行政法及行政訴訟法教學(xué)方案

行政法與行政訴訟法學(xué)行政法學(xué)與行政訴訟法學(xué)基本內(nèi)容第一種歸納：一條主線；兩項原則；三種救濟；四個主體；五部法律；六組概念；七大行為一根紅線——控制行政權(quán)，保障人權(quán)。兩項基本原則，即行政法實體性基本原則、行政法程序性基本原則。（或行政合法性原則、行政合理性原則）三種救濟，即行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償。四個主體，即行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織、行政相對人、行政第三人。五部法律，即《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《國家賠償法》。行政法與行政訴訟法學(xué)六組概念，即行政關(guān)系與行政法律關(guān)系；行政主體與行政法主體；具體行政行為與抽象行政行為；行政法、行政法規(guī)、行政規(guī)章與其他行政法規(guī)范性文件；行政復(fù)議與行政訴訟；國家賠償與行政賠償；七大行為，即行政處罰、行政許可、行政強制、行政裁決；行政給付；行政獎勵；行政確認(rèn)；第二種歸納：本體論；主體論；行為論；救濟論本體論：基本概念、發(fā)源、基本原則、發(fā)展歷史行政法學(xué)的基本概念幾組基本概念：公行政與私行政；國家行政與非國家行政；實質(zhì)行政與形式行政行政法學(xué)的基本概念公行政不僅包括國家行政――國家行政機關(guān)從事的執(zhí)行、管理活動，而且也包括非國家的公共團體、組織的行政。私行政，即私人企業(yè)、組織、團體的行政。國家行政包括行政機關(guān)的整個職能活動，既包括實質(zhì)為行政性質(zhì)的職能活動，也包括其實質(zhì)為立法、司法性質(zhì)的職能活動。這種界定方法是形式上的。行政學(xué)上采用的是實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，只研究行政問題，行政法上則研究實質(zhì)行政、行政立法（抽象行政行為）和行政司法（一般指行政復(fù)議和行政裁決）。記住三個公式：行政＝公行政＋私行政公行政＝國家行政＋非國家的公共團體、組織的行政（例如環(huán)保組織，學(xué)校，NGO非政府組織/NPO非營利組織）形式行政＝實質(zhì)行政＋行政立法＋行政司法行政法學(xué)主要的研究對象是公行政和形式行政。公權(quán)力＝行政權(quán)＋立法權(quán)＋司法權(quán)補充：三權(quán)分立的淵源、內(nèi)涵與特點三權(quán)分立，亦稱三權(quán)分治，是西方資本主義國家的基本政治制度的建制原則，英語寫法：checksandbalances。其核心是，立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)相互獨立、互相制衡。三權(quán)分立具體到做法上，即為行政、司法、立法三大權(quán)力分屬三個地位相等的不同公權(quán)機構(gòu)，由三者互相制衡。是當(dāng)前世界上資本主義民主國家廣泛采用的一種民主政治思想。行政法學(xué)的基本概念【學(xué)說歷史】最早由17世紀(jì)英國著名政治學(xué)家洛克提出的行政、立法兩權(quán)分立，用以鞏固當(dāng)時英國的資產(chǎn)階級革命成果。后來該學(xué)說不斷傳播，并被法國著名人物孟德斯鳩詮釋為行政、立法、司法三權(quán)分立的形式，解決了在該種政治制度下可能出現(xiàn)的部分問題。該學(xué)說在當(dāng)時被廣泛認(rèn)為是民主制度的有力保證。三權(quán)分立制度的理論基礎(chǔ)是17—18世紀(jì)西歐資產(chǎn)階級革命時期英國資產(chǎn)階級政治思想家洛克和法國資產(chǎn)階級啟蒙學(xué)者孟德斯鳩提出的分權(quán)學(xué)說。這一學(xué)說基于這樣一個理論前提，即絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗，所以，國家權(quán)力應(yīng)該分立，互相制衡。資產(chǎn)階級的思想家們希望據(jù)此建立一個民主、法治的國家。英法資產(chǎn)階級革命和美國獨立戰(zhàn)爭以后，三權(quán)分立成為資產(chǎn)階級建立國家制度的根本原則。在當(dāng)代，盡管西方國家的政治制度發(fā)生了很大變化，但三權(quán)分立仍然是它的一個根本特點?！疽悦绹鵀槔倪\用】根據(jù)美國1787年聯(lián)邦憲法，聯(lián)邦政府由國會、總統(tǒng)和聯(lián)邦法院分掌立法、行政和司法三權(quán)。國會由參、眾兩院組成，是最高立法機構(gòu)，有權(quán)彈劾總統(tǒng)和聯(lián)邦法官；總統(tǒng)是國家元首和行政首腦，經(jīng)參議院同意后任命行政高級官員、執(zhí)行各項立法，擁有軍事統(tǒng)帥權(quán)和外交權(quán)，總統(tǒng)的行政命令具有法律效力，總統(tǒng)及其所任命的各部部長不對國會負(fù)責(zé)，在緊急狀態(tài)下總統(tǒng)可采取憲法以外的非常措施；聯(lián)邦法院由若干終身任期的大法官組成，是最高的司法部門，對憲法和各項法案有最終解釋權(quán)，有權(quán)裁決涉及國家和各州之間的重要案例。行政國與法治國行政國，或稱警察國家，是一個社會科學(xué)名詞，用以形容描述一國家政府職能擴張，人民依賴政府日深的一種情形，在這種狀況下的行政部門占有極重要的地位，雖然立法、司法權(quán)還存在，但行政組織與運作變得特別重要，幾乎成為所欲為的極端了，掌控行政主導(dǎo)權(quán)的人物幾乎等同於極權(quán)者。需要注意的是行政國這個并非專指某單個國家或某一種類的國家，而是用以描述一國家政府職能擴張的狀況。指資本主義國家為了解決社會矛盾和社會問題，不得不大量增設(shè)行政機構(gòu)和行政人員，以對國家的經(jīng)濟生活和社會生活進(jìn)行干預(yù)。與此相適應(yīng)，政府的行政權(quán)力大為膨脹，行政職能大為增加。對于西方國家政府行政職能和行政權(quán)力的這種大擴張、大膨脹的趨勢，西方國家的學(xué)者們稱之“行政國”現(xiàn)象。

