2022年四川省資陽市成考專升本民法自考預(yù)測試題(含答案)

2022年四川省資陽市成考專升本民法自考預(yù)測試題(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費(fèi)?為什么?

2.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?

3.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟(jì)上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點(diǎn)撥，心生一計(jì)，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，經(jīng)單位調(diào)解無效，李某以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽(yù)權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

4.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。但在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計(jì)，劉某任保管兼發(fā)料。段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。

同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計(jì)6000元整，當(dāng)時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分，9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。

但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，就于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，現(xiàn)沒有責(zé)任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務(wù)無關(guān)。問：

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

5.曹某1月1日上午通過郵局向嚴(yán)某發(fā)出要約信，要約中規(guī)定本要約20日內(nèi)有效，但未規(guī)定起算時期。嚴(yán)某1月15日收到要約，1月22日發(fā)出承諾。但曹某表示已超過20日的期限，期限從1月1日起算，嚴(yán)某認(rèn)為期限應(yīng)從自己收到要約即1月15日算起。你認(rèn)為應(yīng)如何處理?

6.2000年3月25日A市公司甲與張某簽訂購銷合同一份。合同約定由公司甲供給張某散裝香水1200毫升。價款20400元，張某同時配購價值6000元的各類香水瓶。付款方式為貨到時付款14160元，余款12240元在1個月內(nèi)付清。公司甲承諾向張某免費(fèi)提供香水分銷機(jī)一臺，合同簽訂后，公司甲依約于3月28日將貨物及香水分銷機(jī)交由A市運(yùn)輸公司乙托運(yùn)，3月29日張某收到后向公司甲出具欠條一份，確認(rèn)已付款1萬元，尚欠貨款16400元張某裝機(jī)后遲遲未向公司甲付款，在公司甲催要支付貨款時張某以香水分銷機(jī)有質(zhì)量問題拒付。問：(1)香水，配套香水瓶自何時已完成交付?(2)在貨物運(yùn)輸過程中，風(fēng)險由誰承擔(dān)?(3)公司甲免費(fèi)提供香水分銷機(jī)的行為性質(zhì)如何?張某可否以香水分銷機(jī)有質(zhì)量問題抗辯?

7.孫秀英與16周歲的劉毅是養(yǎng)母與養(yǎng)子的關(guān)系。孫秀英有兩處住房，其中一處位于市區(qū)臨街，一直閑置。劉毅得知同學(xué)的哥哥陳志欲租用臨街房開設(shè)小賣部，便主動將閑置房出租給他。劉毅未經(jīng)養(yǎng)母同意，擅自與陳志簽訂了房屋租賃合同，月租金500元，租期5年。隨后，陳志請來裝修工人拆改房屋，裝修店面。孫秀英得知后，立即向陳志提出該房屋租賃合同無效，并要求陳志對房屋恢復(fù)原狀，而陳志置之不理。孫秀英訴至人民法院。問：

（1）劉毅與陳志所簽訂的房屋租賃合同是否有效?為什么?

（2）孫秀英是否有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀?為什么?

8.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應(yīng)如何處理?

9.王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前。王某向趙某提出愿以6萬元購買該房，趙某表示同意。王某當(dāng)即交給趙某5萬元，并約定：(1)余下的1萬元于一個月內(nèi)付清；(2)一周后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。三天后，王某雇請個體戶李某將事先委托其制作的家具搬到該房中，并答應(yīng)辦理完房屋過戶手續(xù)后再給付其加工費(fèi)和搬運(yùn)費(fèi)。不料，當(dāng)天夜里，該房屋遭雷擊著火，房屋和家具均因此毀損。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已經(jīng)交付的5萬元房款，趙某不僅不返還，而且還要求王某給付所欠余款1萬元。李某聞訊也前來追索其家具加工費(fèi)和搬運(yùn)費(fèi)，遭到王某拒絕。三人發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中毀損房屋的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)。為什么?(2)本案中家具的加工費(fèi)和搬運(yùn)費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?

10.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

11.李某與王某是同事，李某想買一臺電腦，請王某幫忙，剛好王某的一個朋友張某有一臺電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當(dāng)天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價格為4800元，并當(dāng)即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉(zhuǎn)交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機(jī)型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛?！崩钅硨㈦娔X交寄售商店出賣，得到價款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關(guān)系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關(guān)系?寄售商店應(yīng)以誰的名義辦理電腦出售事務(wù)?

(4)電腦出售差價由誰承擔(dān)?為什么?

12.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認(rèn)為安全的情況下點(diǎn)火。于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費(fèi)若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認(rèn)為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損傷有過錯，所以，石灰廠不承擔(dān)責(zé)任。問：

（1）對于某的損失，石灰廠有無責(zé)任?

（2）于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

13.郭某（男）和王某（女）2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財(cái)產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補(bǔ)償。現(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬沒有任何約定。

根據(jù)以上案情，回答下列問題：

（1）王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

（2）對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權(quán)利請求分割?

（3）對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配?

