事務(wù)所關(guān)于上市公司境外并購實(shí)務(wù)操作指引境外并購全程指引

1

事務(wù)所關(guān)于上市公司境外并購

實(shí)務(wù)操作指引

2

一、上市公司境外并購與普通境外并購的區(qū)別

按收購主體是否是上市公司為標(biāo)準(zhǔn)，

市公司境外并購和非上市公司境外并購(普通境外并購)。與普通的境外并購相比，上市公司境外并購除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外

管局和國資委等多個部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，

境外并購可簡單地劃分為上

同時還需要符合中國證

監(jiān)會和交易所的信息披露的要求；若達(dá)到上市公司重大資產(chǎn)重組的條

件或者上市公司在整個境外并購交易中采用非公開發(fā)行的方式，則整

個審批流程和信息披露要求相對更加復(fù)雜和嚴(yán)格。除此之外，兩者在

工作方式上亦有所區(qū)別，普通的境外并購，從盡職調(diào)查到收購協(xié)議的

談判、簽約，通常由國外中介機(jī)構(gòu)牽頭，國內(nèi)律師僅負(fù)責(zé)配合國內(nèi)審

批環(huán)節(jié)，而在上市公司的境外并購中，整個交易方案必須經(jīng)過中國證

監(jiān)會的審批，境外標(biāo)的資產(chǎn)的信息披露是否充分、詳盡，收購協(xié)議的

條款是否符合特定監(jiān)管的要求往往成為證券交易所和中國證監(jiān)會審

查的重點(diǎn)，因此包括律師、財(cái)務(wù)顧問在內(nèi)的境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)在整個交易

中需要發(fā)揮著重要的作用，在本所經(jīng)辦的諸多案例中，甚至需要由中

國律師牽頭負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)境外中介機(jī)構(gòu)的工作，這就要求中國律師既熟悉

上市公司重大資產(chǎn)重組，又要具有豐富的涉外并購經(jīng)驗(yàn)。本文主要圍

繞達(dá)到重大資產(chǎn)重組條件或者采用非公開發(fā)行方式的上市公司境外

并購涉及的并購路徑、法律問題以及中國律師角色等問題進(jìn)行討論。

1、區(qū)別：

按收購主體是否是上市公司為標(biāo)準(zhǔn)，

境外并購可簡單地劃分為上

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市公司境外并購和非上市公司境外并購(普通境外并購)。與普通的

境外并購相比，上市公司境外并購除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外

管局和國資委等多個部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，

監(jiān)會和交易所的信息披露的要求；

同時還需要符合中國證

若達(dá)到上市公司重大資產(chǎn)重組的條

件或者上市公司在整個境外并購交易中采用非公開發(fā)行的方式，則整

個審批流程和信息披露要求相對更加復(fù)雜和嚴(yán)格。除此之外，兩者在

工作方式上亦有所區(qū)別，普通的境外并購，從盡職調(diào)查到收購協(xié)議的

談判、簽約，通常由國外中介機(jī)構(gòu)牽頭，國內(nèi)律師僅負(fù)責(zé)配合國內(nèi)審

批環(huán)節(jié)，而在上市公司的境外并購中，整個交易方案必須經(jīng)過中國證

監(jiān)會的審批，境外標(biāo)的資產(chǎn)的信息披露是否充分、詳盡，收購協(xié)議的

條款是否符合特定監(jiān)管的要求往往成為證券交易所和中國證監(jiān)會審

查的重點(diǎn)，因此包括律師、財(cái)務(wù)顧問在內(nèi)的境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)在整個交易

中需要發(fā)揮著重要的作用，在本所經(jīng)辦的諸多案例中，甚至需要由中

國律師牽頭負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)境外中介機(jī)構(gòu)的工作，這就要求中國律師既熟悉

上市公司重大資產(chǎn)重組，又要具有豐富的涉外并購經(jīng)驗(yàn)。本文主要圍

繞達(dá)到重大資產(chǎn)重組條件或者采用非公開發(fā)行方式的上市公司境外

并購涉及的并購路徑、法律問題以及中國律師角色等問題進(jìn)行討論。

2、核心法律問題：

根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，上市公司境外并購主要涉及三大核心的中國法

律問題，第一是境內(nèi)審批，第二是支付手段，第三是并購融資。而并

購交易采用何種支付手段往往又是上市公司采用何種并購融資手段

重要的決定因素之一。

4

(一)境內(nèi)審批

上市公司境外并購涉及的國內(nèi)審批環(huán)節(jié)可簡單歸納如下：

需要說明的是，根據(jù)項(xiàng)目收購金額的不同，涉及發(fā)改、商務(wù)部、

外匯等部門審批層級有所不同，同時根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及

的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同，對此，本文將在第三部分中著重論述。

(二)支付手段

目前國內(nèi)上市公司并購重組采用的支付手段主要有三種，即：現(xiàn)

金支付、資產(chǎn)置換和股份支付，其中股份支付是我國境內(nèi)并購重組交

易中最主要的支付手段。相較而言，上市公司境外并購采用的支付方

式主要為現(xiàn)金支付、股權(quán)支付以及現(xiàn)金和股權(quán)混合支付。從現(xiàn)有的交

易案例來看，上市公司都不約而同地采用現(xiàn)金作為境外并購的支付方

式。究其原因，除了現(xiàn)金支付本身具有直接、簡單、迅速的特點(diǎn)外，

下列因素是造成我國上市公司境外收購支付方式單一化真正原因：

首先是監(jiān)管制度的限制。根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

管理辦法》的規(guī)定，只有符合特定條件的外國投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)格

的審批程序后方可成為上市公司的股東，同時其持有的上市公司股份

比例不得低于10%，且必須鎖定三年。如此嚴(yán)格的監(jiān)管導(dǎo)致上市公司

5

的股票缺乏流動性，

的主要原因。

這是造成目前上市公司境外收購支付方式單一化

其次是我國資本市場成熟度的限制。

熟，國際化程度低，波動較大，通過股權(quán)支付的方式往往使境外交易

相對方面臨巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)。

目前我國資本市場相對不成

再次是嚴(yán)格的股份發(fā)行審批程序的限制。

需要受到證券監(jiān)管部門以及其所在證券交易所上市規(guī)則嚴(yán)格的監(jiān)管

限制，繁瑣、費(fèi)時的發(fā)行審批程序極易使上市公司在瞬息萬變的海外

競標(biāo)中錯失良機(jī)。

目前上市公司股份發(fā)行

正是由于上述三方面的原因，

首選的支付手段。

使現(xiàn)金成為上市公司在境外并購中

(三)并購融資

在成熟的海外并購項(xiàng)目中，大多數(shù)項(xiàng)目為提高項(xiàng)目的回報(bào)率，通

常會運(yùn)用杠桿，即債權(quán)融資?？紤]到海外融資的利率相對較低，海外

債權(quán)融資通常是上市公司境外并購融資的首選。但在具體適用時，上

市公司必須考慮具體擔(dān)保方式對海外債權(quán)融資的影響，如采用內(nèi)保外

貸的通常需要考慮審批監(jiān)管因素。除了債權(quán)融資以外，為了滿足境外

收購對于大額并購資金的需求，目前上市公司還可通過配股、公開增

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發(fā)以及非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行股權(quán)融資。