名詞來源

“行政國”這名詞來自一本書，即由美國行政學(xué)者瓦爾多（DwightWaldo,1913年-2000年）所著，在1948年出版的《行政國∶美國行政學(xué)的政治理論研究》(TheAdministrativeState:AStudyofthePoliticalTheoryofAmericanPublicAdministratlon)?！癟heAdministrativeState”被翻譯為“行政國”。9年后，在1957年另一名學(xué)者馬可仕(FritzMorsteinMarx)出版了《行政國∶科層體制概論》。行政國家行政國：行政無所不在（從搖籃到墳?zāi)?，一手包辦）守夜人式國家（市場上有一支看不見的手，強調(diào)市場的自我調(diào)節(jié)功能，市場失靈）——行政國家：行政權(quán)的極度膨脹，政府失靈，導(dǎo)致對民主、自由、人權(quán)的威脅；腐敗和濫用的權(quán)力（任何權(quán)力都有被濫用的可能，都可能導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐?。?；官僚主義和效率低下；人、財、物資源的大量浪費；人的生存能力和創(chuàng)造能力退化?！D(zhuǎn)變和縮減政府職能，限制行政權(quán)；因此，應(yīng)規(guī)范行政行為、控制行政權(quán)；加強社會自治，轉(zhuǎn)化行政權(quán)。在限制權(quán)力的過程中，導(dǎo)致了法治思想和制度的發(fā)展，國家形態(tài)或國家的表面特征由行政國轉(zhuǎn)化為法治國。法治國家法治國的首要特征在于：政府要服從法律、行政受法的支配是法治的一般原則之一。政府即行政之所以要受法律的支配，是由民主制度所決定的。法律是民意的反應(yīng)。法治與民主相伴而生。政府是為民眾服務(wù)的，而不是統(tǒng)治的工具，壓迫的機器。行政理念從管理轉(zhuǎn)化為服務(wù)。法治國家理念的提出，占據(jù)了社會的主導(dǎo)和統(tǒng)治地位，目前的依法治國、依法行政口號，莫不是法治原則的最好體現(xiàn)。法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從；而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律?！獊喞锸慷嗟路ㄖ婆c法治的區(qū)別和聯(lián)系

法制和法治是既有區(qū)別又有聯(lián)系的兩個概念，不容混淆。二者的主要區(qū)別在于：

1、法制是法律制度的簡稱，屬于制度的范疇，是一種實際存在的東西；而法治是法律統(tǒng)治的簡稱，是一種治國原則和方法，是相對于“人治”而言的，是對法制這種實際存在東西的完善和改造。

2、法制的產(chǎn)生和發(fā)展與所有國家直接相聯(lián)系，在任何國家都存在法制；而法治的產(chǎn)生和發(fā)展卻不與所有國家直接相聯(lián)系，只在民主制國家才存在法治。

3、法制的基本要求是各項工作都法律化、制度化，并做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究；而法治的基本要求是嚴(yán)格依法辦事，法律在各種社會調(diào)整措施中具有至上性、權(quán)威性和強制性，不是當(dāng)權(quán)者的任性。