（4）王某請求郭某補(bǔ)償自己所做家務(wù)有無道理?

14.甲將一臺黑白電視機(jī)送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費(fèi)140元，甲認(rèn)為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費(fèi)。后來，甲又將一錄像機(jī)送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費(fèi)170元。甲只交了170元，且說140元以電視機(jī)抵。修理部不同意，說黑白電視機(jī)沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機(jī)，告訴甲限一月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機(jī)。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機(jī)?為什么?

15.甲與乙于2000年結(jié)婚，甲、乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務(wù)，應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

16.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

17.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財(cái)產(chǎn)問題存在分歧，王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補(bǔ)償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬沒有任何約定。根據(jù)以上案情，回答下列問題：

王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

18.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙開辦一公司,每人投資15萬元,約定盈利平分,虧損共擔(dān),半年后,甲與其他人在經(jīng)營管理上發(fā)生矛盾,遂退出合伙,對于甲的15萬元的投資及5000元盈利,由于公司資金周轉(zhuǎn)不過,甲與乙、丙、丁商定,年終結(jié)算后退款、分利,同年11月份,乙與丙發(fā)生矛盾,乙也退伙,同時帶走了自己的15萬元投資和盈利2萬元,當(dāng)時乙與丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年終結(jié)算償還,年終結(jié)算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人償還一半,丙依約償還了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元虧本,無力償還72500元。試問:(1)乙、丙、丁是否應(yīng)對72500元負(fù)責(zé)?為什么?(2)乙與丙二人負(fù)責(zé)清償后,乙、丙二人是否要求丁以后有錢償還,為什么?

19.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復(fù)員軍人張海各借款1萬元，分別寫下1萬元欠條3張，共計(jì)3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運(yùn)業(yè)務(wù)。1999年1月，在尚未辦理各項(xiàng)車輛運(yùn)輸保險的情況下，李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運(yùn)貨進(jìn)城，不幸墜人山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當(dāng)晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財(cái)產(chǎn)債務(wù)后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負(fù)責(zé)人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損；②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元，由張海負(fù)責(zé)處理，折抵其借款1萬元；③喪葬費(fèi)1000元由村委會承擔(dān)；④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計(jì)利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學(xué)習(xí)和生活，建議在財(cái)產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題：(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認(rèn)為本案依法應(yīng)如何處理?

20.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

二、論述題(20題)21.試述民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

22.論述民法的基本原則。

23.簡論侵害姓名權(quán)的方式。

24.論述我國民法的調(diào)整對象。

25.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲遂與丙物流運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時間交貨。問：

(1)上述案件中存在幾個合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

(2)乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?

26.試論表見代理。

27.試論同時履行抗辯權(quán)。

28.試論受脅迫而為的民事行為之構(gòu)成及法律效果。

29.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

30.試論締約過失原則。

31.試論表見代理的構(gòu)成要件和法律后果。

32.試論專利取得中的先申請?jiān)瓌t。

33.論述民事法律責(zé)任。

34.論作品的構(gòu)成要件。

35.試論共同侵權(quán)行為。

36.簡論侵害姓名權(quán)的方式。

37.論述他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

38.試述物權(quán)法定原則。

39.論善意取得制度。

40.論注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。

三、簡答題(10題)41.簡述債權(quán)人行使代位權(quán)的法定條件。

42.“營改增”試點(diǎn)規(guī)定的應(yīng)稅服務(wù)有哪些？

43.簡述什么是相鄰關(guān)系及相鄰關(guān)系的種類。

44.簡述債的提存的概念和提存原因。

45.簡述無因管理的構(gòu)成要件。

46.法人的民事權(quán)利能力有哪些特點(diǎn)?

47.簡述除斥期間與訴訟時效的區(qū)別。

48.何為按份之債和連帶之債?區(qū)分二者有什么法律意義?

49.簡答相鄰關(guān)系的概念和特征。

50.簡述債權(quán)讓與的限制。

四、論述題(10題)51.論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)及效力。

52.論述無過錯責(zé)任原則。

53.試論債的主體的變更。

54.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

55.論述民法的基本原則。

56.試述婚姻自由原則。

57.論侵權(quán)行為的民事責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。

58.論債的主體的變更。

59.論述買賣合同中標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間以及風(fēng)險負(fù)擔(dān)。

60.試論無效民事行為的法律后果。

五、計(jì)算題(10題)61.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費(fèi)、基本醫(yī)療保險費(fèi)、失業(yè)保險費(fèi)和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設(shè)計(jì)圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項(xiàng)非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項(xiàng)計(jì)算）

62.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊(duì)（均為非獨(dú)立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機(jī)構(gòu)遷移費(fèi)18萬元、臨時設(shè)施費(fèi)120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費(fèi)5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項(xiàng)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負(fù)責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報？

63.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費(fèi)收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費(fèi)10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機(jī)票、車票，取得手續(xù)費(fèi)收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費(fèi)140萬元，替旅游者支付的餐費(fèi)、宿費(fèi)、交通、門票等費(fèi)用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運(yùn)營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計(jì)稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

