dāng)事人已另有約定，即，即使當(dāng)事人未直接就風(fēng)險的承擔(dān)問題做出明確約定，只要根據(jù)他們之間的其他約定能夠依照法律規(guī)定推知風(fēng)險的承擔(dān)者，就屬于“當(dāng)事人另有約定”之列。否則，不僅當(dāng)事人的意思表示未能得到尊重，而且將導(dǎo)致法律體系的矛盾。34、楊某生產(chǎn)假冒避孕藥品，其成分為面粉和白糖的混合物，貨值金額達15萬多元，尚未銷售即被查獲。關(guān)于楊某的行為，下列哪一選項是正確的?A、不構(gòu)成犯罪B、以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰C、以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(既遂)定罪處罰D、觸犯生產(chǎn)假藥罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰【參考答案】：D【考點】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)晶罪、生產(chǎn)假藥罪【解析】根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，尚未銷售，但貨值達到3倍以上的(即15萬元以上的)可以定罪，但是按未遂處罰。所以楊某的行為觸犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)?！缎谭ㄐ拚?八)》將生產(chǎn)、銷售假藥罪由危險犯改成了行為犯，只要有生產(chǎn)、銷售假藥行為，無論是否“足以嚴(yán)重危害人體健康”，均構(gòu)成犯罪。根據(jù)《刑法》第149條的規(guī)定，同時構(gòu)成這兩個犯罪的，擇一重罪定罪處罰。故，選項D正確。35、某電器銷售公司甲與某電視機廠乙因貨款糾紛而產(chǎn)生隔閡，甲不再經(jīng)銷乙的產(chǎn)品。當(dāng)客戶詢問甲的營業(yè)人員是否有乙廠的電視機時，營業(yè)人員故意說道：“乙廠的電視機質(zhì)量不好，價格又貴，所以我們不再賣他們的產(chǎn)品了?！毕铝杏嘘P(guān)該事例的哪一表述是正確的？A、甲侵犯了乙的名譽權(quán)B、甲的行為屬于詆毀乙的商業(yè)信譽的不正當(dāng)競爭行為C、甲未通過宣傳媒介詆毀乙的商業(yè)信譽，故不構(gòu)成詆毀商業(yè)信譽的不正當(dāng)競爭行為D、甲侵犯了乙的榮譽權(quán)【參考答案】：A【解析】：《反不正當(dāng)競爭法》第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。”由此可知，構(gòu)成詆毀商譽要滿足三個要件：一是實施行為的主體是經(jīng)營者，非經(jīng)營者如新聞單位被利用或被唆使的，僅構(gòu)成一般侵害他人名譽權(quán)的行為；二是經(jīng)營者客觀上實施了詆毀商譽的行為，使用戶、消費者不明真相產(chǎn)生懷疑的心理，不敢或不再與經(jīng)營者進行交易活動；三是詆毀行為是針對一個或多個特定的經(jīng)營者的。甲、乙之間沒有競爭關(guān)系，所以不構(gòu)成詆毀商譽的不正當(dāng)競爭行為，甲的行為侵犯了乙的名譽權(quán)，故A選項當(dāng)選。B選項錯誤，不當(dāng)選。甲的行為不構(gòu)成詆毀商業(yè)信譽的不正當(dāng)競爭行為，不是由于未通過宣傳媒介詆毀乙的商業(yè)信譽，而是因為甲、乙之間沒有競爭關(guān)系，故C選項錯誤，不當(dāng)選。榮譽權(quán)是指公民、法人所享有的，因自己的突出貢獻或特殊勞動成果而獲得的光榮稱號或其他榮譽的權(quán)利。甲的行為侵犯了乙的名譽權(quán)而不是榮譽權(quán)，故D選項錯誤，不當(dāng)選。36、王老漢與張老漢訂了一買牛合同。王老漢向張老漢交付了兩頭牛，張老漢支付了相應(yīng)價款，張老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款的歸屬。A、歸王老漢B、歸張老漢C、由王老漢與張老漢按份共有D、由王老漢與張老漢共同共有【參考答案】：B【解析】：評析：本題涉及慈息的歸屬問題。依我國《合同法》規(guī)定，慈息自交付時起轉(zhuǎn)移，除非當(dāng)事入另有約定。本題中，正確選項應(yīng)為B。37、村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強制拆除。陳某向法院提起訴訟，請求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認拆除行為違法。關(guān)于鎮(zhèn)政府的權(quán)力，下列哪一選項是正確的?A、有權(quán)作出拆除決定，但無權(quán)強制執(zhí)行B、有權(quán)作出拆除決定，也有權(quán)強制執(zhí)行C、無權(quán)作出拆除決定，也無權(quán)強制執(zhí)行D、無權(quán)作出拆除決定，但可以強制執(zhí)行【參考答案】：C【考點】行政決定的作出與強制執(zhí)行【解析】《土地管理法》第77條規(guī)定，農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，多占的土地以非法占用土地論處。由此可知，只有縣級以上人民政府土地行政主管部門，才有權(quán)針對村民非法占用土地建住宅的行為，作出退還土地、限期拆除房屋的決定。而鎮(zhèn)政府無權(quán)對此作出決定。所以A項、B項錯誤?！锻恋毓芾矸ā返?3條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的。作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起15目內(nèi)，向人民法院危訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，只有人民法院有權(quán)強制執(zhí)行拆除非法占用土地的房屋的決定，鎮(zhèn)政府無權(quán)強制執(zhí)行，即使是有權(quán)作出限期拆除決定的縣級以上人民政府土地行政主管部門，也無權(quán)強制拆除，必須依法申請人民法院強制執(zhí)行。