4、實行法制的主要標(biāo)志，是一個國家從立法、執(zhí)法、司法、守法到法律監(jiān)督等方面，都有比較完備的法律和制度；而實行法治的主要標(biāo)志，是一個國家的任何機關(guān)、團體和個人，包括國家最高領(lǐng)導(dǎo)人在內(nèi)，都嚴(yán)格遵守法律和依法辦事。二者的聯(lián)系在于：法制是法治的基礎(chǔ)和前提條件，要實行法治，必須具有完備的法制；法治是法制的立足點和歸宿，法制的發(fā)展前途必然是最終實現(xiàn)法治。行政法的定義行政法，是指調(diào)整行政關(guān)系的、規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。行政關(guān)系指行政主體行使行政職能和接受行政法制監(jiān)督而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體所發(fā)生的各種關(guān)系以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系。行政法學(xué)的基本概念行政關(guān)系主要包括四類：行政管理關(guān)系（指行政主體在行使職權(quán)過程中與行政相對人發(fā)生的各種關(guān)系）行政法制監(jiān)督關(guān)系（指行政法制監(jiān)督主體在對行政主體、國家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法組織、人員進(jìn)行監(jiān)督時發(fā)生的各種關(guān)系，行政法制監(jiān)督主體，包括國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、行政監(jiān)察機關(guān)；行政法制監(jiān)督的另一方當(dāng)事人是行政執(zhí)法監(jiān)督的對象，包括行政主體、國家公務(wù)員、其他行政執(zhí)法組織和其他行政執(zhí)法人員。包括行政監(jiān)察、司法對行政的訴訟審查、人大監(jiān)督等）行政救濟關(guān)系（指行政相對人認(rèn)為其權(quán)益受到行政主體行政行為的侵犯，向行政救濟主體申請救濟，行政救濟主體應(yīng)行政相對人的請求，對其申請予以審查，作出向相對人提供或不予提供救濟的決定而發(fā)生的各種關(guān)系。包括信訪、復(fù)議、訴訟等）內(nèi)部行政關(guān)系（指行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系，包括上下級行政機關(guān)之間的關(guān)系，平行行政機關(guān)之間的關(guān)系，行政機關(guān)與所屬機構(gòu)、派出機構(gòu)之間的關(guān)系，行政機關(guān)與國家公務(wù)員之間的關(guān)系等。不是行政訴訟的受案范圍）行政法律關(guān)系指行政法規(guī)范在對行政權(quán)力行使中產(chǎn)生或引發(fā)的各種社會關(guān)系加以調(diào)整之后所形成的一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。包含了三層意思：行政法律關(guān)系本源于行政權(quán)力行使中產(chǎn)生或引發(fā)的各種社會關(guān)系；行政法律關(guān)系形成于行政法規(guī)范對上述社會關(guān)系的調(diào)整；行政法律關(guān)系是一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。就行政關(guān)系與行政法律關(guān)系的關(guān)系來說，凡是涉及權(quán)利、義務(wù)的行政關(guān)系，都應(yīng)當(dāng)通過法律加以規(guī)范，這是行政法的一個基本要求。當(dāng)然，行政關(guān)系不可能也不必要都轉(zhuǎn)化成行政法律關(guān)系。在現(xiàn)代行政管理過程中，因行政指導(dǎo)、行政建議、行政咨詢等形成的行政關(guān)系，固然產(chǎn)生于行政活動過程中，但由于其不具有權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容，故不宜上升為行政法律關(guān)系。行政法律關(guān)系與行政關(guān)系：（1）性質(zhì)上的區(qū)別：一般而言，行政法律關(guān)系屬于思想社會關(guān)系，體現(xiàn)了國家的意志，而行政關(guān)系不屬于思想社會關(guān)系。（2）范圍方面的區(qū)別：一般而言，行政法并不對所有的行政關(guān)系都予以調(diào)整，它只調(diào)整其主要部分。因此，行政法律關(guān)系的范圍比行政關(guān)系小，但內(nèi)容層次較高。不過，隨著法治的發(fā)展，行政法調(diào)整行政關(guān)系的范圍正在日益擴張。（3）其他區(qū)別：與行政法的關(guān)系不同，行政關(guān)系是行政法調(diào)整的對象，行政法律關(guān)系是行政法調(diào)整的結(jié)果；時間先后不同，行政關(guān)系先于行政法律關(guān)系存在，后者是對前者的反映。行政法學(xué)的基本概念行政法的特征1．行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法。2．行政法是控制與規(guī)范行政權(quán)的法?？刂婆c規(guī)范方式：通過行政組織法，控制行政法的權(quán)源（對主體的控制）；通過行政程序法控制權(quán)力行使的方式；通過行政法制監(jiān)督法、行政責(zé)任法、行政救濟法制約行政權(quán)的濫用。3．行政法是難于制定統(tǒng)一法典的法。首先，行政法的調(diào)整對象過于寬泛。其次，部分行政關(guān)系的穩(wěn)定性低、變動性大，有必要給法律位階較低的法規(guī)或規(guī)章調(diào)整，不宜由統(tǒng)一的法典進(jìn)行規(guī)范。（需要根據(jù)本地實際情況確定的一次性工傷死亡賠償金標(biāo)準(zhǔn)（48－60個月），都是由本地的工傷管理辦法確定的，國務(wù)院的工傷管理辦法只規(guī)定一個范圍）。最后，行政法作為一個獨立的部門產(chǎn)生較晚，規(guī)范各種行政關(guān)系的基本原則尚未完全形成，有些基本原則雖已形成，但尚不成熟。現(xiàn)今的發(fā)展策略是：先完善單行法，同時制定一部通行于各法的行政程序法典。（即中華人民共和國行政程序法）。行政法學(xué)與行政學(xué)的區(qū)別：研究對象不同：前者以行政法為研究對象，探討法律現(xiàn)象；后者以行政管理為研究對象研究目的不同：公平；效率研究方法不同：規(guī)范分析從屬關(guān)系不同：法學(xué)分支；政治學(xué)分支補充：行政法與憲法的關(guān)系O.Mayer曾說“憲法會消逝，而行政法會長存”，在德國威瑪共和時期，憲政發(fā)展從帝制轉(zhuǎn)為共和，然而行政法的改變卻不大；FrizeWerner也說過〝行政法作為具體化的憲法〞，在越尊重法治與法制的社會中，憲法一旦被改變，行政法也會相繼跟著調(diào)整改變，因此，所有的行政行為都不能違反憲法的規(guī)定，故憲法的地位往往高于行政法的地位?？傮w來看，傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，憲法與行政法關(guān)系密切，二者許多基本原則都是同一的，只是行政法是憲法原則的適用，行政法是具體化的憲法。我國學(xué)者大多將憲法與行政法的關(guān)系置于整個法律體系當(dāng)中進(jìn)行考量。傳統(tǒng)的觀點一致認(rèn)為，憲法是母法、根本法，具有最高的法律效力，是行政法的首要淵源；而行政法則是憲法的具體化，是僅次于憲法的獨立的部門法。著名憲法學(xué)家龔祥瑞教授曾指出：“憲法是行政法的基礎(chǔ)，而行政法則是憲法的實施。行政法是憲法的一部分，并且是憲法的動態(tài)部分。沒有行政法，憲法每每是一些空洞僵死的綱領(lǐng)和一般原則，至少不能全部地見諸實踐。反之，沒有憲法作為基礎(chǔ)，則行政法無從產(chǎn)生，或至多不過是一大堆零亂的細(xì)則，而缺乏指導(dǎo)思想?！蓖趺麚P教授也有類似看法，他認(rèn)為：“憲法是靜態(tài)的法律，行政法是動態(tài)的法律，二者互相配合，互相需要?！陛^近的代表性觀點認(rèn)為：行政法的發(fā)展不僅落實了憲法的原則性規(guī)定，傳播了憲政的基本理念，而且在一定程度和范圍內(nèi)補充、發(fā)展了憲法，推動著憲法的修改與完善。憲法與行政法之間是一種互動關(guān)系。為了推動這一關(guān)系的良性發(fā)展，必須樹立憲法至上的基本理念，并建立有效的違憲審查制度，確保憲法與行政法的發(fā)展符合法治國家的應(yīng)然要求。行政法不僅是憲法的具體化，而且對憲法自身的發(fā)展也起到了補充、完善和推動作用。表現(xiàn)在：1.行政法的發(fā)展落實了憲法的基本原則和規(guī)范，傳播了憲政的基本理念與精神。