64.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價款及各種費(fèi)用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財(cái)務(wù)費(fèi)用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目計(jì)算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費(fèi)共計(jì)為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用計(jì)算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計(jì)算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

65.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運(yùn)收入380萬元，環(huán)保車客運(yùn)收入280萬元；（3）民俗文化村項(xiàng)目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項(xiàng)目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項(xiàng)目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進(jìn)入公司非獨(dú)立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進(jìn)場費(fèi)20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計(jì)稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

六、判斷題(0題)66.養(yǎng)子女繼承了養(yǎng)父母遺產(chǎn)的，還可以根據(jù)血緣關(guān)系繼承其生父母的遺產(chǎn)。()

參考答案

1.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

2.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定設(shè)立質(zhì)權(quán)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效,根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定,設(shè)立質(zhì)權(quán)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定,質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。

3.(1)李某的名譽(yù)權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽(yù)造成一定的影響當(dāng)然這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告無疑降低了李某的社會評價侵害了李某的名譽(yù)權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)并使其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因?yàn)橥跄呈俏唇?jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導(dǎo)](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟(jì)方式作答。(1)李某的名譽(yù)權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽(yù)造成一定的影響，當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價，侵害了李某的名譽(yù)權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并使其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因?yàn)椋跄呈俏唇?jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導(dǎo)](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟(jì)方式作答。解析：(1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽(yù)權(quán)是否被侵害。

4.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案因張某等5人是合伙關(guān)系所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任都是債務(wù)人而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下：從事實(shí)來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的退伙人對原合伙的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負(fù)連帶責(zé)任。理由如下：從事實(shí)來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任”這一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。解析：本題考查合伙債務(wù)的承擔(dān)和退伙人的責(zé)任問題。《民法通則》第35條和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見

5.《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算，要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算?！北景咐械囊s有效期，即承諾期限。據(jù)此，本案例中的承諾期限應(yīng)從郵戳日期(即投寄日)開始計(jì)算，到1月22日時，已超過20天的承諾期，因此，嚴(yán)某發(fā)出的承諾，不具有承諾的效力，可視為一個新要約。

6.(1)公司甲將貨物交由公司乙托運(yùn)時即完成交付。(2)張某承擔(dān)。標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。(3)公司甲免費(fèi)提供香水分銷機(jī)的行為屬贈與行為，張某不可以香水分銷機(jī)的質(zhì)量問題抗辯。因?yàn)橄闼咒N機(jī)不是該買賣合同的標(biāo)的物，張某不能以此抗辯而拒付購進(jìn)貨物的價款。

7.【答案要點(diǎn)】(1)租賃合同無效。理由：劉毅年僅16周歲，屬限制民事行為能力人，其對租房這樣重大的民事行為，應(yīng)經(jīng)其法定代理人孫秀英同意或追認(rèn)后，才具有效力?，F(xiàn)孫秀英明確表示了反對意見，應(yīng)認(rèn)定房屋租賃合同無效。

(2)有權(quán)要求停工、恢復(fù)原狀。理由：民事法律行為被確認(rèn)無效后，行為人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，孫秀英作為劉毅的法定監(jiān)護(hù)人，對于因租賃合同而導(dǎo)致的拆改房屋行為，有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是民事行為效力的認(rèn)定及其民事責(zé)任的承擔(dān)方式。

8.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

9.(1)本案中，毀損房屋的所有權(quán)尚未移轉(zhuǎn)。依照我國法律規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法辦理權(quán)屬登記。只有在房地產(chǎn)管理部門辦理權(quán)屬登記手續(xù)后，房屋的所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移。本案中，房屋買賣合同雖然已經(jīng)簽訂，但未辦理過戶登記手續(xù)，因此，房屋所有權(quán)仍然由趙某享有。(2)本案中，在李某已經(jīng)交付王某定作的家具并已經(jīng)履行搬運(yùn)勞務(wù)之后，王某應(yīng)當(dāng)按照和李某之間的承攬合同和提供勞務(wù)合同中的約定支付酬金。由于家具的所有權(quán)已經(jīng)歸王某所有，因此，家具滅失的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由王某獨(dú)立承擔(dān)。

10.【答案要點(diǎn)】(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

(2)張某對胡楠有權(quán)請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權(quán)；但是胡楠的無權(quán)處分行為，損害了張某的權(quán)益，依法負(fù)有損害賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是善意取得和無權(quán)處分行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

【評注】應(yīng)全面理解和掌握侵權(quán)責(zé)任各種方式的含義和適用情形，并能就實(shí)例進(jìn)行準(zhǔn)確的分析和判斷。

11.(1)買賣合同已經(jīng)成立因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)因?yàn)殡娔X歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)，因?yàn)殡娔X歸李某所有。