故D項錯誤，C項正確。38、①立法解釋是由立法機關(guān)作出的解釋，既然立法機關(guān)在制定法律時可以規(guī)定攜帶兇器搶奪的以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處。②當(dāng)然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？A、第①句正確，其他錯誤B、第②句正確，其他錯誤C、第③句正確，其他錯誤D、第④句正確，其他錯誤【參考答案】：B39、一般情況下，以募集方式設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的（）。A、百分之三十五B、百分之五十C、百分之六十五D、百分之七十【參考答案】：A【解析】：答案A,第八十五條【發(fā)起人股份比例限制】以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。40、關(guān)于刑法的空間效力和時間效力，以下說法正確的是：（）A、對于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，我國在所承擔(dān)的條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)，定罪量刑的法律根據(jù)包括我國刑法和國際條約B、對于79年刑法沒有明文規(guī)定的犯罪，根據(jù)79年刑法需要類推處理而在79年刑法實施期間沒有處理，97年刑法規(guī)定為犯罪的，可以類推的方式定罪量刑C、罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往D、如果79年刑法不認為是犯罪，97年刑法認為是犯罪，而行為連續(xù)或持續(xù)到1997年10月1日后的，對97年10月1日以后的部分適用97年刑法追究刑事責(zé)任【參考答案】：C【考點】刑法的效力【解析】選項A根據(jù)普遍管轄原則行使刑事管轄權(quán)時，定罪量刑的法律依據(jù)是國內(nèi)刑法，而非國際條約；選項B對于舊刑法沒有明文規(guī)定而需要類推處理的，在現(xiàn)行刑法實施后沒有處理的，無論現(xiàn)行刑法是否規(guī)定為犯罪，都不得以類推方式定罪量刑；選項D應(yīng)當(dāng)是對整個行為適用97刑法追究責(zé)任。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、意大利甲公司與挪威乙公司訂立國際貨物買賣合同，假設(shè)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于該買賣合同，那么依公約的規(guī)定，甲公司對于所售貨物的權(quán)利擔(dān)保事項不包括下列哪些？A、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)B、交付的貨物在買方所在國或轉(zhuǎn)售國不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)C、交付的貨物為甲方占有D、交付的貨物為甲方所有【參考答案】：A,C【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中規(guī)定的權(quán)利擔(dān)保包括：(1)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保。該擔(dān)保要求賣方所交付的貨物必須是第三方不能依工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)有一定地域限制和主觀限制，要求第三方必須是依照貨物使用地或轉(zhuǎn)售地國家的法律、買方營業(yè)地國家的法律提出權(quán)利或要求，否則賣方不對買方承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。故A選項不屬于賣方的權(quán)利擔(dān)保事項，應(yīng)選；B選項屬于賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，不應(yīng)選。(2)所有權(quán)擔(dān)保。|學(xué)/法/網(wǎng)|該擔(dān)保要求賣方必須保證對其所售貨物享有完全的所有權(quán)，必須保證第三方不能提出任何權(quán)利或要求。應(yīng)當(dāng)注意，“所有”并不等于“占有”。故C選項不屬于賣方的權(quán)利擔(dān)保事項，應(yīng)選；D選項屬于賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，不應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為AC。3、王某拖欠呂某貨款12萬元，呂某多次催討無果，遂向王某住所地法院申請支付令，法院受理后經(jīng)過審查，認為該申請成立。下列說法錯誤的是：（）。A、如果王某在法定期間內(nèi)未提出書面異議，但向呂某所在地人民法院起訴，請求確認該債務(wù)已經(jīng)償還，則該支付令的效力不受影響。B、如果對債務(wù)沒有異議，但在法定期間內(nèi)向人民法院書面說明目前還錢確有困難，并承諾在3個月后一定還清，則該支付令暫不生效。C、如果王某在法定期間提出書面異議，人民法院認為該異議不成立予以駁回D、如果向王某送達支付令，王某拒絕接受，人民法院可以留置送達【參考答案】B,C【解析】根據(jù)《民訴意見》第223條的規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。故A項正確。根據(jù)第221條的規(guī)定，依照民事訴訟法第192條的規(guī)定，債務(wù)人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應(yīng)當(dāng)直接裁定終結(jié)督促程序。債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力。