2.行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內(nèi)補充、發(fā)展了憲法。

3.行政法的深入發(fā)展推動著憲法的更新與改造，是憲法修改的重要源泉。推動憲法與行政法之互動關(guān)系良性發(fā)展（一）以憲法優(yōu)位、憲法保留為原則，牢固樹立“憲法至上”的基本理念（二）盡快建立、健全相關(guān)的機構(gòu)與制度，保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展1.憲法的至上權(quán)威不僅內(nèi)在地要求憲法文本保持長久的穩(wěn)定，而且還要求憲法依靠自身的應(yīng)變機制去適應(yīng)社會變革的需要。應(yīng)更多地利用基本立法、行政措施、憲法判例或解釋、憲法慣例等途徑來實現(xiàn)憲法的變遷。2.建立違憲審查機制。行政法法源法源的主要觀點，包括法的存在形式說、法原動力說、法原因說、法制定機關(guān)說、法前規(guī)范說、法事實說等。本書采用法存在形式說：行政法的法源，指行政法的表現(xiàn)形式，亦即行政法律規(guī)范的來源、出處。行政法的制定法法源我國作為成文法國家，行政法法源一般限于制定法。作為行政法的制定法法源，大體包括四類：行政法的法源一、憲法與法律：憲法是國家根本大法，具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。我國憲法作為行政法法源，其包含的行政法規(guī)范主要有：關(guān)于行政管理活動基本原則的規(guī)范；關(guān)于國家行政機關(guān)組織、基本工作制度和職權(quán)的規(guī)范；關(guān)于國家行政區(qū)域劃分和設(shè)立特別行政區(qū)的規(guī)范；關(guān)于公民基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范；關(guān)于保護外國人合法權(quán)益和關(guān)于外國人義務(wù)的規(guī)范；關(guān)于經(jīng)濟組織的權(quán)利、義務(wù)的規(guī)范；關(guān)于科、教、文、衛(wèi)事項的規(guī)范等。法律，包括全國人民代表大會制定的基本法律（如國務(wù)院組織法、統(tǒng)計法、行政訴訟法、行政處罰法等），也包括全國人大常委會制定通過的非基本法（如國家賠償法、行政許可法、行政監(jiān)察法、食品衛(wèi)生法等）。行政法的法源二、地方性法規(guī)與自治條例、單行條例地方性法規(guī)指省、自治區(qū)、直轄市、“較大的市”的人民代表大會及其常務(wù)委員會，在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下制定的適用于本地方的法律規(guī)范性文件。應(yīng)報全國人民代表大會備案。其中，較大的市是指省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市。自治條例和單行條例，只限于民族自治地方適用，根據(jù)憲法規(guī)定，民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化的特點，制定自治條例和單行條例。自治條例和單行條例可由省一級的自治地方制定，也可由縣一級的自治地方制定。（例如廣西和恩施等）。行政法的法源較大的市共有49個，名單如下：