發(fā)的方式募得資金進(jìn)行境外收購，上市公司必須考慮以下因素：

其中采用配股和公開增

(1)海外出售方是否接受非自有資金的并購以及其對于融資時

間的要求；

(2)上市公司是否符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中嚴(yán)格

的公開發(fā)行條件以及發(fā)行程序；

(3)上市公司發(fā)行時資本市場的整體環(huán)境與不確定性因素。由

于采用股權(quán)融資所需要的時間較長，實(shí)踐中上市公司很少在實(shí)施境外

并購的同時通過股權(quán)融資進(jìn)行并購融資，當(dāng)然，對于暫時缺乏現(xiàn)金的

優(yōu)質(zhì)上市公司而言，亦有可以替代的路徑可以考慮。

二、上市公司境外并購涉及的核心中國法律問題

根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，上市公司境外并購主要涉及三大核心的中國法

律問題，第一是境內(nèi)審批，第二是支付手段，第三是并購融資。而并

購交易采用何種支付手段往往又是上市公司采用何種并購融資手段

重要的決定因素之一。

(一)境內(nèi)審批

上市公司境外并購涉及的國內(nèi)審批環(huán)節(jié)可簡單歸納如下：

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需要說明的是，根據(jù)項(xiàng)目收購金額的不同，涉及發(fā)改、商務(wù)部、

外匯等部門審批層級有所不同，同時根據(jù)境外并購路徑的不同，涉及

的審批因素與環(huán)節(jié)亦有所不同，對此，本文將在第三部分中著重論述。

(二)支付手段

目前國內(nèi)上市公司并購重組采用的支付手段主要有三種，即：現(xiàn)

金支付、資產(chǎn)置換和股份支付，其中股份支付是我國境內(nèi)并購重組交

易中最主要的支付手段。相較而言，上市公司境外并購采用的支付方

式主要為現(xiàn)金支付、股權(quán)支付以及現(xiàn)金和股權(quán)混合支付。從現(xiàn)有的交

易案例來看，上市公司都不約而同地采用現(xiàn)金作為境外并購的支付方

式。究其原因，除了現(xiàn)金支付本身具有直接、簡單、迅速的特點(diǎn)外，

下列因素是造成我國上市公司境外收購支付方式單一化真正原因：

首先是監(jiān)管制度的限制。根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

管理辦法》的規(guī)定，只有符合特定條件的外國投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)格

的審批程序后方可成為上市公司的股東，同時其持有的上市公司股份

比例不得低于

的股票缺乏流動性，

的主要原因。

10%，且必須鎖定三年。如此嚴(yán)格的監(jiān)管導(dǎo)致上市公司

這是造成目前上市公司境外收購支付方式單一化

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其次是我國資本市場成熟度的限制。

熟，國際化程度低，波動較大，通過股權(quán)支付的方式往往使境外交易

相對方面臨巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)。

目前我國資本市場相對不成

再次是嚴(yán)格的股份發(fā)行審批程序的限制。

需要受到證券監(jiān)管部門以及其所在證券交易所上市規(guī)則嚴(yán)格的監(jiān)管

限制，繁瑣、費(fèi)時的發(fā)行審批程序極易使上市公司在瞬息萬變的海外

競標(biāo)中錯失良機(jī)。

目前上市公司股份發(fā)行

正是由于上述三方面的原因，

首選的支付手段。

使現(xiàn)金成為上市公司在境外并購中

(三)并購融資

在成熟的海外并購項(xiàng)目中，大多數(shù)項(xiàng)目為提高項(xiàng)目的回報(bào)率，通

常會運(yùn)用杠桿，即債權(quán)融資。考慮到海外融資的利率相對較低，海外

債權(quán)融資通常是上市公司境外并購融資的首選。但在具體適用時，上

市公司必須考慮具體擔(dān)保方式對海外債權(quán)融資的影響，如采用內(nèi)保外

貸的通常需要考慮審批監(jiān)管因素。除了債權(quán)融資以外，為了滿足境外

收購對于大額并購資金的需求，目前上市公司還可通過配股、公開增

發(fā)以及非公開發(fā)行股份的方式進(jìn)行股權(quán)融資。其中采用配股和公開增

發(fā)的方式募得資金進(jìn)行境外收購，上市公司必須考慮以下因素：

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(1)海外出售方是否接受非自有資金的并購以及其對于融資時

間的要求；

(2)上市公司是否符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中嚴(yán)格

的公開發(fā)行條件以及發(fā)行程序；

(3)上市公司發(fā)行時資本市場的整體環(huán)境與不確定性因素。由

于采用股權(quán)融資所需要的時間較長，實(shí)踐中上市公司很少在實(shí)施境外

并購的同時通過股權(quán)融資進(jìn)行并購融資，當(dāng)然，對于暫時缺乏現(xiàn)金的

優(yōu)質(zhì)上市公司而言，亦有可以替代的路徑可以考慮(下文詳述)。

三、現(xiàn)行法規(guī)框架下上市公司跨境并購的典型路徑

典型上市公司境外并購方案大致可以分為以下三種：

(一)方案1：上市公司直接跨境并購標(biāo)的公司

方案1的基本思路是：由上市公司直接收購或者通過設(shè)立境外子

公司的方式收購境外標(biāo)的資產(chǎn)。并購所需的資金一般來自上市公司的

自有資金、超募資金或者銀行并購貸款。具體交易結(jié)構(gòu)如下：

根據(jù)我們經(jīng)驗(yàn)，由上市公司直接收購境外標(biāo)的的案例并不多見，

絕大多數(shù)上市公司選擇通過其設(shè)立在境外的控股子公司對境外標(biāo)的

資產(chǎn)進(jìn)行并購。之所以采用該種控股架構(gòu)，其主要有下列優(yōu)勢：

(1)有利于縮短境外審批部門對并購交易審核的時間；

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(2)有利于上市公司利用控股子公司所在地政策享受稅收上的

優(yōu)惠；

(3)有利于上市公司在未來直接通過轉(zhuǎn)讓子公司股權(quán)的方式快

速退出。

方案1的優(yōu)點(diǎn)在于速度快、耗時少。本次襄陽軸承境外并購案能

夠僅用4個多月的時間就順利完成，與采用方案1不無關(guān)系。但是方

案1本身的缺點(diǎn)也十分明顯：首先，該方案對上市公司資金實(shí)力或者

上市公司的借貸能力要求較高；其次，上市公司必須直接面對境外收

購的風(fēng)險(xiǎn)；最后，目前嚴(yán)格的上市公司的停牌規(guī)則使并購交易在規(guī)定

時間內(nèi)完成存在一定的困難。

(二)方案

重組注入上市公司

2：大股東或并購基金先收購標(biāo)的公司，再通過資產(chǎn)