債務(wù)人的口頭異議無效。BE兩項錯誤。根據(jù)第220條的規(guī)定，向債務(wù)人本人送達支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。故D項正確。4、李某，系某證券公司的從業(yè)人員，根據(jù)證券法規(guī)定，李某的下列哪些行為不符合法律規(guī)定？A、李某以其姓名在另一家證券公司營業(yè)部申請開戶登記，進行個人股票買賣活動B、李某怕直接以自己的名義買賣股票引起不便，遂化名王某在另一家證券公司進行開戶登記，買入并持有股票C、李某在成為該證券公司從業(yè)人員前，將其所持有的股票1000股依法轉(zhuǎn)讓D、李某由于工作出色，受到某上市公司的贊賞，該上市公司決定向李某贈送本公司股票，李某也接受了【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《證券法》第37條規(guī)定，證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員和法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。李某從業(yè)之前就已經(jīng)把股票賣掉，所以，C項符合法律規(guī)定。證券業(yè)從業(yè)人員因為掌握內(nèi)幕信息，因此，在職期間禁止從事證券買賣，這是考生需要掌握的原則。5、甲與乙簽訂房屋買賣合同，將一幢房屋賣與乙。雙方同時約定，一方違約應(yīng)支付購房款35％的違約金。但在交房前甲又與丙簽訂合同，將該房賣與丙，并與丙辦理了過戶登記手續(xù)。下列說法中哪些是正確的?A、乙可以自己與甲簽訂的合同在先，主張甲與丙簽訂的合同無效B、乙有權(quán)要求甲收回房屋，實際履行合同C、乙不能要求甲實際交付該房屋，但可要求甲承擔(dān)違約責(zé)任D、若乙要求甲支付約定的違約金，甲可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少【參考答案】：C,D【解析】合同具有相對性，A不正確；房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)移原則上以登記為準(zhǔn)，因此丙取得該房，實際履行已經(jīng)不可能，乙無權(quán)要求實際履行但甲乙合同有效，B錯誤；乙可以主張違約責(zé)任。違約金過高的，可以根據(jù)《合同法》第114條規(guī)定，請求法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。CD正確。需要注意的是，如果甲是房地產(chǎn)開發(fā)商，則乙可以主張甲雙倍返還購房款。其依據(jù)是：《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（自2003年6月1日起施行）第8條規(guī)定：“具有下列情形之一，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人?！绷硗?，該解釋第10條還規(guī)定：“買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致其無法取得房屋為由，請求確認出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持?！?、下列關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)的說法不正確的是?（）A、會計師事務(wù)所可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)B、一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任C、特殊普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)D、特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理職業(yè)保險【參考答案】B【解析】《合伙企業(yè)法》第55條規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。顯然以會計專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的會計師事務(wù)所符合該條規(guī)定。第59條規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當(dāng)單獨立戶管理。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。B項根據(jù)第57條的規(guī)定，正確的表述應(yīng)為“一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任”。7、別除權(quán)是指債權(quán)人對破產(chǎn)人的財產(chǎn)享有的擔(dān)保物權(quán)。下列關(guān)于別除權(quán)的表述，哪些是正確的？A、債權(quán)人行使別除權(quán)無需通過破產(chǎn)程序B、別除權(quán)的行使以擔(dān)保標(biāo)的物為限C、別除權(quán)的權(quán)利人可以通過民事執(zhí)行程序行使權(quán)利D、別除權(quán)的權(quán)利人隨時對權(quán)利標(biāo)的物行使權(quán)利，但受破產(chǎn)程序的約束【參考答案】：A,B,C【解析】：本題測試別除權(quán)的特點。本題所涉及的幾個選項均是別除權(quán)的幾個特征，而D項屬于錯誤的表述。我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第32條、第35條規(guī)定了別除權(quán)。8、根據(jù)我國民事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列哪些說法是錯誤的？A、某貿(mào)易公司與某機械公司設(shè)備款糾紛一案，區(qū)法院經(jīng)過審理后，于2003年2月判決機械公司向貿(mào)易公司支付設(shè)備款60萬元。