三國法考點【2023司法備考復(fù)習(xí)】三國法備考必看6.28

【2023司法備考復(fù)習(xí)】三國法備考必看一、概況和地位國際公法、國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法，大家都統(tǒng)稱為三國法。三國法在司法考試中的分值近年來有所降低。三國法考查方式均為客觀題，分布在試卷一的單項選擇題、多項選擇題和不定項選擇題，且題號固定，自2023至2023年為單項選擇題第32-44題(13分)，多項選擇題第74-82題(18分)和不定項題第97-100題(8分)。假設(shè)進(jìn)一步細(xì)分，那么國際公法11分(單項選擇第32-34題，3分;多項選擇第74-76題，6分;任選第97題，2分)，國際私法13分(單項選擇第35-39題，5分;多項選擇第77-79題，6分;任選第98題，2分)，國際經(jīng)濟(jì)法15分(單項選擇第40-44題，5分;多項選擇第80-82題，6分;任選第99-100題，4分)。三國法分值與經(jīng)濟(jì)法分值相當(dāng)(多4分)，但相比經(jīng)濟(jì)法而言是容易得分的，在所有的司法考試科目中也應(yīng)歸入容易得分的科目，當(dāng)然前提還是要方法得當(dāng)，努力學(xué)習(xí)。從與過關(guān)學(xué)員的交流及統(tǒng)計數(shù)據(jù)看，三國法得30多分的很普遍，個別考生甚至不丟分。因此，三國法的學(xué)習(xí)應(yīng)力爭多拿分，以彌補(bǔ)其他難得分學(xué)科的缺乏。二、重點與方法三國法的學(xué)習(xí)要利用好講義、法條、真題三本輔導(dǎo)資料，講義當(dāng)然首推楊帆(女)老師編寫的三校名師講義之三國法局部，法條主要看我國的立法文件及司法解釋(其余的可以不看，通過講義、真題彌補(bǔ))，真題亦是楊帆(女)老師編寫的三校名師真題之三國法。楊帆老師對三國法知識的把握，對三國法命題老師命題思路、關(guān)注點的把握都無愧于廣闊考生給予的“三國法女神〞封號。三國法的復(fù)習(xí)備考，多關(guān)注楊老師的編寫的輔導(dǎo)資料及課件，不失為一捷徑。三國法復(fù)習(xí)備考需注意以下3方面：(1)三國法的重點可以從歷年真題考查頻率上下呈現(xiàn)，這主要是因為三國法的命題老師從律考至司考一直保持穩(wěn)定，思維慣式?jīng)Q定的。(2)司考大綱要求三國法必讀法律文件共49件，其中重要的需要細(xì)看的也就11件，分別為國際法中的國籍法、引渡法和出入境治理法;國際私法中的涉外民事關(guān)系法律適用法及其解釋(一);國際經(jīng)濟(jì)法中的信用證糾紛解釋、無正本提單放貨解釋、對外貿(mào)易法、反傾銷條例、反補(bǔ)貼條例和保障措施條例。其中，雖然國際私法必讀法律文件比擬少(只2件，條文也不多加起來不到100條)，但是其考查分值13分中有8分左右都分布其中。(3)重點學(xué)習(xí)新增法律文件和當(dāng)年大綱新增或變更考點，三國法命題老師不回避新增法律文件和新增考點，貫徹“逢新必考〞、“逢變必考〞的規(guī)律。三、特別提示點考點分散是三國法命題的另一特點，特別提示點僅選取一二代表。(一)國際法的淵源1.國際條約：現(xiàn)代國際法最主要的法律淵源，是當(dāng)代國際法規(guī)那么的主要表現(xiàn)形式。分為：①契約性條約;②造法性條約。2.國際習(xí)慣：是國際法最古老、最原始的淵源。其構(gòu)成要素有兩個：①物質(zhì)要素或客觀要素，即存在各國反復(fù)一致地從事某種行為的實踐;②心理要素或主觀要素，即存在所謂法律確信。3.一般法律原那么：確立法律原那么的輔助資料，主要包括：①司法判例;②各國國際法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說;③國際組織的決議。4.理解國際法的淵源，須注意兩點：①能夠援引解決國際糾紛的淵源僅包括國際條約、國際習(xí)慣和一般法律原那么，司法判例等只是確立法律原那么的輔助材料，不是國際法的淵源;②效力上，國際條約原那么僅對締約國有效，國際慣例那么對所有國際法主體有效。(二)國際法院的組成1.法院由15名法官組成，其中不得有兩人為同一國家的國民。注意：①法官不代表任何國家，不能擔(dān)任任何政治或行政職務(wù)，也不得從事任何其他職業(yè)活動。②法官不受任何政府制約，也不受聯(lián)合國機(jī)構(gòu)制約。③法官分別在聯(lián)合國和安理會獨立進(jìn)行選舉，只有同時獲得絕對多數(shù)票方中選。