12.(1)對于某的損失，石灰廠有責(zé)任。

(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求：

第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險，因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權(quán)行為。其責(zé)任構(gòu)成只需具備有損害事實(shí)以及損害事實(shí)與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可，而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施，但因?yàn)槿栽斐闪擞谀车膿p傷，所以，石灰廠應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責(zé)條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責(zé)的條件，石灰廠應(yīng)對于某的損失負(fù)責(zé)任。

13.(1)無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買，屬于婚前財(cái)產(chǎn)，不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)。婚姻法規(guī)定，夫妻對于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個人特有財(cái)產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進(jìn)行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財(cái)產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時的補(bǔ)償請求權(quán)的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。因?yàn)楣惩跄撤驄D對財(cái)產(chǎn)歸屬沒有約定，補(bǔ)償請求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補(bǔ)償。

14.(1)修理部無權(quán)扣留甲的錄像機(jī)。(2)理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機(jī)的合同，二是修理錄像機(jī)的合同。甲不付修理電視機(jī)的錢修理部可以留置電視機(jī)但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機(jī)予以扣留不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機(jī)。

15.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼?，甲與乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔(dān)。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。”可見，夫妻財(cái)產(chǎn)約定對夫妻雙方當(dāng)事人是有拘束力的，這是夫妻財(cái)產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時，夫妻財(cái)產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償?！睋?jù)此，夫妻財(cái)產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。如果第三人明知或應(yīng)知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負(fù)有舉證責(zé)任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應(yīng)知甲、乙之間的財(cái)產(chǎn)約定，否則就應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)甲的對外債務(wù)。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是夫妻間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財(cái)產(chǎn)約定的法律效力，特別應(yīng)注意其對外的效力。因?yàn)樗苯記Q定著夫妻對外債務(wù)的承擔(dān)。

16.答案要點(diǎn)：甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應(yīng)就A車賣得價款負(fù)償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負(fù)不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。

[解題指導(dǎo)]本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。

17.無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買屬于婚前財(cái)產(chǎn)不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分所以王某無權(quán)參加分割。無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買,屬于婚前財(cái)產(chǎn),不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分,所以王某無權(quán)參加分割。

18.剩余的72500元，乙、丙、丁三人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，在丁暫時無力清償?shù)那闆r下，甲有權(quán)要求乙、丙二人清償，乙、丙二人清償后，對丁有追償權(quán)。

19.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：①李梅對李天志、朱蘭的財(cái)產(chǎn)繼承問題；②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權(quán)人的債務(wù)清償問題；③監(jiān)護(hù)人的設(shè)定問題；④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定，本案應(yīng)作如下處理：①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應(yīng)由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人，又無其他生活來源，故應(yīng)為其保留必要的財(cái)產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要；②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應(yīng)用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務(wù)。由于這些債權(quán)均沒有擔(dān)保，故應(yīng)平等受償，且債務(wù)清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不再承擔(dān)清償責(zé)任；③關(guān)于李梅的監(jiān)護(hù)問題，如果李天容愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，經(jīng)村委會同意．其可為李梅的監(jiān)護(hù)人。如果不能征得李天容的同意，則應(yīng)由村委會作為李梅的監(jiān)護(hù)人；④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因?yàn)樗挲g只有11周歲，是限制行為能力人。

20.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計(jì)算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。

21.(1)主體處于平等地位。財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。平等主體之間的關(guān)系，是指這種法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關(guān)系，沒有命令與服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系一般是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點(diǎn)所決定的。既然當(dāng)事人地位平等，那么他們在民事活動中就應(yīng)當(dāng)有意思表示的自由，不管當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力有多大差別，也不管雙方在行政管理關(guān)系中處于何種地位，在參加民事法律關(guān)系時，不允許一方將自己的意志強(qiáng)加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟(jì)的基本法，商品經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢?cái)產(chǎn)關(guān)系，如贈與、借用、無償保管等關(guān)系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢?cái)產(chǎn)關(guān)系。

【解析】本題的考點(diǎn)是民法的調(diào)整對象的特點(diǎn)。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)可以從當(dāng)事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