判決送達后，雙方均未提出上訴。2004年4月，乙公司向市中級人民法院申請再審，市中級人民法院決定再審，由本院審理B、甲某與乙某土地使用權(quán)糾紛一案，縣法院經(jīng)過審理后判決駁回甲某的訴訟請求。甲某不服提出上訴，市中級人民法院判決駁回上訴維持原判決后，甲某向省高級人民法院申請再審，省高級人民法院決定再審后指令縣法院再審C、貿(mào)易公司與紡織品公司合同糾紛一案，經(jīng)甲區(qū)人民法院一審作出判決后，當(dāng)事人未上訴，判決生效。之后，上級法院乙市中級人民法院發(fā)現(xiàn)該判決存在錯誤，裁定再審，并指令甲區(qū)人民法院再審D、齊某與孫某侵權(quán)糾紛一案，經(jīng)區(qū)法院與市中級人民法院兩審終審后，齊某向區(qū)法院申請再審【參考答案】：B,D【解析】：《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?！钡?81條第2款規(guī)定：“因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審?！盇選項中，當(dāng)事人向上一級人民法院申請再審，中級人民法院裁定再審，并由中院審理，是正確的。A選項正確。B選項中，高院指令縣法院再審，但是因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，所以，B選項的做法錯誤。B選項錯誤。D選項中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向生效判決作出法院的上一級法院申請再審，而不應(yīng)當(dāng)是原法院甚至是一審法院，所以，D選項錯誤?！睹袷略V訟法》第177條第2款規(guī)定：“最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。”C選項中，中級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院的判決確有錯誤，有權(quán)指令下級人民法院再審，即指令甲區(qū)人民法院再審。C選項正確。9、下列關(guān)于合同中的附隨義務(wù)的說法正確的是哪幾項A、當(dāng)事人未作約定，也同樣存在B、乃債務(wù)人之義務(wù)C、合同訂立、履行及終止后都應(yīng)承擔(dān)D、乃法定義務(wù)【參考答案】：A,C,D【解析】：《合同法》第43條規(guī)定：當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論會同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第60條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。上述法條規(guī)定了合同中的附隨義務(wù)，可知附隨義務(wù)是合同雙方都應(yīng)遵守的，因此選項B是錯誤的。附隨義務(wù)體現(xiàn)了誠實信用原則，是訂立合同中最基本的要求，其他三個選項均為正確答案。10、甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發(fā)的一項技術(shù)秘密成果，與丙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同，約定丙公司向甲公司支付一筆轉(zhuǎn)讓費后擁有并使用該技術(shù)秘密。乙公司得知后。主張甲丙間的合同無效．并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的?A、如丙公司不知道或不應(yīng)當(dāng)知道甲公司竊取技術(shù)秘密的事實，則甲丙間的合同有效B、如丙公司為善意，有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，乙公司不得要求丙公司交付費用，只能要求甲公司承擔(dān)責(zé)任C、如丙公司明知甲公司竊取技術(shù)秘密的事實仍與其訂立合同，不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，并應(yīng)當(dāng)與甲公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D、不論丙公司取得該技術(shù)秘密權(quán)時是否為善意，該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同均無效【參考答案】C,D【考點】商業(yè)秘密侵權(quán)行為、善意取得【解析】根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第10條第3款的規(guī)定：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！笨芍?，本題中的技術(shù)秘密成果屬于商業(yè)秘密，商業(yè)秘密能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，在理論及實踐中已經(jīng)被視為權(quán)利人的重要財產(chǎn)之一。<合同法>第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)。經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！庇纱丝梢缘弥?，擅自處分他人財產(chǎn)的合同屬于效力待定的合同，應(yīng)經(jīng)過權(quán)利人的追認或者無處分權(quán)的人事后取得處分權(quán)才能有效，否則為無效合同。本題中。甲公司非法盜取乙公司的技術(shù)秘密，對該技術(shù)秘密并無處分權(quán)，而且事后也沒有經(jīng)過權(quán)利人乙公司的追認或者取得該項技術(shù)秘密澈其與丙公司簽訂的轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)屬無效。