在上市公司境外并購中，由于境外出售方通常對于交易啟動到交

割的時間要求較短，若采用上市公司直接收購境外標(biāo)的的方式，可能

會導(dǎo)致在時間方面無法滿足出售方的要求，因此，在不少的上市公司

海外收購案例中，采用兩步走的方式，即：第一步，由大股東或并購

基金收購境外資產(chǎn)；第二步，再由上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)或

定增融資并收購的方式(見下圖方式1和方式2)將境外資產(chǎn)注入上

市公司。具體交易結(jié)構(gòu)如下：

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均勝電子、博盈投資境外并購案是采用方案

其中，本所律師經(jīng)辦的均勝電子系采用由大股東先行收購收購德國普瑞的方式；博盈投資系由并購基金先行收購標(biāo)的公司

的股權(quán)。兩個案例具有異曲同工之妙：首先，采用“兩步走”避免了

2的兩個典型案例。

SteyrMotors

上市公司直接進(jìn)行境外并購，不僅有利于縮短交易時間，也有利于化

解上市公司直接面對境外并購的風(fēng)險(xiǎn)。其次，采用“兩步走”為上市

公司提供多元化的支付手段。正如前文所述，由于種種因素的制約，

上市公司境外收購采用的支付方式具有單一化的特點(diǎn)。

“兩步走”的方式，使上市公司可通過股份支付的方式獲得境外標(biāo)的資產(chǎn)的控制權(quán)，緩解上市公司資金的壓力。再次，通過“兩步走”可

以使整個交易避開嚴(yán)格的上市公司停牌時間的規(guī)定，

足的時間完成。

而方案2通過

保證交易能有充

然而，方案2亦存在一定的弊端：首先，對于采用控股股東收購

的方式，對于控股股東的資金實(shí)力具有較高的要求，對于采用并購基

金購買的方式，需支付的中間成本往往不低，同時還面臨解釋前后收

購的估值差異原因的難題；

司股東大會多數(shù)決通過，

其次，方案2第二步的實(shí)施必須經(jīng)上市公

因此可能存在被股東大會否決的風(fēng)險(xiǎn)。

不僅

如此，中國證監(jiān)會的審批風(fēng)險(xiǎn)以及定增情況下的發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)都使最終實(shí)

現(xiàn)方案第二步存在一定的不確定性。

(三)方案3：大股東或并購基金與上市公司首先同時收購境外

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公司，再將剩余境外資產(chǎn)注入上市公司

方案3是在方案2的基礎(chǔ)上的進(jìn)一步改進(jìn)。方案3同樣采用兩步

走，與方案2不同的是，方案3的第一步是由大股東或并購基金與上

市公司同時收購境外標(biāo)的資產(chǎn)，通常上市公司先參股，以保證上市公

司的收購不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。第二步，上市公司再通過發(fā)行股份購

買資產(chǎn)的方式將境外標(biāo)的資產(chǎn)全部注入上市公司。具體交易方案如

下：

方案3不僅吸收了方案2的優(yōu)點(diǎn)，同時還有效地彌補(bǔ)了方案2中

存在的不足：一方面，在方案

要披露或取得股東大會的表決同意，

3中，因收購方案在進(jìn)行第一步時即需

這就有效地避免了收購方案在實(shí)

施第二步時被上市公司股東大會否決的風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，通過采用上

市公司與大股東或并購基金共同收購的方式，且上市公司未來在第二

步中主要以股份支付作為對價(jià)，適用方案3能夠相對緩解上市公司的

并購融資壓力。

四、上市公司境外并購實(shí)務(wù)中存在的典型問題

根據(jù)筆者在上市公司海外收購項(xiàng)目中的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為從立

法和監(jiān)管層面，可以考慮從以下幾方面出臺支持上市公司海外并購的

政策：

(一)建議進(jìn)一步放寬境外投資者持股比例限制和鎖定要求

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如前文所述，根據(jù)現(xiàn)行的規(guī)定，上市公司向境外投資者發(fā)行股份

不低于上市公司股份比例

的上市公司收購體量較小的境外資產(chǎn)時，

10%，這在一定程度上限制了股本總額較大

以股權(quán)作為并購支付手段進(jìn)

行并購的方式。應(yīng)當(dāng)允許在上市公司境外并購時適當(dāng)降低境外投資者

持股比例的下限以豐富上市公司境外并購的支付手段。同時，要求外

國投資者持股必須鎖定三年的要求，亦不利于出售方接受以股份作為

支付對價(jià)的手段，建議可適當(dāng)縮短外國投資者的持股鎖定期的要求。

(二)境內(nèi)監(jiān)管時間要求與境外并購復(fù)雜性的沖突

根據(jù)現(xiàn)行的交易所規(guī)定，

項(xiàng)連續(xù)停牌時間有嚴(yán)格的限制，

上市公司在籌劃、

從目前的實(shí)踐情況來看，

醞釀重大資產(chǎn)重組事

要在停牌期

間完成境外標(biāo)的初步法律、財(cái)務(wù)、行業(yè)盡職調(diào)查難度極大；這一期間同時還可能需要包括雙方談判磋商的時間；

在未來三個月內(nèi)不得在策劃新的并購，

實(shí)際情況。建議適當(dāng)放寬上市公司境外并購的停牌時間，

交易失敗情形下禁止上市公司未來三個月內(nèi)策劃新的并購的限制。

一旦交易失敗，

這顯然不符合目前境外并購的

上市公司

并適當(dāng)放寬

另外，涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的境外并購項(xiàng)目，中國證監(jiān)會的審

核時間通常需要2個月或者更長時間，考慮到競標(biāo)、前期停牌、股東

大會、其他國內(nèi)審批環(huán)節(jié)等時間限制，如上市公司直接采用發(fā)行股份

的方式收購境外標(biāo)的，

境外出售方通常無法接受的，

其耗時通常需要將近一年或更長的時間，

建議可以進(jìn)一步優(yōu)化停牌機(jī)制，

這是

簡化審

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核流程，并縮短審核時限。

(三)定價(jià)機(jī)制或盈利預(yù)測補(bǔ)償要求

根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》和上市規(guī)則的要求，上

市公司重大資產(chǎn)重組通常應(yīng)參考評估結(jié)果定價(jià)，或至少需要提供評估

報(bào)告作為參考，但在海外并購中，出售方通常通過競價(jià)方式出售資產(chǎn)，最終交易定價(jià)通常通過競價(jià)方式產(chǎn)生，并不直接與評估結(jié)果掛鉤。于現(xiàn)行監(jiān)管機(jī)制的限制，經(jīng)常會出現(xiàn)，上市公司競價(jià)成功后，根據(jù)定

價(jià)來要求評估結(jié)果出具評估報(bào)告。除此之外，如果評估方法涉及收益

法的[3]，往往還涉及盈利補(bǔ)償問題，但在市場化的并購中，出售方

既然已經(jīng)出售資產(chǎn)，上市公司很難要求對方對標(biāo)的資產(chǎn)未來三年的盈

利作出承諾，往往導(dǎo)致需要上市公司的控股股東承擔(dān)該等義務(wù)，

變相導(dǎo)致收購流產(chǎn)，不利于市場化并購項(xiàng)目的運(yùn)作。筆者認(rèn)為，市場

化并購的項(xiàng)目，在信息披露充分的前提下，經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)后，由