④安理會常任理事國對法官選舉沒有否決權(quán)。⑤法官任期9年，可連選連任。2.專案法官。①法官對于涉及其國籍的案件不適用回避制度，除非其就任法官前曾參與該案。②法院受理案件，假設(shè)一個當(dāng)事國有本國國籍法官，那么他人當(dāng)事人也可以選派一人為“專案法官〞參與本案審理，與正式法官權(quán)利等同。③假設(shè)當(dāng)事雙方均無本國籍法官，那么雙方均可選派一名“專案法官〞參與該案審理。3.書記處，負(fù)責(zé)處理法院的文書、檔案、日常工作和對外聯(lián)系等。(三)條約有效成立的實質(zhì)要件1.締約主體有締約能力或締約權(quán)(主體條件)。注意：(1)條約只能在國際法主體間締結(jié)。(2)締約權(quán)(締約代表的締約權(quán))來自于國內(nèi)法，表現(xiàn)形式為“全權(quán)證書〞。(3)無需出具全權(quán)證書的締約代表，五類：①國家元首;②政府首腦;③外交部長;④使館館長;⑤國家向國際會議或國際組織派遣的代表。(4)無需出具全權(quán)證書的締約代表只包括正職，不包括副職，如：在我國國家主席為國家元首，締約無需出具全權(quán)證書，但是副主席必須出具全權(quán)證書。2.自由同意(意思表示條件)。排除：①錯誤;②詐欺和賄賂;③強(qiáng)迫。3.符合國際強(qiáng)行法(內(nèi)容)。注意：①締結(jié)時與一般國際法強(qiáng)行規(guī)那么抵觸者，自始無效;②締結(jié)后如遇新的強(qiáng)行規(guī)那么產(chǎn)生，與該規(guī)那么抵觸者失效并終止。4.理解條約有效成立的實質(zhì)要件，須注意：書面形式不是條約有效成立的要件。(四)條約的保存1.條約保存性質(zhì)：單方面的聲明。2.一般而言，雙邊條約不存在保存的問題。3.保存的對象：可以是生效的條約，也可以是未生效的條約，對于聲明保存的國家一定是未對其發(fā)生效力方允許作出保存。4.不得保存的情形：①該項保存為條約禁止;②條約僅允許特定保存而該保存不在其內(nèi);③該項保存與條約的目的及宗旨不符。5.保存的接受與效力，四種情形：(1)條約明確允許保存條款，保存作出自然生效，無需他國接受。(2)締約國數(shù)目有限且保存涉及條約宗旨，全體接受方有效。(3)條約為國際組織章程，該組織的有權(quán)機(jī)構(gòu)接受即有效。(4)其他情形，條約國自行決定是否接受，保存因接受與否效力不同，分為：①保存國與接受保存國之間，按保存范圍改變相應(yīng)條約條款;②保存國與反對保存國(只反對保存，不反對條約生效)之間，保存所涉規(guī)定在兩國之間視為不存在;③接受保存國與反對保存國之間，即未提出保存國家之間，那么仍適用原條約的規(guī)定。(五)我國法律對涉外民事關(guān)系的強(qiáng)制性規(guī)定(直接適用)1.涉及勞動者權(quán)益保護(hù)的。2.涉及食品或公共衛(wèi)生平安的。3.涉及環(huán)境平安的。4.涉及外匯管制等金融平安的。5.涉及反壟斷、反傾銷的。6.應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形。(六)外國法的查明1.查明主體，取決于外國法適用原因(當(dāng)事人協(xié)議適用，當(dāng)事人查;法院、行政機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)審案，其自己查明)。2.無法查明的，直接適用中國法律。3.應(yīng)由當(dāng)事人查明的，當(dāng)事人逾期未提供的，視為無法查明，直接適用中國法。4.對于查明的外國法，當(dāng)事人有異議的，法院有審查認(rèn)定的義務(wù)。(七)合同之債的法律適用1.適用順序：意思自治原那么→最密切聯(lián)系原那么。2.意思自治原那么例外：(1)與外資有關(guān)的合同：2007《合同適用司法解釋》第8條。(2)消費者合同：1)由消費者選擇，且只能選擇商品、效勞提供地法;2)無選擇，看經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地有沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動：①有經(jīng)營，適用消費者經(jīng)常居所地法;②無經(jīng)營，適用商品、效勞提供地法。(3)勞動合同：①不允許意思自治;②原那么上適用勞動者工作地法;③例外：用人單位主營業(yè)地法(勞動者工作地難以確定)、勞務(wù)派遣合同可以適用勞務(wù)派出地法律或者勞動者工作地法。