同時，根據(jù)善意取得理論，盜竊之物不適用善意取得，本題中，不論丙是否為善意，均不能導(dǎo)致合同有效或取得合法的繼續(xù)使用權(quán)。在此情況下，丙公司如果繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，乙公司當(dāng)然有權(quán)要求其支付費用。A項、B項不正確，D項正確?！斗床徽?dāng)競爭法》第10條第1、2款規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密……第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。”根據(jù)上述規(guī)定，甲公司非法盜取乙公司的技術(shù)秘密，又轉(zhuǎn)讓給丙，若丙公司明知甲公司竊取技術(shù)秘密的事實仍與其訂立合同，則不僅甲公司侵犯了乙公司的商業(yè)秘密．丙公司也侵犯了乙公司的商業(yè)秘密。因此，在丙作為受讓第三人為惡意時。甲、丙構(gòu)成共同侵權(quán)，根據(jù)《民法通則>第130條的規(guī)定，二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，C項正確。11、吉林市甲公司與長春市乙公司發(fā)生服裝買賣合同糾紛，由北京仲裁委員會進行仲裁，雙方當(dāng)事人約定并請求仲裁庭在裁決書中不要寫明下列事項。對此請求，下列哪些事項仲裁庭可以準(zhǔn)許？A、仲裁請求B、爭議事實C、裁決理由D、仲裁費用【參考答案】：B,C【解析】：仲裁的不公開性《仲裁法》第54條：“裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名?！敝俨脤儆诿耖g性的糾紛解決方式，因此更尊重當(dāng)事人的意思自治，如果當(dāng)事人之間的約定不違反法律的強制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許。12、2008年，某陳姓當(dāng)紅男明星與其多位明星女友的“艷照”連續(xù)在網(wǎng)上被貼出來，并在網(wǎng)上迅速傳播。“艷照門”事件一時間成為人們熱議的話題。根據(jù)我國侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定，下列哪些選項正確？A、“艷照”曝光的始作俑者與網(wǎng)站承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任B、陳姓明星有權(quán)通知網(wǎng)站刪除、屏蔽這些照片C、如果網(wǎng)站接到陳某通知后未采取及時必要措施，應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任D、如果網(wǎng)站接到陳某通知后未采取及時必要措施，應(yīng)就損失擴大部分承擔(dān)部分與始作俑者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任【參考答案】：A,B,D【解析】：艷照門事件屬于明顯的侵犯他人隱私權(quán)的事件。所以艷照曝光的始作俑者自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。至于網(wǎng)站應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任，要看他在接到受害人要求刪除等的通知后，是否及時采取了必要措施，否則就應(yīng)對損失擴大部分與始作俑者承擔(dān)連帶責(zé)任。另外，網(wǎng)站如果明知他人利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益而不采取必要措施的，則要與該人承擔(dān)連帶責(zé)任。本題中很明顯，艷照被如此廣泛且持續(xù)的傳播，說明網(wǎng)站屬于明知而為，因此應(yīng)與始作俑者構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。故ABD項正確。C項錯誤。13、甲、乙、丙三人成立一普通合伙企業(yè)，總資本10萬元，成立時甲投入一臺機器，價值2萬元。現(xiàn)金2萬元。經(jīng)營3年后，該合伙企業(yè)對外欠債11萬元?，F(xiàn)甲提出退伙，那么（）。A、退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進行結(jié)算B、甲對退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)與乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任C、如果經(jīng)查明，甲在合伙企業(yè)經(jīng)營期間曾因個人原因不慎給合伙企業(yè)造成了1萬元的財產(chǎn)損失，則應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地扣減D、甲無須承擔(dān)債務(wù)，也不能要回自己的出資【參考答案】A,B,C【考點】退伙人的責(zé)任【解析】《合伙企業(yè)法》第51條規(guī)定：“合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進行結(jié)算?！钡?3條規(guī)定：“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！惫收_答案為ABC。注意，C項說法的根據(jù)是新修訂第51條增加的內(nèi)容，應(yīng)重點掌握14、下列程序中，當(dāng)事人或案外人、債權(quán)人可以提出異議的有：（）A、對執(zhí)行的管轄法院不服B、對法院執(zhí)行行為不服C、對法院所執(zhí)行的執(zhí)行標(biāo)的有實體主張D、對法院的參與分配方案不滿【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。A項當(dāng)事人對執(zhí)行管轄法院不服，可以10日內(nèi)提出異議；B、C項分別可以適用對執(zhí)行行為的異議和對執(zhí)行標(biāo)的的異議，正確；D項債權(quán)人或義務(wù)人對參與分配方案有意見，均可以提出異議，因而正確。