由

或者

上市公司來承擔(dān)后續(xù)運(yùn)作或者整合的風(fēng)險(xiǎn)并無不妥，

以考慮取消盈利補(bǔ)償?shù)囊蟛⑦M(jìn)一步放開定價(jià)機(jī)制限制。

建議監(jiān)管機(jī)構(gòu)可

五、中國境外酒店并購的八種類型

1、中國酒店品牌輸出

中國酒店品牌輸出的有首旅、港中旅、中石油、萬達(dá)、海航、開

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元、君瀾、中州等。

白俄羅斯明斯克北京飯店2014年9月27日開業(yè)，酒店由中國企

業(yè)投資、設(shè)計(jì)、施工和管理，由首旅集團(tuán)等5家中國企業(yè)聯(lián)合投資，

由首旅建國酒店管理公司管理。酒店建筑面積3.3萬平米，客房180

間，首旅建國派駐中方管理人員和工作人員35人。酒店是中國企業(yè)

全資投資建設(shè)(住總集團(tuán)是最大股東)，全部采用中國規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)的五

星級標(biāo)準(zhǔn)花園式酒店。

港中旅酒店有限公司與西非幾內(nèi)亞共和國由中國商人在幾內(nèi)亞

注冊的GMC公司投資的卡魯姆酒店公司簽約，是港中旅第一次在國外

輸出酒店管理?？斈肪频暧煽斈肪频旯煞萦邢薰就顿Y，總投資

6800萬美元，總建筑面積38800平方米，主體建筑高18層，有客房

331間和酒店式公寓40套，預(yù)計(jì)2015年9月開業(yè)，是幾內(nèi)亞第一家

五星級標(biāo)準(zhǔn)酒店。

法蘭克福華榮陽光酒店由北京華榮建業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司投

資。陽光酒店的國際業(yè)務(wù)已經(jīng)有20多個國家，包括2011年7月管理

柬埔寨酒店。

萬達(dá)在澳大利亞完成了對黃金海岸市珠寶三塔項(xiàng)目的并購，是萬

達(dá)進(jìn)軍澳大利亞的首個項(xiàng)目，將使用萬達(dá)文華酒店品牌，計(jì)劃投資9

億美元，并購項(xiàng)目后萬達(dá)將作為絕對控股股東，和原業(yè)主共同開發(fā)該

項(xiàng)目。

海航集團(tuán)2007年收購布魯塞爾的賽德酒店在2012年進(jìn)行二期擴(kuò)

建工程，總投資5000萬歐元，海航在布魯塞爾還擁有布魯塞爾十字

街海航商務(wù)酒店和布魯塞爾沃福海航快捷酒店。

16

開元旅業(yè)集團(tuán)1050萬歐元收購德國法蘭克福市的原金郁金香飯

店，開元再投入2億元人民幣對該酒店物業(yè)進(jìn)行全面改造為法蘭克福

開元大酒店。

浙江君瀾酒店集團(tuán)2013年5月13日完成對澳大利亞珀斯水邊套

房酒店的收購。酒店總投資3400萬澳元，由浙江君瀾酒店集團(tuán)全權(quán)

收購，將打造君瀾屬下君亭品牌在海外的首家酒店。酒店位于南珀斯

市區(qū)中心，有101間客房。

河南中州國際集團(tuán)與太平洋島國帕勞共和國的帕勞之星泛太(集

團(tuán))責(zé)任有限公司簽約共建帕勞中州國際海上度假酒店。

新疆米蘭房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在烏茲別克首都塔什干獨(dú)資建設(shè)

和管理的四星級米蘭國際酒店有140余間客房。

2、收購酒店物業(yè)

收購酒店物業(yè)的有安邦保險(xiǎn)、陽光保險(xiǎn)、中國國旅等。

安邦保險(xiǎn)集團(tuán)19.5億美元對美國紐約華爾道夫酒店的收購2015

年2月2日獲得美國外國投資委員會的批準(zhǔn)。交易面積在16.5萬平

方米左右，每平方米約7.3萬元人民幣。

陽光保險(xiǎn)集團(tuán)2015年2月以總價(jià)2.3億美元購買位于紐約曼哈

頓中城的喜達(dá)屋管理的新酒店巴卡萊特酒店，此前陽光保險(xiǎn)也購買了

喜達(dá)屋集團(tuán)所管理的悉尼喜來登公園酒店。

陽光保險(xiǎn)集團(tuán)2014年11月21日宣布出資4.63億澳元(約合

24.5億元人民幣)從喜達(dá)屋酒店及度假酒店國際集團(tuán)手中收購客房

557間的悉尼喜來登公園酒店，陽光保險(xiǎn)將授權(quán)喜來登提供為期50

17

年的管理服務(wù)。

中國國旅2015年第一次臨時股東大會公布2015年計(jì)劃投資

27.13億元，其中4.57億元進(jìn)行境內(nèi)外旅行社網(wǎng)絡(luò)建設(shè)和柬埔寨暹

粒酒店的收購與改造。

深圳新世紀(jì)集團(tuán)2010年3月投資9000萬美元，買下美國洛杉磯

的喜來登酒店；2011年1月投資6000萬美元，買下美國洛杉磯的萬

豪酒店。

中國興力達(dá)集團(tuán)2014年12月24日以1.65億美元收購客房1004

間、2014年來平均出租率95%的洛杉磯國際機(jī)場萬豪酒店。中國興力

達(dá)集團(tuán)2013年收購后的托倫斯萬豪酒店效益提升了40%。

美國《世界日報(bào)》2014年10月25日報(bào)道，中國無錫農(nóng)民企業(yè)

家謝菊寶于2009年買下紐約市曼哈頓核心區(qū)75%股權(quán)的金海馬假日

酒店高50層，有500間客房，

店。謝菊寶2009年幫助原業(yè)主完清了

保留了25%股份。

是華資在紐約投資酒店的首家

2150萬元銀行貸款，

50層酒

讓原業(yè)主

3、投資酒店物業(yè)

投資酒店物業(yè)的有萬達(dá)、綠地。

萬達(dá)投資9億美元在美國芝加哥建設(shè)一座高350米，地上89層

的酒店及公寓項(xiàng)目，包括擁有240套客房的五星酒店以及高檔公寓和

商業(yè)。芝加哥萬達(dá)大廈項(xiàng)目是2013年來萬達(dá)集團(tuán)繼英國倫敦、西班

牙馬德里之后在全球投資的第三個酒店項(xiàng)目。

綠地集團(tuán)2013年7月26日向全美第二大的退休基金會“加州教

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師退休系統(tǒng)”收購了一塊位于洛杉磯市中心的面積2.56萬平方米的

土地，計(jì)劃耗資10億美元，開發(fā)酒店、辦公、服務(wù)式公寓及高檔住

宅。

4、購買境外品牌附帶資產(chǎn)

購買境外品牌附帶資產(chǎn)的有錦江、海航、復(fù)星。

錦江股份(600754.SH)于2015年2月27日完成收購盧浮集團(tuán)

的各項(xiàng)交割工作。錦江酒店(02006.HK)2010年3月18日完成投資

3億美元獲取美國州際酒店管理公司50%的股權(quán)。

海航集團(tuán)多次增持NH酒店集團(tuán)股份至約29%，成為NH酒店集團(tuán)

最大單一股東。合資公司暫取名為“海航

其51%股份由海航酒店集團(tuán)所有，將主要在中國發(fā)展中、高級別酒店

NH酒店管理有限公司”，

業(yè)務(wù)，拓展第三方酒店委托管理業(yè)務(wù)，促進(jìn)NH等品牌在大中華區(qū)的

迅速發(fā)展。

復(fù)星集團(tuán)及其合伙人2015年1月4日以每股24.6歐元的價(jià)格收

購價(jià)值9.6億歐元的地中海俱樂部集團(tuán)公司(復(fù)星國際持有62.6%

的股份，中國眾信旅游占8.7%)。

5、互換品牌

互換品牌的有錦江、綠地，屬于無形資產(chǎn)投資。

錦江之星與法國盧浮酒店集團(tuán)