22.(1)平等原則《民法通則》第三條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。”民法實(shí)行平等原則，首先這是由作為民事社會生活的基礎(chǔ)而存在的商品經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)和調(diào)整要求決定的。民法在本質(zhì)上是商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律表現(xiàn)形式，而當(dāng)事人地位平等又是進(jìn)行商品生產(chǎn)和交換必不可少的前提，這就要求調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的民法必須首先承認(rèn)和維護(hù)商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者、消費(fèi)者間的平等地位。其次堅(jiān)持平等原則還是貫徹其他民法原則的前提條件。如果當(dāng)事人的地位不平等，自愿、公平、誠實(shí)信用就無從談起。民法平等原則有以下基本含義：①民事主體地位平等。具體體現(xiàn)為民事權(quán)利能力平等，任何民事主體在民法上都具有獨(dú)立的法律人格，國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體和公民個人，無論其在行政法或者其他部門法上是否存在隸屬關(guān)系、主從關(guān)系，一進(jìn)入民事領(lǐng)域，便都是具有獨(dú)立法律人格的法人、其他組織或公民，彼此互不隸屬和依從。任何民事主體在民事活動中都享有平等的法律地位。任何民事主體依法取得的民事權(quán)益都受同等的法律保護(hù)；②民事主體均平等地享有民事權(quán)利并平等地承擔(dān)民事義務(wù)與責(zé)任；③民事主體的權(quán)利受到法律平等的保護(hù)。(2)意思自治原則(自愿原則)在民事法律關(guān)系中，由于民事主體地位平等，一方無權(quán)干預(yù)另一方的行為，所以，民事主體從事民事活動時就能夠充分根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，自由地設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。這即是意思自治。于是，意思自治原則就成為從表意行為這一民事法律事實(shí)角度規(guī)定的民法基本原則，其基本含義是：①是否進(jìn)行某項(xiàng)民事活動，完全由個人決定，否則該行為無效、可變更或可撤銷；②與什么人、以何種方式、進(jìn)行何種活動由個人決定；③對自己的行為承擔(dān)風(fēng)險和責(zé)任，既然是否進(jìn)行某項(xiàng)民事活動完全由個人決定，那么該民事活動的后果理應(yīng)由自己承擔(dān)。意思自治原則集中體現(xiàn)為合同自由原則。合同自由包括：締約自由，即是否訂立合同的自由；選擇相對人的自由，即與誰締約的自由；選擇合同條款的自由，即自由決定合同的內(nèi)容；合同形式自由，即除了要式合同外，當(dāng)事人可以自由選擇合同訂立的形式；解約自由，即雙方當(dāng)事人可以通過合意隨時解除合同，有解除權(quán)的當(dāng)事人也可以隨時行使解除權(quán)而解除合同。(3)民事權(quán)利受保護(hù)原則民事權(quán)利受保護(hù)原則在西方國家被表述為私權(quán)神圣原則。它包含有兩方面的含義：一方面是針對國家(公權(quán)力)而言的，即非為公共利益并經(jīng)過正當(dāng)程序，國家不得剝奪公民的民事權(quán)利，且即便是為了公共利益而對民事權(quán)利進(jìn)行限制，也應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)償，例如征收即是；另一方面是針對其他民事主體而言的，即任何民事主體都不得侵害其他人的民事權(quán)利，否則即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的不利后果。私權(quán)神圣、契約自由和過失責(zé)任被認(rèn)為是近代民法的三大支柱原則。(4)誠實(shí)信用原則民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。一般認(rèn)為，遵照誠實(shí)信用原則的要求，當(dāng)事人在行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的時候，應(yīng)當(dāng)尊重對方當(dāng)事人的利益，不應(yīng)當(dāng)為擴(kuò)張己方權(quán)利而增加他方的負(fù)擔(dān)。意思自治原則是民法的基本原則。但是很明顯，在一個法治社會不能無限制地強(qiáng)調(diào)個人的意思自治，否則就會導(dǎo)致為所欲為、極端個人主義。所以，意思自治是受限制的。但是這種限制不是來源于外界，也不是來源于公共權(quán)力，否則就有違意思自治的本質(zhì)。這種限制是在當(dāng)事人意思自治時對其主觀方面的誘導(dǎo)，是對其心態(tài)的引導(dǎo)。這就要求當(dāng)事人在意思自治時要誠實(shí)信用。正基于此，有些學(xué)者把誠實(shí)信用當(dāng)做意思自治的應(yīng)有之義。它要求：民事主體參加民事活動、行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)持有善意，不規(guī)避法律；履行義務(wù)時還應(yīng)考慮他方利益、行使權(quán)利時不得損害他人利益(這也是權(quán)利不得濫用原則)；民事主體所做的意思表示要真實(shí)、不欺不詐、講究信義、恪守諾言。(5)等價有償原則等價有償原則是一項(xiàng)適用于財(cái)產(chǎn)法的原則，對于人身權(quán)不適用。在財(cái)產(chǎn)法上，要求取得一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)必須支付相應(yīng)的對價，若沒有支付對價或者支付的對價過低，其效力則會因?yàn)檫`反該原則而被否認(rèn)。等價有償原則主要體現(xiàn)在顯失公平的法律行為和合同中一方當(dāng)事人可以予以撤銷這一具體制度上。(6)公平原則民事法律行為內(nèi)容的確定，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。由當(dāng)事人一方或第三方確定民事法律行為內(nèi)容的，其只有在符合公平原則時，始得對他方當(dāng)事人發(fā)生效力。公平原則在現(xiàn)行法上的根據(jù)是《民法通則》第四條：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。這一原則是通過對民事法律關(guān)系的內(nèi)容的整體考查得來的。民事法律關(guān)系內(nèi)容包括權(quán)利、義務(wù)、民事責(zé)任。這一原則要求是在權(quán)利不可侵犯的前提下，民事主體的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任要相對平衡。具體表現(xiàn)為享有權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)不能顯失公平，要合理分擔(dān)民事責(zé)任。民法具體制度中的顯失公平的行為可撤銷、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則均是該原則的具體表現(xiàn)。公平，是民法的基本價值，是民法的精神。盡管民法的各種規(guī)定千頭萬緒、復(fù)雜萬端，但如果要對其作一言以蔽之的說明，就必定用得著“公平”二字。但此處僅指其對民事法律關(guān)系內(nèi)容的要求。把公平原則作為民法基本原則還有一個重要理由，就是現(xiàn)代民法的追求已從形式正義變?yōu)閷?shí)質(zhì)正義，而這種轉(zhuǎn)變反映在民法基本原則上就只能是公平原則。其他基本原則都不能擔(dān)負(fù)這種轉(zhuǎn)變。(7)禁止權(quán)利濫用原則所謂禁止權(quán)利濫用原則是指權(quán)利人行使權(quán)利不得超過必要的限度，不得以損害他人的利益為其主要目的，并不得損害社會公共利益?！睹穹ㄍ▌t》第七條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益。禁止權(quán)利濫用原則和誠實(shí)信用原則共同構(gòu)成了民事權(quán)利行使的限度，使得現(xiàn)代民法上的民事權(quán)利不再絕對，而是負(fù)有一定的義務(wù)。