15、下列離婚案件訴訟中，正確的敘述有A、甲訴乙離婚訴訟中，法院因達不成調(diào)解協(xié)議，就將該案件擱置起來B、人民法院對離婚訴訟必須進行調(diào)解C、法院判決甲、乙不準(zhǔn)離婚的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，法院不予受理D、離婚調(diào)解書在對方簽收前，當(dāng)事人暫時不得同他人結(jié)婚【參考答案】：B,C,D【解析】：本題涉及離婚訴訟程序的特點問題。對于離婚案件，人民法院必須首先進行調(diào)解。對法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理。訴訟中調(diào)解離婚的，在對方簽收調(diào)解書之前，調(diào)解書未發(fā)生效力，離婚當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系并未解除，故不得同他人結(jié)婚。故本題應(yīng)選擇BCD。16、根據(jù)我國相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行敘述正確的是：A、財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行必須提供擔(dān)保B、財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行都既可以在訴訟前申請，也可以在訴訟中申請C、法院發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行確有錯誤，應(yīng)當(dāng)啟動審判監(jiān)督程序糾正D、訴訟中財產(chǎn)保全可以由法院依職權(quán)啟動，但先予執(zhí)行措施不能由法院依職權(quán)啟動【參考答案】：C,D【解析】：《民事訴訟法》第92條第1、2款規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請?！钡?3條第1款規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請?！薄睹袷略V訟法》第98條第2款規(guī)定：“人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失?！蓖ㄟ^以上法條分析可知，訴訟中的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行都是可以要求申請人提供擔(dān)保，不是必須，所以，A選項錯誤。訴訟中的財產(chǎn)保全法院可以依職權(quán)作出裁定，訴訟前的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行都必須通過當(dāng)事人的申請，所以D選項正確。財產(chǎn)保全既可以在訴訟前進行，也可以在訴訟中進行，但是先予執(zhí)行只能是在訴訟中進行，因為只有在了解了一定的案情之后，才能夠確定是否符合先予執(zhí)行的條件，所以，B選項錯誤?！督?jīng)濟審判規(guī)定》第19條規(guī)定，受訴人民法院院長或者上級人民法院發(fā)現(xiàn)采取財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行措施確有錯誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序立即糾正。所以，C選項正確。17、下列關(guān)于證據(jù)審核認定的表述那些是符合司法解釋的規(guī)定的？（）。A、甲公司訴至法院要求乙公司支付拖欠的貨款105萬元，甲公司向法院提供一張由乙公司法定代表人王某簽字的提貨單，在訴訟中，乙公司對該提貨單的真實性提出異議，但沒有足夠的證據(jù)予以反駁。法院應(yīng)當(dāng)據(jù)此確定該提貨單的證明力B、由于我國不存在證人拒絕作證的特權(quán)規(guī)則，所以證人提供的對與其有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人不利的證言，其證明力一般大于其他證人證言C、孫某訴至法院要求醫(yī)院賠償自己因醫(yī)療事故造成的損失30萬元，在本案訴訟中，孫某要求醫(yī)院出示病例資料以證明自己頭部受損害的事實，但是醫(yī)院以病例資料因檔案人員休假無法拿出為由拒絕提供，法院據(jù)此認定孫某頭部受損害的主張成立D、陳某訴至人民法院要求趙某歸還所借的5萬元，并提供一盤錄音帶作為證據(jù)。審判人員對該錄音帶應(yīng)當(dāng)進行客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性的審核認定【參考答案】A,C,D【解析】《民訴證據(jù)規(guī)定》第72條第1款規(guī)定：“一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，另一方當(dāng)事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，人民法院可以確認其證明力?！盇項正確。第75條規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”C項正確。第66條：“審判人員對案件的全部證據(jù)，應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷?！彼訢正確。第77條規(guī)定：“人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：……(五)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言?！盉項錯誤。18、三個小孩在公路邊玩耍，此時，一輛轎車急速駛過，三小孩撿起石子向轎車扔去，坐在后排座位的劉某被一石子擊中。劉某將三小孩起訴至法院。