省、自治區(qū)的人民政府所在地的市27個：

哈爾濱市、長春市、沈陽市、石家莊市、呼和浩特市、太原市、濟南市、合肥市、南京市、杭州市、南昌市、福州市、鄭州市、武漢市、長沙市、廣州市、南寧市、?？谑?、烏魯木齊市、蘭州市、銀川市、西安市、西寧市、成都市、貴陽市、昆明市、拉薩市

經(jīng)濟特區(qū)所在地的市4個：深圳市、汕頭市、廈門市、珠海市

經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個：1984年批準(zhǔn)的唐山市、大同市、包頭市、大連市、鞍山市、撫順市、吉林市、齊齊哈爾市、無錫市、淮南市、青島市、洛陽市，1988年批準(zhǔn)的寧波市;1992年批準(zhǔn)的淄博市、邯鄲市、本溪市;1993年批準(zhǔn)的徐州市、蘇州市。

（重慶市1984年被國務(wù)院批準(zhǔn)為較大的市，但1997年3月升為直轄市，不再是“較大的市”。）三、行政立法一般指特定國家行政機關(guān)依準(zhǔn)立法程序制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動。行政立法的調(diào)整范圍受法律保留原則的限制。法律保留的事項：國家主權(quán)的事項，各級國家機關(guān)的產(chǎn)生、組織和職權(quán)，民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度，犯罪和刑罰，對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰，對非國有財產(chǎn)的征收，民事基本制度，基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度，訴訟和仲裁制度，以及必須由全國人大及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。法律規(guī)范性文件的位階：（1）憲法具有最高的法律效力，法律次之；（2）行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章；地方性法規(guī)的效力高于本級和下級政府規(guī)章的效力；上級政府規(guī)章的效力高于下級政府規(guī)章的效力；（3）地方性規(guī)章與部門規(guī)章效力相同，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突由國務(wù)院裁決；（4）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間規(guī)定不一致，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，適用地方性法規(guī)；國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，由全國人大常委會裁決；（5）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致的，由全國人大常委會裁決；（6）在自治地方和經(jīng)濟特區(qū)，優(yōu)先適用自治地方和經(jīng)濟特區(qū)的自治條例、單行條例和特區(qū)法規(guī)。四、條約和協(xié)定行政法的非制定法法源一、法律解釋指行政執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)在執(zhí)法、司法活動中對法律、法規(guī)和規(guī)章所做的解釋。在我國，作為行政法淵源的法律解釋包括最高國家權(quán)力機關(guān)的解釋（立法解釋）、國家司法機關(guān)的解釋（司法解釋）、中央國家行政機關(guān)的解釋、地方國家權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)的解釋。在我國，法律解釋，無論是立法解釋、司法解釋還是行政解釋，作為行政法的淵源之一，都具有法律效力。下列關(guān)于行政法規(guī)解釋的哪種說法是正確的？（2006，39）A.國務(wù)院各部門可以根據(jù)國務(wù)院授權(quán)解釋行政法規(guī)B.行政法規(guī)條文本身需要作出補充規(guī)定的，由國務(wù)院解釋C.在審判活動中行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限的，由最高人民法院解釋D.對具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題，各級政府可以請求國務(wù)院法制機構(gòu)解釋解析：《行政法規(guī)制定程序條例》第31條規(guī)定，行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補充規(guī)定的，由國務(wù)院解釋。國務(wù)院法制機構(gòu)研究擬訂行政法規(guī)解釋草案，報國務(wù)院同意后，由國務(wù)院公布或者由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。第32條規(guī)定，國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以向國務(wù)院提出行政法規(guī)解釋要求。