23.答案要點(diǎn)：在實(shí)踐中，侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：

一是干涉他人姓名權(quán)的行為，如父母干涉子女姓名權(quán)，養(yǎng)父母強(qiáng)迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權(quán)行為，不是干涉姓名權(quán)，而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。

二是盜用他人姓名行為，指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名，實(shí)施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。

三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名，侵權(quán)人并以受害人身份進(jìn)行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進(jìn)行民事活動。

四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學(xué)作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進(jìn)行改動，進(jìn)而達(dá)到奚落他人的目的等，都屬不正確使用他人姓名的行為。

24.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。(1)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系民法上的財(cái)產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財(cái)產(chǎn)。沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。例如商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財(cái)產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等其中有些也可以成為具有金錢價值的財(cái)產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系但并非所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一主體處于平等地位；第二當(dāng)事人意思表示自由；第三等價有償；第四民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一主體處于平等地位；第二與人身不可分離；第三不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。(1)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系民法上的財(cái)產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財(cái)產(chǎn)。沒有形成財(cái)產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財(cái)產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財(cái)產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財(cái)產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，當(dāng)事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。

25.(1)存在兩個合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系依照法律規(guī)定當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系基于合同的相對性乙不能向丙提出賠償請求。(1)存在兩個合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系，依照法律規(guī)定，當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)，依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，乙不能向丙提出賠償請求。

26.行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實(shí)施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

27.(1)同時履行抗辯權(quán)的概念：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)時任何一方均無先為履行義務(wù)的一方在對方未為對待給付之前有權(quán)拒絕其履行要求。(2)構(gòu)成要件：第一須因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。若不是基于同一合同所負(fù)的債務(wù)不能構(gòu)成同時履行抗辯權(quán)。雙方所可主張抗辯權(quán)的義務(wù)必須構(gòu)成對待給付不構(gòu)成對待給付的不得行使抗辯權(quán)例如一方不得以對方未履行一項(xiàng)附隨義務(wù)而主張主給付義務(wù)的抗辯但在從給付義務(wù)的履行與合同目的的實(shí)現(xiàn)有密切關(guān)系時應(yīng)認(rèn)為它與主給付義務(wù)有牽連關(guān)系可以產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)；第二須雙方均屆清償期且均無先履行的義務(wù)；第三須對方未提出履行債務(wù)；第四須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權(quán)的行使：①部分履行與同時履行抗辯權(quán)：債務(wù)人原則上無部分履行的權(quán)利因此雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人提出部分履行時對方當(dāng)事人有權(quán)拒絕受領(lǐng)但拒絕受領(lǐng)違反誠實(shí)信用原則的不在此限。若受領(lǐng)對方部分給付可以提供相當(dāng)部分的對待給付對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權(quán)拒絕自己的給付除非如此違背誠實(shí)信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權(quán)：債務(wù)人瑕疵履行債權(quán)人可請求其消除缺陷或另行給付在債務(wù)人未消除缺陷或另行給付時債權(quán)人有權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)拒絕自己的給付。(1)同時履行抗辯權(quán)的概念：當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)時，任何一方均無先為履行義務(wù)的，一方在對方未為對待給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求。(2)構(gòu)成要件：第一，須因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。若不是基于同一合同所負(fù)的債務(wù)，不能構(gòu)成同時履行抗辯權(quán)。雙方所可主張抗辯權(quán)的義務(wù)必須構(gòu)成對待給付，不構(gòu)成對待給付的不得行使抗辯權(quán)，例如一方不得以對方未履行一項(xiàng)附隨義務(wù)而主張主給付義務(wù)的抗辯，但在從給付義務(wù)的履行與合同目的的實(shí)現(xiàn)有密切關(guān)系時，應(yīng)認(rèn)為它與主給付義務(wù)有牽連關(guān)系，可以產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)；第二，須雙方均屆清償期，且均無先履行的義務(wù)；第三，須對方未提出履行債務(wù)；第四，須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權(quán)的行使：①部分履行與同時履行抗辯權(quán)：債務(wù)人原則上無部分履行的權(quán)利，因此，雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人提出部分履行時，對方當(dāng)事人有權(quán)拒絕受領(lǐng)，但拒絕受領(lǐng)違反誠實(shí)信用原則的，不在此限。若受領(lǐng)對方部分給付，可以提供相當(dāng)部分的對待給付，對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權(quán)，拒絕自己的給付，除非如此違背誠實(shí)信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權(quán)：債務(wù)人瑕疵履行，債權(quán)人可請求其消除缺陷或另行給付，在債務(wù)人未消除缺陷或另行給付時，債權(quán)人有權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕自己的給付。