關(guān)于本案舉證責(zé)任分配，下列哪些選項是正確的?A、劉某應(yīng)對三被告向轎車投擲石子的事實承擔(dān)舉證責(zé)任B、劉某應(yīng)對其所受到損失承擔(dān)舉證責(zé)任C、三被告應(yīng)對投擲石子與劉某所受損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任D、三被告應(yīng)對其主觀沒有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任【參考答案】A,B,C【考點】舉證責(zé)任的分配【解析】根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第2條第l款的規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。結(jié)合本題，在劉某與三小孩的侵權(quán)糾紛中，為了實現(xiàn)自己的訴訟請求，劉某需要對損失的客觀存在以及存在違法行為承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，劉某應(yīng)對三被告向轎車投擲石子的事實以及其所受到的損失承擔(dān)舉證責(zé)任。選項AB正確。共同危險行為是共同侵權(quán)行為的一種。是指兩個或者兩個以上的行為人分別同時實施相同的危險行為，引致了一個損害結(jié)果，但無從判定是哪一個人的行為所致，在這種情況下，法律上推定各行為人之間的行為成立共同侵權(quán)行為。在本題中，小孩撿起石子向轎車扔去，坐在轎車后排的劉某被一石子擊中，但劉某對實際侵害行為人卻無法確定。因此，三小孩對劉某的侵權(quán)行為成立共同危險行為。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第4條第⑦項的規(guī)定，因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，三被告應(yīng)對投擲石子與劉某所受損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。選項C正確。《民法通則》第133條和《侵權(quán)責(zé)任法》第32條第1款規(guī)定，無民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。由此可見，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的侵權(quán)行為構(gòu)成要件不要求行為人主觀上存在過錯，即使行為人在主觀上沒有過錯，只要受害人的損害是由其行為造成的，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。結(jié)合本題，三被告無需對其主觀沒有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，選項D錯誤。【陷阱點撥】本題具有較大的難度，是對民法理論與民事訴訟法的綜合考查。正確解答本題需要注意兩點：第一，三被告的行為屬于共同危險行為，考生需要注意《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第4條第⑦項對共同危險行為舉證責(zé)任的特殊分配；第二，一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括行為的違法性、損害事實的存在、行為與損害事實之間存在因果關(guān)系以及行為人的主觀過錯四方面內(nèi)容。而無民事行為能力人、限制民事行為能力人的侵權(quán)行為屬于特殊侵權(quán)行為，我國法律明確規(guī)定該類行為的構(gòu)成要件不要求行為人在主觀上存在過錯。19、如果法律沒有特別規(guī)定或合同沒有特別約定，下列選項中的哪些人可以取得原物所生的自然孳息的所有權(quán)？A、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)B、所有權(quán)人C、質(zhì)權(quán)人D、抵押權(quán)人【參考答案】：A,B【解析】：見《民法通則》第71條、第80條，第81條，《擔(dān)保法》第47條、第68條。20、關(guān)于食品安全標(biāo)準(zhǔn)，下列說法錯誤的是：A、為了嚴(yán)格加強食品安全，食品安全只能設(shè)立國家標(biāo)準(zhǔn)，不得設(shè)立地方標(biāo)準(zhǔn)B、沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的，可以制定食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)。由地方各級衛(wèi)生行政部門組織制定地方標(biāo)準(zhǔn)，并按相應(yīng)的程序備案C、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的約束力只及于企業(yè)所在的行業(yè)D、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)可以嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)【參考答案】：A,B,C【解析】：《食品安全法》第24條規(guī)定：“沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的，可以制定食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)。省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門組織制定食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)參照執(zhí)行本法有關(guān)食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)制定的規(guī)定，并報國務(wù)院衛(wèi)生行政部門備案?！惫蔄選項中“不得設(shè)立地方標(biāo)準(zhǔn)”的說法不符合法律規(guī)定，當(dāng)選。