第33條規(guī)定，對屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題，省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機構(gòu)以及國務(wù)院有關(guān)部門法制機構(gòu)請求國務(wù)院法制機構(gòu)解釋的，國務(wù)院法制機構(gòu)可以研究答復(fù)；其中涉及重大問題的，由國務(wù)院法制機構(gòu)提出意見，報國務(wù)院同意后答復(fù)。由此，行政法規(guī)的解釋權(quán)屬于國務(wù)院，國務(wù)院各部門和最高人民法院都無權(quán)解釋，A錯誤。另外對屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題只有省、自治區(qū)、直轄市人民政府一級法制機構(gòu)有權(quán)請求國務(wù)院法制機構(gòu)解釋，D錯誤。二、判例指可作為先例據(jù)以決案的法院判決。在我國，判例不具有法律效力，但經(jīng)最高人民法院審判委員會審定、登載于《最高人民法院公報》的案例對審判實踐有重要的指導(dǎo)作用。三、習(xí)慣和慣例習(xí)慣主要指某種社會習(xí)慣，而慣例指行政主體實施行政行為的某種習(xí)慣。四、行政法理權(quán)威法學(xué)著作、學(xué)說確立的行政法基本原理、原則。在我國，行政法理無法定約束力。行政法基本原則的含義指導(dǎo)和規(guī)范行政法的立法、執(zhí)法以及指導(dǎo)、規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理的基礎(chǔ)性規(guī)范。它貫穿于行政法具體規(guī)范之中，同時又高于行政法具體規(guī)范，體現(xiàn)行政法的基本價值觀念。行政法基本原則的性質(zhì)和功能：第一，行政法基本原則是一種“基礎(chǔ)性規(guī)范”，是產(chǎn)生其他具體規(guī)則和原則的規(guī)范。第二，行政法基本原則是一種高度抽象的并體現(xiàn)行政法的基本價值觀念的規(guī)范。第三，行政法基本原則是一種普遍性規(guī)范，它對行政關(guān)系進(jìn)行整體的宏觀的調(diào)整、規(guī)范。第四，行政法基本原則不僅指導(dǎo)、調(diào)整整個行政執(zhí)法行為，而且指導(dǎo)和調(diào)整行政法的整個立法行為。第五，行政法基本原則不僅對行政法的立法、執(zhí)法起宏觀指導(dǎo)作用，而且在一定的場合，也直接規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理。行政法的實體性基本原則一、依法行政原則依法行政原則是法治國家、法治政府的基本要求。法治不等于“用法來治”。后者是把法單純作為工具和手段，強調(diào)政府高于人民、人民服從政府。依法行政的基本含義是政府的一切行為應(yīng)依法而為，受法之拘束。在我國依法行政原則主要包括下述要求：1.依法行政的法，包括憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章。2.依法行政要求政府依法的明文規(guī)定行政。3.依法行政要求政府依法律規(guī)定行政，而依法律規(guī)定行政又首先要求依行政管理法的規(guī)定行政。4.依法行政要求政府對行政相對人依法實施管理。二、尊重和保障人權(quán)原則既是憲法的基本原則，也是行政法的基本原則。指政府應(yīng)尊重和保障人權(quán)，切實維護行政相對人的合法權(quán)益，使之不受侵犯，更不能以自己的行為侵犯公民的人權(quán)，損害行政相對人的合法權(quán)益。在我國行政法領(lǐng)域，該原則的要求在于：（1）行政主體及其工作人員在實施行政行為時，應(yīng)充分尊重行政相對人的人格。（2）行政機關(guān)應(yīng)積極履行職責(zé)，切實保障公民的各項基本自由。（3）行政主體及其工作人員在實施行政行為時不得侵犯公民的各項政治權(quán)利。（4）行政主體及其工作人員應(yīng)注重保障公民的財產(chǎn)權(quán)。政府對其違法行為是否承擔(dān)法律責(zé)任，是區(qū)別法治政府和專制政府的一個重要標(biāo)志。三、越權(quán)無效原則指行政機關(guān)必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行為，一切超越法定權(quán)限的行為無效，不具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。在我國，越權(quán)（即超越職權(quán)）包括以下幾種情況：（1）無權(quán)限。（偷一罰十）（2）級別越權(quán)。（下級行政機關(guān)行使了應(yīng)由上級行政機關(guān)行使的職權(quán)，或者行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu)行使了應(yīng)由行政機關(guān)本身行使的職權(quán)，或一般工作人員行使了應(yīng)由負(fù)責(zé)人行使的職權(quán)）（3）事務(wù)越權(quán)。（事務(wù)管轄權(quán)，甲機關(guān)行使了乙機關(guān)的權(quán)限）（4）地域越權(quán)。（地域管轄權(quán)）越權(quán)的后果：行為無效，包括狹義的無效和廣義的可撤銷。四、信賴保護原則指政府對自己作出的行為或承諾應(yīng)守信用，不得隨意變更，不得反復(fù)無常。