28.受脅迫而為的民事行為，是指當(dāng)事人一方因?qū)Ψ降耐{強(qiáng)迫，陷入恐懼而作出不真實(shí)意思表示的無效民事行為。它具有以下要件：

(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使對方陷入恐懼的行為。

(2)須有脅迫的故意。脅迫人在故意包括兩個方面：第一，須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

(3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)，即違背誠實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫，但被脅迫人并非因此恐懼；或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無效民事行為。

(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個方面必須同時存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。而且，進(jìn)一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實(shí)施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。

29.自物權(quán)就是所有權(quán)是指所有人對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同一個是自己的物一個是他人的物；自物權(quán)是完全物秋權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能他物權(quán)則是限制物權(quán)權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外還要受到來自財(cái)產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)以及采礦權(quán)等。自物權(quán)就是所有權(quán),是指所有人對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù),他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式,是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果,他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同一個是自己的物,一個是他人的物；自物權(quán)是完全物秋,權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能,他物權(quán)則是限制物權(quán),權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外,還要受到來自財(cái)產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán),包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán),以及采礦權(quán)等。

30.(1)締約過失責(zé)任的概念：締約過失責(zé)任是指在合同成立前訂立的過程中一方故意或者過失違反了基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)而致另一方信賴?yán)鎿p失時應(yīng)當(dāng)對對方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。(2)要件：第一締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二一方當(dāng)事人違反了基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)；第三給對方當(dāng)事人造成了損害；第四行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一惡意磋商即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商然后突然中斷締約；第二故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當(dāng)事人的有關(guān)情況如當(dāng)事人的資質(zhì)、財(cái)產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標(biāo)的物的真實(shí)情況包括標(biāo)的物的瑕疵、性能、權(quán)利狀態(tài)等等。若違反此項(xiàng)義務(wù)(隱瞞或虛告)即構(gòu)成欺詐。第三惡意中斷締約；第四未盡保護(hù)、照顧等附隨義務(wù)；第五泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責(zé)任的賠償范圍：構(gòu)成締約過失責(zé)任的應(yīng)當(dāng)賠償給對方造成的損失該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費(fèi)用和實(shí)際遭受的損失。承擔(dān)締約過失責(zé)任不包括對預(yù)期利益的賠償。第一在合同不成立或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下構(gòu)成締約過失的一方應(yīng)賠償對方的直接損失通常包括訂立合同的費(fèi)用(如差旅費(fèi)、通訊費(fèi))、準(zhǔn)備履行合同所支出的費(fèi)用(如倉庫預(yù)租費(fèi))以及上述費(fèi)用的利息等。第二由于一方當(dāng)事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護(hù)、通知或者說明義務(wù)而使對方遭受人身或財(cái)產(chǎn)損害時致害方應(yīng)賠償因此產(chǎn)生的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失。(1)締約過失責(zé)任的概念：締約過失責(zé)任是指在合同成立前訂立的過程中，一方故意或者過失違反了基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)而致另一方信賴?yán)鎿p失時，應(yīng)當(dāng)對對方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。(2)要件：第一，締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二，一方當(dāng)事人違反了基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)；第三，給對方當(dāng)事人造成了損害；第四，行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一，惡意磋商，即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商，然后突然中斷締約；第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當(dāng)事人的有關(guān)情況，如當(dāng)事人的資質(zhì)、財(cái)產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標(biāo)的物的真實(shí)情況，包括標(biāo)的物的瑕疵、性能、權(quán)利狀態(tài)等等。若違反此項(xiàng)義務(wù)(隱瞞或虛告)，即構(gòu)成欺詐。第三，惡意中斷締約；第四，未盡保護(hù)、照顧等附隨義務(wù)；第五，泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責(zé)任的賠償范圍：構(gòu)成締約過失責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)賠償給對方造成的損失，該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費(fèi)用和實(shí)際遭受的損失。承擔(dān)締約過失責(zé)任不包括對預(yù)期利益的賠償。第一，在合同不成立，或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下，構(gòu)成締約過失的一方應(yīng)賠償對方的直接損失，通常包括訂立合同的費(fèi)用(如差旅費(fèi)、通訊費(fèi))、準(zhǔn)備履行合同所支出的費(fèi)用(如倉庫預(yù)租費(fèi))以及上述費(fèi)用的利息等。第二，由于一方當(dāng)事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護(hù)、通知或者說明義務(wù)而使對方遭受人身或財(cái)產(chǎn)損害時，致害方應(yīng)賠償因此產(chǎn)生的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失。