(八)侵權(quán)之債的法律適用1.適用順序：意思自治優(yōu)先→適用共同經(jīng)常居所地法(當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地)→侵權(quán)行為地法。2.例外情形：(1)船舶和民用航空器侵權(quán)：1)船旗國法：同一國籍的船舶碰撞;2)侵權(quán)行為地法：不同國籍船舶碰撞于內(nèi)水或領(lǐng)海;3)法院地法：①不同國籍船舶碰撞于公海;②海事賠償責(zé)任限制;③民用航空器在公海上空對水面第三人侵權(quán)。(2)產(chǎn)品責(zé)任：1)被侵權(quán)人可選擇法律，但只能選擇侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法;2)被侵權(quán)人無選擇，看侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地有沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動：①有經(jīng)營，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法;②無經(jīng)營，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法。(3)網(wǎng)絡(luò)侵害人格權(quán)：被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法。(4)知識產(chǎn)權(quán)：意思自治(只能選擇法院地法)優(yōu)先→被請求保護(hù)地法。(九)我國司法文書的域外送達(dá)1.依照受送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或共同參加的國際條約規(guī)定的方式送達(dá);2.通過外交途徑送達(dá);3.對具有我國國籍的受送達(dá)人，可以托付我國駐受送達(dá)人所在國使領(lǐng)館代為送達(dá);4.向受送達(dá)人托付的訴訟代理人送達(dá);5.向受送達(dá)人在我國設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或有權(quán)接受的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);6.受送達(dá)人所在國允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá);7.摘用、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá);8.在我國領(lǐng)域出現(xiàn)的受送達(dá)人或其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人;9.不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿3個月，視為送達(dá)。注意：前八種送達(dá)方式無優(yōu)先順序之分，可擇一亦可同時擇數(shù)種方式送達(dá)。(十)區(qū)際文書托付送達(dá)的異同(區(qū)際調(diào)查取證僅涉澳有)涉港涉澳涉臺機(jī)構(gòu)內(nèi)地高院?香港高等法院內(nèi)地最高法→香港高等法院內(nèi)地高院?澳門終審法院內(nèi)地最高法?澳門終審法院內(nèi)地高院?臺灣地區(qū)有關(guān)法院期限2個月2個月2個月(十一)承運人無單放貨可免責(zé)的情形1.承運人依照提單載明的卸貨港所在地法律規(guī)定，必須將承運到港的貨物交付給當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)或者港口當(dāng)局的;2.承運到港的貨物超過法律規(guī)定期限無人向海關(guān)申報，被海關(guān)提取并依法變賣處理，或者法院依法裁定拍賣承運人留置的貨物;3.承運人按照記名提單托運人的要求中止運輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人;4.承運人簽發(fā)一式數(shù)份正本提單，向最先提交正本提單的人交付貨物后，其他持有相同正本提單的人要求承運人承當(dāng)無正本提單交付貨物民事責(zé)任的。(十二)兩反(反傾銷、反補(bǔ)貼)一保(保障措施)的區(qū)別1.前者只能針對不公平的貿(mào)易實施，后者可以