信賴保護原則的適用條件：（1）有信賴行為；（2）存在信賴基礎(chǔ)；（3）信賴值得保護。信賴保護的后果：行政機關(guān)撤銷或改變其違法作出的行政行為，應(yīng)對當(dāng)事人予以賠償（例，行政許可被撤銷）；行政機關(guān)基于公共利益的需要，需要撤銷、廢止或改變其合法的行政行為，應(yīng)補償。（安陸天然氣；上海建大廈）五、比例原則指行政機關(guān)實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益，如為實現(xiàn)行政目標(biāo)可能對相對人權(quán)益造成某種不利影響時，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和幅度內(nèi)，保持兩者處于適度的比例。狹義的比例原則，又稱最小損害原則，指行政機關(guān)實施行政行為，其目的和手段必須對稱和相適應(yīng)、行政機關(guān)不得采取超過目的需要的過度措施，應(yīng)盡可能使行政相對人的損失減少到最低限度。關(guān)于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？(2008.單選46)A.遵循合理行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志B.合理行政原則屬實質(zhì)行政法治范疇C.合理行政原則是一項獨立的原則，與合法行政原則無關(guān)D.行政機關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準(zhǔn)確是合理行政原則的要求之一解析：合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志。由此A和C的說法錯誤，不當(dāng)選。合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有合理性，屬于實質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確，當(dāng)選；D項中的“行政機關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準(zhǔn)確”這是誠實守信原則的體現(xiàn)。本題正確答案是B.行政法的程序性基本原則一、正當(dāng)法律程序原則廣義的正當(dāng)程序原則指整個行政法的程序性基本原則，包括行政公正、公開、公平原則，也包括行政程序的具體原則（非基本原則）。狹義的正當(dāng)程序原則僅指相當(dāng)于英國行政法中“自然正義”和美國行政法中“正當(dāng)法律程序”的原則。正當(dāng)程序原則的基本含義是，行政機關(guān)作出影響行政相對人權(quán)益的行政行為，必須遵循正當(dāng)法律程序，包括事先告知相對人，對相對人說明行為的根據(jù)、理由，聽取相對人的陳述、申辯，事后為相對人提供相應(yīng)的救濟途徑等。正當(dāng)程序原則起源于英國的自然正義原則，內(nèi)涵：（1）任何人不得為自己案件的法官。（2）任何人在受到懲罰或其他不利處分前，應(yīng)為之提供公正的聽證或聽取其意見的機會。本書中的正當(dāng)法律程序原則是狹義的正當(dāng)程序原則，其有三項要求：（1）自己不作自己的法官；（2）說明理由；（3）聽取陳述和申辯。二、行政公開原則它的基本含義是：政府行為除依法應(yīng)保密的以外，應(yīng)一律公開進(jìn)行；行政法規(guī)、規(guī)章、行政政策以及行政機關(guān)作出影響相對人權(quán)利、義務(wù)行為的標(biāo)準(zhǔn)、條件、程序應(yīng)依法公布，讓相對人依法查閱、復(fù)制；有關(guān)行政會議、會議決定、決定以及行政機關(guān)及其工作人員的活動情況應(yīng)允許新聞媒體依法采訪、報道和評論。行政公開原則有四項要求：其一，行政立法和行政政策公開；其二，行政執(zhí)法行為公開；其三，行政裁決和行政復(fù)議行為公開；其四，行政信息、情報公開。行政法的基本原則下列哪一事項不屬于政府信息公開工作機構(gòu)的職責(zé)？（2008.48）A.更新本行政機關(guān)公開的政府信息B.監(jiān)督本行政機關(guān)的政府信息公開工作C.對擬公開的政府信息進(jìn)行保密審查D.組織編制本行政機關(guān)的政府信息公開目錄解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第4條規(guī)定，各級人民政府及縣級以上人民政府部門應(yīng)當(dāng)建立健全本行政機關(guān)的政府信息公開工作制度，并指定機構(gòu)（以下統(tǒng)稱政府信息公開工作機構(gòu)）負(fù)責(zé)本行政機關(guān)政府信息公開的日常工作。政府信息公開工作機構(gòu)的具體職責(zé)是：（一）具體承辦本行政機關(guān)的政府信息公開事宜；（二）維護和更新本行政機關(guān)公開的政府信息；（三）組織編制本行政機關(guān)的政府信息公開指南、政府信息公開目錄和政府信息公開工作年度報告；（四）對擬公開的政府信息進(jìn)行保密審查；（五）本行政機關(guān)規(guī)定的與政府信息公開有關(guān)的其他職責(zé)。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.