31.行為人雖無代理權(quán)但其所具有的一定的表征足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為民事行為該民事行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件：(1)代理人無代理權(quán)即代理人在實(shí)施代理行為時并無本人的授權(quán)或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。如果代理人對所實(shí)施的行為有代理權(quán)。當(dāng)然不發(fā)生表見代理。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為沒有任何跡象表明其被授權(quán)那么不存在表見代理問題即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。這是與第二個條件相聯(lián)系的一個要件。因?yàn)殡m然有外表授權(quán)的存在但相對人還是不相信。那么仍然不構(gòu)成表見代表而是狹義的無權(quán)代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。這是判定是否構(gòu)成表見代理的最終標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)殡m有以上三個要件但最終相對人并未與其就所謂代理內(nèi)容成立法律行為那么也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果即享受其權(quán)利承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然．被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定的表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為民事行為，該民事行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實(shí)施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)，但并未授權(quán)其可實(shí)施超出特定授權(quán)范圍的行為。如果代理人對所實(shí)施的行為有代理權(quán)。當(dāng)然不發(fā)生表見代理。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等，即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。這是與第二個條件相聯(lián)系的一個要件。因?yàn)殡m然有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信。那么，仍然不構(gòu)成表見代表，而是狹義的無權(quán)代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。這是判定是否構(gòu)成表見代理的最終標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)殡m有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理內(nèi)容成立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然．被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。32.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計(jì)人取得專利權(quán)主體資格的過程。(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實(shí)行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準(zhǔn)，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請?jiān)瓌t，即以申請日為準(zhǔn)，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點(diǎn)是保護(hù)最先發(fā)明的人。但由于在實(shí)踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實(shí)踐中不好操作。先申請?jiān)瓌t有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實(shí)行了先申請?jiān)瓌t。理由：從總體上看．先申請?jiān)瓌t比先發(fā)明原則更易于確認(rèn)專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標(biāo)準(zhǔn)。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

33.民事法律責(zé)任即民事責(zé)任，是指民事主體違反民事法律規(guī)定或者合同約定后依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。民事法律責(zé)任從其保護(hù)的對象范圍和違反的根據(jù)區(qū)分，有侵權(quán)行為的民事責(zé)任和違反合同的民事責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是指侵犯他人的人身權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違反合同的民事責(zé)任指合同義務(wù)人不履行或者不完全履行合同義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。民事責(zé)任有停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重作、更換，繼續(xù)履行，賠償損失，支付違約金，賠禮道歉，消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等11種主要方式。

34.1、作品的含義。作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果2、作品的構(gòu)成要件。第一，必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二，必須具有原創(chuàng)性，即作品由作者獨(dú)立構(gòu)思而成的，而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說，作品是作者運(yùn)用自己的方法和習(xí)慣將思想或情感賦予文學(xué)、藝術(shù)等形式的。第三，必須具有可復(fù)制性。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。3、作品的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性。著作權(quán)法上的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性不同，主要表現(xiàn)在：其一，著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性不以新穎性為前提；其二，著作權(quán)法上的原創(chuàng)性不具有排他性，即如果多位作者同時完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨(dú)自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權(quán)。4、應(yīng)把作品所表現(xiàn)的內(nèi)容與作品本身嚴(yán)格區(qū)別開來。不過，作品只要能以某種有形形式復(fù)制即可，不要求必須以某種有形形式復(fù)制，如口頭作品。

35.(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實(shí)施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨(dú)侵權(quán)行為相比共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復(fù)合性即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性即數(shù)人的行為相互聯(lián)系構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是在共同侵權(quán)人內(nèi)部可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔(dān)的份額共同行為人在償還了全部債務(wù)后有權(quán)向其他行為人追索。(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實(shí)施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨(dú)侵權(quán)行為相比，共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復(fù)合性，即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性，即數(shù)人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性，即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的，共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是，在共同侵權(quán)人內(nèi)部，可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔(dān)的份額，共同行為人在償還了全部債務(wù)后，有權(quán)向其他行為人追索。

36.在實(shí)踐中，侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：一是干涉他人姓名權(quán)的行為，如父母干涉子女姓名權(quán)，養(yǎng)父母強(qiáng)迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權(quán)行為，不是干涉姓名權(quán)，而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名的行為，指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名，實(shí)施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是侵權(quán)人擅自使用他人姓名，并以受害人身份進(jìn)行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進(jìn)行民事活動。四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學(xué)作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進(jìn)行改動，進(jìn)而達(dá)到奚落他人的目的等，都屬于不正確使用他人姓名的行為。

37.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物;自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財(cái)產(chǎn)所