作。

綠地集團(tuán)的自主酒店品牌法蘭克福鉑驪酒店

2011年11月以品牌聯(lián)盟的方式合

2013年5月12日正

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式掛牌營業(yè)，有185間客房，是與西班牙MELIA(歐恒)酒店集團(tuán)共

享資源、互換市場的首批經(jīng)營權(quán)置換項(xiàng)目，綠地旗下濟(jì)南、天津2家

酒店將委托MELIA進(jìn)行全權(quán)管理。綠地集團(tuán)2013年7月4日與索梅

利亞通過股權(quán)置換交換酒店，收入巴塞羅那、馬德里2家酒店共15

億元人民幣，酒店將使用鉑瑞和鉑驪，由索梅利亞管理。

6、特許經(jīng)營

特許經(jīng)營模式有錦江，屬于無形資產(chǎn)投資。

錦江之星2011年9月與菲律賓的上好佳(國際)正式簽約，以

品牌輸出的方式跨出國門，通過品牌授權(quán)經(jīng)營使錦江之星品牌落戶菲

律賓。

錦江之星2012年6月與韓國SANGWONHOUSINGCO.LTD公司簽訂

的特許經(jīng)營項(xiàng)目，采取的是單店特許經(jīng)營的方式，由SANGWONHOUSING

CO.LTD公司按照錦江之星的海外標(biāo)準(zhǔn)投資建造。

錦江之星2014年1月將品牌在印尼的特許經(jīng)營總代理權(quán)授予當(dāng)

地的金鋒集團(tuán)。

2014年10月，錦江之星韓國首爾明洞酒店

是錦江之星在國外開業(yè)的首家單店特許經(jīng)營酒店，

國品牌經(jīng)濟(jì)型連鎖酒店。

7、授權(quán)代理

授權(quán)代理的有東呈，屬于無形資產(chǎn)投資。

東呈酒店集團(tuán)將旗下酒店品牌的海外代理權(quán)授予給安達(dá)瑞酒店

2014年10月開業(yè)，

也是韓國第一家中

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管理公司，后者獲得東呈酒店集團(tuán)旗下品牌城市便捷酒店在新加坡與

馬來西亞市場的獨(dú)家代理權(quán)，

宜尚品牌在東南亞的代理權(quán)。

此外也獲得東呈酒店集團(tuán)的怡程品牌與

東呈酒店集團(tuán)旗下的城市便捷酒店第一

家海外分店于2011年進(jìn)入馬來西亞吉隆坡，在周邊的酒店中率先提

供的免費(fèi)wifi和電視衛(wèi)星臺，為客人提供洗衣服務(wù)等，房價(jià)與一般

廉價(jià)酒店持平(90至130馬幣，約157至227元人民幣)，但為客

人提供更具性價(jià)比優(yōu)勢的客房環(huán)境和服務(wù)質(zhì)量，開業(yè)來入住率基本保

持在85%左右，高于其他同類型酒店的60%至70%。

8、合作投資

合作投資有中工國際、中國進(jìn)出口銀行。

中工國際2011年4月現(xiàn)金入股老撾一家公司，合資設(shè)立中工國

際旅游發(fā)展(老撾)有限公司，聯(lián)合開發(fā)價(jià)值3700萬美元的老撾瑯勃

拉邦酒店項(xiàng)目。

中國企業(yè)和巴哈馬合作的酒店BahaMar占地

億美元，由中國建筑工程總公司與中國進(jìn)出口銀行合作，

銀行2011年5月提供26億美元長期貸款，中建注入

酒店共3500個房間，品牌包括玫瑰林、摩根、凱悅等。

1000英畝、耗資

中國進(jìn)出口1.5億美元股權(quán)，

35

六、中國企業(yè)境外并購法律程序和法律問題

21

對于企業(yè)境外投資和并購，我國雖無完善和系統(tǒng)的立法，但目前

通過發(fā)改委、商務(wù)部及外管局等部門單獨(dú)或聯(lián)合發(fā)布的部門規(guī)章及規(guī)

范，已初步建立起一套項(xiàng)目前期核準(zhǔn)和備案的制度。現(xiàn)根據(jù)《對外投

資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》(“《產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》”)、《境外投資管理

辦法》、《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資

外匯管理辦法》等法規(guī)規(guī)章文件的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合本律師的實(shí)務(wù)操作

經(jīng)驗(yàn)，就境外并購在我國國內(nèi)階段須辦理的有關(guān)法律程序及相關(guān)問題

闡述如下：

1、確定擬投資并購的企業(yè)所在國，以及投資并購企業(yè)所涉產(chǎn)業(yè)。

確定擬并購的企業(yè)所在國，主要在于確定是否屬于我國的建交

國，是否屬于《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》所列的目錄國家。由于

我國對于企業(yè)境外投資目前實(shí)行的是前置審批制，審批程序是否能順

利通過直接決定了投資及并購項(xiàng)目能否順利推進(jìn)。而被并購企業(yè)所在

國若屬于非建交國，則根據(jù)2009年5月1日起生效的《境外投資管

理辦法》的規(guī)定，不論其用匯額度大小和投資產(chǎn)業(yè)類型，均需提交商

務(wù)部核準(zhǔn)，而提交商務(wù)部核準(zhǔn)將可能大大增加項(xiàng)目審批的時間和不確

定性。在確定被并購企業(yè)所在國后，需對照《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向

目錄》查明，被并購企業(yè)所涉產(chǎn)業(yè)是否屬于導(dǎo)向目錄國別項(xiàng)下所列的

產(chǎn)業(yè)，因《產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》實(shí)際上是一份鼓勵類產(chǎn)業(yè)目錄，故若被并

購企業(yè)所屬產(chǎn)業(yè)屬于目錄上所列產(chǎn)業(yè)，則項(xiàng)目即屬于國家鼓勵投資的

項(xiàng)目，在項(xiàng)目立項(xiàng)核準(zhǔn)層面將更容易獲得審批部門的批準(zhǔn)。

2、向發(fā)改委提交境外收購項(xiàng)目信息報(bào)告，取得發(fā)改委出具的確

22

認(rèn)函

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》第十三條的規(guī)定，應(yīng)在

投標(biāo)或?qū)ν庹介_展商務(wù)活動前，向國家發(fā)展改革委報(bào)送書面信息報(bào)

告。關(guān)于此條規(guī)定的報(bào)送時間，對外正式開展商務(wù)活動前，應(yīng)為簽訂

“并購意向書”或“并購備忘錄”之前，還是簽訂并購協(xié)議之前，并

無明確規(guī)定。從其需要報(bào)送的內(nèi)容來判斷，該條規(guī)定，應(yīng)報(bào)送“投資

主體基本情況、項(xiàng)目投資背景情況、投資地點(diǎn)、方向、預(yù)計(jì)投資規(guī)模

和建設(shè)規(guī)模、工作時間計(jì)劃表?！?，似乎可以理解為應(yīng)在簽訂并購意

向書之前即應(yīng)報(bào)送。同時，根據(jù)《國家發(fā)展改革委關(guān)于完善境外投資

項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》(發(fā)改外資[2009]1479號，下稱“1479