地方標(biāo)準(zhǔn)只能由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門組織制定而非各級地方衛(wèi)生行政部門，B選項錯誤，當(dāng)選。第25條規(guī)定，企業(yè)生產(chǎn)的食品沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)制定企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，作為組織生產(chǎn)的依據(jù)。國家鼓勵食品生產(chǎn)企業(yè)制定嚴(yán)于食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)報省級衛(wèi)生行政部門備案，在本企業(yè)內(nèi)部適用。所以企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的約束力只及于本企業(yè)，而非企業(yè)所在的行業(yè)，C選項錯誤，當(dāng)選。企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)可以嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)，D選項符合法律規(guī)定，不當(dāng)選。21、甲、乙、丙、丁計劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)？A、君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定B、甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)C、甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊D、甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)【參考答案】B,C,D22、下列關(guān)于有限合伙企業(yè)的說法，下列說法中正確的是。（）。A、甲說：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任?！盉、乙說：“有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。”C、丙說：“人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，無需通知全體合伙人?！盌、丁說：“有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”【參考答案】A,B,D【考點】有限合伙企業(yè)【解析】《合伙企業(yè)法》第76條第1款規(guī)定：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任?！盇對?！逗匣锲髽I(yè)法》第75條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)?！盉對。《合伙企業(yè)法》第74條第2款規(guī)定：“人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時．應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)?！盋的說法不正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第76條第2款規(guī)定：“有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！盌對。故本題正確選項為ABD23、根據(jù)我國《涉外民事法律關(guān)系適用法》關(guān)于物權(quán)法律適用的規(guī)定，下列表述哪些是正確的？A、不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律B、動產(chǎn)物權(quán)必須適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律C、當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用運輸始發(fā)地法律D、權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律【參考答案】：A,D【解析】：根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第36條：“不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。”的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律，故A項錯誤。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第37條：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律?！眧學(xué)\法\網(wǎng)|當(dāng)事人協(xié)議優(yōu)先，而不是直接適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第38條：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。”故C項的說法錯誤。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第40條：“權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。”故AD24、下列情況中，保險人有權(quán)解除保險合同的是：（）。A、被保險人故意制造保險事故B、投保人、被保險人未按照約定履行保護保險標(biāo)的安全應(yīng)盡的責(zé)任C、標(biāo)的的危險程度增加D、保險合同效力中止2年內(nèi)保險人與投保人未達成協(xié)議【參考答案】A,B,C,D【考點】保險人有權(quán)解