號文”)第三條規(guī)定，“有關(guān)企業(yè)在項(xiàng)目對外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，

即境外收購項(xiàng)目在對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報(bào)價(jià)及向?qū)Ψ絿?/p>

家(地區(qū))政府審查部門提出申請之前，境外競標(biāo)項(xiàng)目在對外正式投

標(biāo)之前，應(yīng)向國家發(fā)展改革委報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告”即似乎亦應(yīng)理解為

在簽署并購意向書之前。

實(shí)務(wù)中而言，在2009年之前，大部分的境外收購實(shí)際上并未向

發(fā)改委提交項(xiàng)目信息報(bào)告，

在少數(shù)，有鑒于此，發(fā)改委才特別出臺

甚至繞過發(fā)改委進(jìn)行境外投資和收購亦不

1479號文，要求境外投資和

收購必須報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告。按照正常的程序，國家發(fā)展改革委在收

到書面信息報(bào)告之日起7個工作日內(nèi)出具《境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目信息

報(bào)告確認(rèn)函》。

3、向發(fā)改委提交項(xiàng)目申請報(bào)告及相關(guān)附件，取得發(fā)改委的核準(zhǔn)

文件。

23

。

根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》的規(guī)定，向發(fā)改委提交項(xiàng)目申請報(bào)告的時間應(yīng)為簽訂并購意向書之后。

同時，還應(yīng)提交包括公司董事會決議、證明中方及合作外方資產(chǎn)、經(jīng)營和資信情況的文件、銀行出具的融資意向書、以有價(jià)證券、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)權(quán)益出資的，按資產(chǎn)權(quán)益的評估價(jià)值或公允價(jià)值核定出資額；中外方簽署的并購意向書或框架協(xié)議；國家發(fā)展改革委出具的《境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目信息報(bào)告確認(rèn)函》。

4、向商務(wù)部門和外匯管理部門提交

遞交項(xiàng)目申請報(bào)告的

《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》

此程序系根據(jù)商務(wù)部、國家外匯管理局2005年3月31日所發(fā)布

的《企業(yè)境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告制度》(“商合發(fā)[2005]131號”下

稱“131號文”)的規(guī)定而設(shè)立，辦理時間應(yīng)是在并購雙方簽訂并購

意向書或備忘錄(MOU)之后。報(bào)告的部門包括商務(wù)部或地方省級商

務(wù)主管部門和國家外匯管理局或地方省級外匯管理部門。報(bào)告事項(xiàng)

為，填寫并提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》，具體需報(bào)告的事項(xiàng)包

括境內(nèi)投資主體、實(shí)施并購的具體子公司、境外并購目標(biāo)企業(yè)、預(yù)計(jì)

投資總額、交易方式、初步時間安排、潛在的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對方案等事項(xiàng)。

5、向商務(wù)部或地方商務(wù)部門提交申請材料，申請頒發(fā)《企業(yè)境

外投資證書》。

根據(jù)《境外投資管理辦法》的規(guī)定，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門

對企業(yè)境外投資實(shí)行核準(zhǔn)。此階段核準(zhǔn)的結(jié)果就是決定是否頒發(fā)《企

業(yè)境外投資證書》，根據(jù)投資情形的不同，分別由國家商務(wù)部和省級

商務(wù)部門予以核準(zhǔn)。其中由商務(wù)部核準(zhǔn)的情形包括：在與我國未建交

24

國家(目前世界上海域包括巴拉圭、瑙魯、梵蒂岡等

與我國建交)的境外投資；特定國家或地區(qū)的境外投資(具體名單

由商務(wù)部會同外交部等有關(guān)部門確定)；中方投資額

的境外投資；涉及多國(地區(qū))利益的境外投資

的公司。由省級商務(wù)部門核準(zhǔn)的情形包括：中方投資額

及以上、1億美元以下的境外投資；能源、礦產(chǎn)類境外投資；

國內(nèi)招商的境外投資。

24個國家還未

1億美元及以上

;設(shè)立境外特殊目

1000萬美元

需在

企業(yè)開展境外投資需提交以下材料，包括：(一)申請書，主要

內(nèi)容包括境外企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期

限、投資資金來源情況的說明、投資的具體內(nèi)容、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資環(huán)

境分析評價(jià)以及對不涉及危害我國國家主權(quán)、違反國際條約等情形的

說明等；(二)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；(三)境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)

議或者合同；(四)國家有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件；(五)并購類

境外投資須提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》。該等材料中的第(四)

中的有關(guān)部門的核準(zhǔn)或備案文件即是指發(fā)改委的項(xiàng)目核準(zhǔn)文件。為核

準(zhǔn)企業(yè)的境外投資申請，商務(wù)部和省級商務(wù)部門需分別向我國駐東道

國使(領(lǐng))館的意見，使領(lǐng)館將從東道國安全狀況、對雙邊政治和經(jīng)

貿(mào)關(guān)系影響等方面提出意見。商務(wù)部門收到企業(yè)遞交的申請并受理

后，應(yīng)在15個工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn)。對予以核準(zhǔn)的境外投資，商

務(wù)部和省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)出具書面核準(zhǔn)決定并頒發(fā)

資證書》。

6、境外直接投資外匯登記

在取得發(fā)改委的項(xiàng)目核準(zhǔn)文件和商務(wù)部門頒發(fā)的

《企業(yè)境外投

《企業(yè)境外投資

25

證書》后，境外投資企業(yè)應(yīng)向其所在地的外匯管理局辦理境外直接投

資外匯登記，在辦理境外直投外匯登記時，企業(yè)須向外管局說明其境

外投資外匯資金來源情況，根據(jù)《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)

定》(匯發(fā)[2009]30號文)的規(guī)定，企業(yè)可用于境外投資的外匯資

金來源包括自有外匯資金、符合規(guī)定的國內(nèi)外匯貸款、人民幣購匯或

實(shí)物、無形資產(chǎn)及經(jīng)外匯局核準(zhǔn)的其他外匯資產(chǎn)來源、境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外

直接投資所得利潤也可留存境外的外匯。

根據(jù)前述30號文的規(guī)定，辦理境外直接投資外匯登記證，應(yīng)提

交以下材料：書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》；外

匯資金來源情況的說明材料；

明及組織機(jī)構(gòu)代碼證；

境內(nèi)機(jī)構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證

境外直接投資主管部門對該項(xiàng)投資的核準(zhǔn)文件

或證書；如果發(fā)生前期費(fèi)用匯出的，提供相關(guān)說明文件及匯出憑證。

境內(nèi)企業(yè)應(yīng)憑境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)文件(即發(fā)改委項(xiàng)目核準(zhǔn)

文件和企業(yè)境外投資證書)和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定

銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。

需要注意的是，境內(nèi)企業(yè)需要在設(shè)立之前按項(xiàng)目所在地要求支付

保證金、或者投標(biāo)保證金、或進(jìn)行市場調(diào)查、租用辦公場地和設(shè)備、

聘用人員，以及聘請境外中介機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向外管局申請境

外直接投資前期費(fèi)用匯出，申請項(xiàng)目前期費(fèi)用匯出的，需向外管局提

交包括境內(nèi)機(jī)構(gòu)參與投標(biāo)、并購或合資合作項(xiàng)目的相關(guān)文件在內(nèi)的一

系列材料，前期費(fèi)用一般不得超過境內(nèi)企業(yè)已向發(fā)改委和商務(wù)部門申

請的境外直接投資總額(以下簡稱境外直接投資總額)的15%。

7、項(xiàng)目所在地設(shè)立項(xiàng)目公司

26

完成項(xiàng)目在境內(nèi)的核準(zhǔn)并取得境外直接投資證書后，以按項(xiàng)目東道國的法律設(shè)立項(xiàng)目投資公司，

外匯資金進(jìn)行公司設(shè)立和運(yùn)營。需要注意的是，根據(jù)《境外投資管理

境內(nèi)企業(yè)可

并按前述流程取得的匯入

辦法》的規(guī)定，企業(yè)對其投資設(shè)立的境外企業(yè)冠名應(yīng)當(dāng)符合境內(nèi)外法

律法規(guī)和政策規(guī)定。未按國家有關(guān)規(guī)定獲得批準(zhǔn)的企業(yè)，其境外企業(yè)

名稱不得冠以"中國"、"中華"、"國家"等字樣。

8、境外直接投資項(xiàng)下資金匯入及結(jié)匯

根據(jù)前述30號文的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)在境外投資取得的利潤匯回

境內(nèi)的，可以保存在其經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶或辦理結(jié)匯。

境內(nèi)企業(yè)對該等外匯入賬和結(jié)匯，需接受指定外匯銀行的審

查，審查的內(nèi)容包括境內(nèi)企業(yè)的境外直接投資外匯登記證、境外企業(yè)

的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表及其利潤處置決定、上年度年檢報(bào)告書等相關(guān)材料，

審核無誤后，再為境內(nèi)企業(yè)辦理境外直接投資利潤入賬或結(jié)匯手續(xù)。

境內(nèi)企業(yè)因所設(shè)境外企業(yè)減資、轉(zhuǎn)股、清算等所得資本項(xiàng)下外匯

收入，通過資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶辦理入賬，或經(jīng)外匯局批準(zhǔn)留存境

外。資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶的開立及入賬經(jīng)所在地外匯局按照相關(guān)規(guī)

定核準(zhǔn)，賬戶內(nèi)資金的結(jié)匯，按照有關(guān)規(guī)定直接向外匯指定銀行申請

辦理。

值得注意的是，若境內(nèi)企業(yè)將其境外直接投資的企業(yè)股權(quán)全部或

者部分轉(zhuǎn)讓給其他境內(nèi)企業(yè)的，相關(guān)資金應(yīng)在境內(nèi)以人民幣支付。

九、其他需要注意的程序性事項(xiàng)

(1)境外直接投資聯(lián)合年檢。根據(jù)30號文的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)(金

融機(jī)構(gòu)除外)應(yīng)按照境外投資聯(lián)合年檢的相關(guān)規(guī)定參加年檢。多個境

27

內(nèi)企業(yè)共同實(shí)施一項(xiàng)境外直接投資的，

匯年檢。

(2)境外直接投資外匯登記、變更或備案手續(xù)。根據(jù)

應(yīng)分別到所在地外匯局參加外

30號文的

規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)將其境外直接投資所得利潤以及其所投資境外企業(yè)減

資、轉(zhuǎn)股、清算等所得資本項(xiàng)下外匯收入留存境外，用于設(shè)立、并購

或參股未登記的境外企業(yè)的，應(yīng)就上述直接投資活動辦理境外直接投

資外匯登記手續(xù)。已登記境外企業(yè)發(fā)生名稱、經(jīng)營期限、合資合作伙

伴及合資合作方式等基本信息變更，或發(fā)生增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或

置換、合并或分立等情況，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)就上述變更情況辦理境外直接

投資外匯登記變更手續(xù)。已登記境外企業(yè)發(fā)生長期股權(quán)或債權(quán)投資、

對外擔(dān)保等不涉及資本變動的重大事項(xiàng)的，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)就上述重大事

項(xiàng)辦理境外直接投資外匯備案手續(xù)。

(3)關(guān)于境外直接投資，若非涉及項(xiàng)目類的投資，是否需

要發(fā)改委審批的問題。因?yàn)槟壳拔覈木惩庵苯油顿Y仍缺乏統(tǒng)一的法

律規(guī)制，目前的立法現(xiàn)狀是各部門均有相應(yīng)部門規(guī)章和規(guī)范，因此難

免出現(xiàn)相互審核管理權(quán)限沖突的問題，其中一個比較突出的問題就

是，是否所有的境外直接投資項(xiàng)目均需要發(fā)改委來審批，尤其是非項(xiàng)

目類的，比如在境外設(shè)立一家貿(mào)易公司或控股類投資公司是否需要發(fā)

改委審批，就是一個很值得爭議的問題。實(shí)務(wù)中，發(fā)改委往往答復(fù)稱

只管項(xiàng)目審批，非項(xiàng)目類不管，但對于何為項(xiàng)目類，卻無法給予確定

答復(fù)。國務(wù)院日前公布的《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄(2013年本)》

最新規(guī)定：“中方投資10億美元及以上項(xiàng)目，涉及敏感國家和地區(qū)、

敏感行業(yè)的項(xiàng)目，由國務(wù)院投資主管部門核準(zhǔn)”。有媒體解讀“10

28

而只需要

億美元以下的境外投資將不再需要送發(fā)改委各級部門核準(zhǔn)，

提交表格備案即可。”但該種解讀，目前并未看到直接的法規(guī)修訂案

或者相關(guān)主管部門的確認(rèn)。

七、并購支付的主要方式

1.現(xiàn)金支付方式?，F(xiàn)金支付是指并購方通過支付一定數(shù)量的現(xiàn)金

來購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)并購交易的一種支付方式。

現(xiàn)金支付適用于以下情況：①早期并購市場上金融支付方式比較單一

的情況；②希望通過“買殼”來實(shí)現(xiàn)上市，關(guān)系并購業(yè)績較差、主業(yè)

相關(guān)度不大的公司；③并購對象系股權(quán)比較松散、第一大股東持有的

股份比例相對較小的目標(biāo)公司?，F(xiàn)金支付方式是我國企業(yè)并購的主要

支付方式。目前，我國企業(yè)并購的平均支付金額達(dá)2億元人民幣，這

對于一個相對規(guī)模不大的企業(yè)來說，壓力是相當(dāng)大的。

2.股權(quán)支付方式。股權(quán)支付是指并購方通過換股或增發(fā)新股的方

式取得目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)進(jìn)而收購目標(biāo)企業(yè)的一種支付方式。股權(quán)支

付方式的特點(diǎn)：①并購方不需支付大量的現(xiàn)金；②并購?fù)瓿珊竽繕?biāo)企

業(yè)的股東成了并購方的股東；

標(biāo)企業(yè)實(shí)現(xiàn)借殼上市；

③對上市公司而言，

④增發(fā)新股改變了并購方原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，

股權(quán)支付方式使目

從

而稀釋了原有股東的權(quán)益。在國際上，股權(quán)支付方式占了很大比重，

特別是大型的并購基本是通過換股實(shí)現(xiàn)的。但我國股權(quán)支付在企業(yè)并

購中還不是很普遍，上市公司由于具有利用資本市場直接融資的優(yōu)

勢，其在合并中占較為主動的地位，其并購帶有明顯的“大魚吃小魚”

29

如而

的特征，而“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”換股并購的方式較少。

3.資產(chǎn)置換支付方式。資產(chǎn)置換是上市公司用一定的資產(chǎn)并購等

值優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易，它是一種特殊的并購形式。如果這種方式運(yùn)

作成功，可以實(shí)現(xiàn)兩個方面的目的：①可以獲得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；②可以將

企業(yè)原有的不良資產(chǎn)和盈利水平低的資產(chǎn)置換出去，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)資

產(chǎn)的雙向優(yōu)化。

4.綜合證券支付方式。綜合證券支付方式主要通過發(fā)行認(rèn)股權(quán)

證、可轉(zhuǎn)換債券和優(yōu)先股來實(shí)現(xiàn)。我國直接融資的證券市場起步較晚，

融資渠道較少，而間接融資市場受政府行為約束較大，這些都導(dǎo)致了

我國企業(yè)在選擇并購支付方式時極少采用綜合證券支付方式。

企業(yè)并購支付方式影響因素

(一)企業(yè)財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)。

果收購企業(yè)的杠桿比率較高，

支付方式要受企業(yè)現(xiàn)實(shí)財(cái)務(wù)狀況的影響，

一般不會采用現(xiàn)金收購或發(fā)行債券，

傾向于股權(quán)融資。如收購公司有充足的現(xiàn)金流量，則可以考慮現(xiàn)金支

付，增加負(fù)債水平；如收購公司的現(xiàn)金流量不寬裕，則可以考慮分期

付款或股票收購。一般來說，只有每股的現(xiàn)金流量大于每股收益，企

業(yè)才有能力進(jìn)行購并擴(kuò)張活動。股票來解決。

(二)支付方式。

否則就要通過融資，

并購支付方式的選擇與支付金額及融資方式直接

依靠貸款或發(fā)行

相關(guān)。如果并購金額不是很大，采用股票支付方式是不合算的，因?yàn)?/p>

發(fā)行股票需要通過證券交易所等有關(guān)部門的審批和批準(zhǔn)，是一項(xiàng)耗時

費(fèi)力的工作，所以一般采用現(xiàn)金支付方式。如果并購公司是大規(guī)模的

30

公司，且并購涉及的金額過大，則一般采用股票或混合支付方式。若

使用現(xiàn)金支付，公司的現(xiàn)金壓力太大，可能會影響到并購后公司整合

和運(yùn)營的資金需求和運(yùn)用。

(三)融資成本。在可以選擇支付方式時，應(yīng)從收益成本的角度，

比較資金成本。發(fā)行股票有發(fā)行成本，銀行貸款有貸款成本。這里要

注意，即使是用公司的自有資金來支付，也存在資金成本，至于財(cái)務(wù)

風(fēng)險(xiǎn)，其傳導(dǎo)的主要特征是：環(huán)境性，外部環(huán)境對財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)有重

要影響；財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)源復(fù)雜性，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)源由外部傳人供應(yīng)鏈，外部風(fēng)

險(xiǎn)多而復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)源查找不易；動態(tài)性，外部風(fēng)險(xiǎn)的不確定性和內(nèi)部

風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)過程的變化使風(fēng)險(xiǎn)處于動態(tài)傳遞。供應(yīng)鏈中某些節(jié)點(diǎn)企業(yè)在

生產(chǎn)運(yùn)營過程中可能占用上下游企業(yè)大量資金，如果其財(cái)務(wù)狀況不夠

穩(wěn)健，將隨時導(dǎo)致對整條供應(yīng)鏈的致命打擊。該類風(fēng)險(xiǎn)的動力是供

應(yīng)鏈節(jié)點(diǎn)企業(yè)之間互相提供的信用，風(fēng)險(xiǎn)載體是資金。由于各企業(yè)需

要在反應(yīng)速度和效率之間進(jìn)行權(quán)衡，一旦有一家企業(yè)出現(xiàn)資金危機(jī)，

則上游提供品不能正常輸出，產(chǎn)，最終導(dǎo)致鏈條某一環(huán)斷裂，供應(yīng)鏈，整個供應(yīng)鏈面臨崩潰。

(四)資本市場因素。

投資并購的一個大環(huán)境因素。

下游則會因輸人品供應(yīng)不及時而影響生

一環(huán)的斷裂又以極快的速度傳遍整個

目標(biāo)企業(yè)所在國的資本市場開放程度是影響

如對于股票支付方式必須通過證券市場

發(fā)行股票，必須考慮證券市場的走向，股票發(fā)行時間、發(fā)行價(jià)格和發(fā)

行方式，考慮換股比例、企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化以及股權(quán)收益的影響。

(五)稅收安排。對于并購企業(yè)而言，以借款或發(fā)債方式籌集現(xiàn)金

來支付，其利息成本可以在稅前列支，而股權(quán)資本成本則必須在稅后

31

列支，不能收到合理避稅的效果。對于目標(biāo)企業(yè)而言，若并購公司支

付現(xiàn)金，則必須在收到現(xiàn)金后立即繳納所得稅；若采取換股方式，則

可通過推遲收益確認(rèn)時間延遲繳納。因此，只有當(dāng)以現(xiàn)金支付的并購

價(jià)格足以彌補(bǔ)目標(biāo)公司股東稅收方面的損失時，現(xiàn)金支付才是可接受

的。

企業(yè)并購支付總體策略和建議

(一)總體策略在并購支付環(huán)節(jié)，并購方應(yīng)從整體上考慮以下情

況：

第一，要深入分析自身的實(shí)際情況。如果并購方是非上市公司，

一般只能用現(xiàn)金收購；如果并購方是上市公司，

票、債券或混合證券收購等。

第二，要了解并購方股東對股本結(jié)構(gòu)變化的可能反應(yīng)、

除現(xiàn)金外還可選擇股

并購方資

產(chǎn)的流動性及融資能力。

大股東在多大程度上可以接受。

在采用股票收購方式之前，

采用現(xiàn)金收購方式時，

必須確定其主要

必須考慮自己

有沒有足夠的即時付現(xiàn)能力、現(xiàn)金回收率以及回收年限等。

第三，要了解目標(biāo)公司的股東、管理層的偏好和目標(biāo)公司的資本

結(jié)構(gòu)、以及近期股價(jià)水平。為了保證并購交易的順利完成，支付工具

的選擇應(yīng)對目標(biāo)公司完成并購后的資本結(jié)構(gòu)有利，應(yīng)能誘使目標(biāo)公司

股東或董事會出讓股份，同時也要考慮支付方式對目標(biāo)公司及其股東

的稅收影響。

(二)具體措施主要有以下幾個方面：

(1)嚴(yán)格制定并購資金需要量及支出預(yù)算。并購企業(yè)在實(shí)施并購

32

活動之前，應(yīng)對并購各環(huán)節(jié)的資金需求進(jìn)行周密預(yù)測及核算，并據(jù)此

制訂詳盡的預(yù)算。以預(yù)算