下列哪些事項不屬于政府信息公開年度報告應(yīng)載明的內(nèi)容？A.主動公開政府信息情況B.政府信息公開指南C.政府信息公開目錄D.因政府信息公開申請行政復(fù)議情況解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第32條規(guī)定，政府信息公開工作年度報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）行政機關(guān)主動公開政府信息的情況；（二）行政機關(guān)依申請公開政府信息和不予公開政府信息的情況；（三）政府信息公開的收費及減免情況；（四）因政府信息公開申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的情況；（五）政府信息公開工作存在的主要問題及改進(jìn)情況；（六）其他需要報告的事項。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是BC.三、行政公正原則其基本精神是要求行政主體及其工作人員辦事公道，不循私情，平等對待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對人。而實現(xiàn)這種要求的重要保障則是公正的行政程序。行政公正原則包括實體公正和程序公正兩個方面的要求。實體公正的要求包括：（1）依法辦事，不偏私；（2）合理考慮相關(guān)因素，不專斷。程序公正的要求包括：自己不做自己的法官；不單方接觸；不在事先未通知和聽取相對人申辯意見的情況下，作出對相對人不利的行政行為。四、行政公平原則與行政公正原則既有聯(lián)系又有區(qū)別。沒有公平，就沒有公正；實現(xiàn)公正，就必然能保障公平，這就是二者的聯(lián)系所在。但，公平主要指平等對待，是相對于歧視而言，而公正主要指正派，是相對于偏私而言，這是二者的區(qū)別。平等對待、不歧視是公民在法律面前一律平等的憲法原則在行政法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。但，平等不是絕對的，而是相對的。（公正－偏私；公平－歧視）公平與公正之辨英文中，公正為justice，公平為fairness，寫法的不同說明了兩者之間是有差別的。英文justice（公正、正義）一詞盡管也包括公平尺度的意思，但其重點是在公正、正義的價值取向方面；英文fairness（公平）一詞的側(cè)重點則在于公平尺度?！掇o源》對于公正的解釋是：“不偏私，正直”；對于正直的解釋是：“不偏不曲，端正剛直”；而對于公平的解釋則很簡潔：“不偏袒”。行政法的基本原則所謂社會公正，就是指“給每個人他（她）所應(yīng)得”；而所謂社會公平，則是指對待人或?qū)Υ乱耙灰曂省薄ｏ@然，公正帶有明顯的“價值取向”，它所側(cè)重的是社會的“基本價值取向”，并且強調(diào)這種價值取向的正當(dāng)性。而公平則帶有明顯的“工具性”，它所強調(diào)的是衡量標(biāo)準(zhǔn)的“同一個尺度”，即：用同一個尺度衡量所有的人或所有的事，或者說是強調(diào)一視同仁，用以防止對于不同的人不同的事采取不同標(biāo)準(zhǔn)的情形。至于尺度本身是不是合理、正當(dāng)?shù)模骄筒挥枰钥紤]了。所以，凡是公正的事情必定是公平的事情，但是公平的事情不見得是公正的事情。這是公正和公平的最為重要的區(qū)別。從實際的社會生活領(lǐng)域來看，公正和公平的區(qū)別比較明顯。比如，“金融大鱷”索羅斯前些年在東南亞金融市場上的所作所為，就其個人行為來說，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)索羅斯本人遵循了證券市場“公平”的游戲規(guī)則。但是，無論是就其動機還是就其結(jié)果來看，索羅斯的這種做法有悖于公正的要求。正是由于缺乏公正的基本價值取向，因而索羅斯是通過“公平”的游戲規(guī)則而直接引發(fā)了東南亞的經(jīng)濟災(zāi)難，直接損害了社會公正。這個事例說明，公正和公平并不完全是一回事。羅爾斯著名的“公平的正義”命題實際上也說明了公正和公平之間的區(qū)別。為了確立一種真正的、沒有任何偏見的、不受任何群體利益左右的社會正義、社會公正的理念，羅爾斯設(shè)定了一種純粹的、純凈的背景條件——“無知之幕”。羅爾斯指出，所謂無知之幕，是“假定各方不知道某些特殊事實。首先，沒有人知道他在社會中的地位，他的階級出身，他也不知道他的天生資質(zhì)和自然能力的程度，不知道他的理智和力量等情形。其次，也沒有人知道他的善的觀念，他的合理生活計劃的特殊性，甚至不知道他的心理特征……再次，我假定各方不知道這一社會的經(jīng)濟或政治狀況，或者它能達(dá)到的文明和文化水平?！绷_爾斯試圖通過這種方式，“旨在建立一種公平的程序，以使任何被一致同意的原則都將是正義的?！庇纱硕a(chǎn)生的正義、公正的理念就是“公平的正義”。羅爾斯通過“無知之幕”這種“公平的程序”產(chǎn)生正義、公正理念具體內(nèi)容的做法實際上說明，作為一種工具、技術(shù)層面上的方法而言，公平是十分有效的。羅爾斯的“無知之幕”亦即價值無涉做法的目的在于，使人們在確定基本價值取向的過程中最大限度地減少個人的偏好而堅持價值無涉的態(tài)度。羅爾斯主要是在這個意義上使用公平的概念。雖然“無知之幕”在現(xiàn)實社會當(dāng)中是不存在的，但是這種“公平”的做法確實可以起著一種限定各個“自我”的作用，使公正、正義理念具體內(nèi)容的形成過程呈現(xiàn)出客觀、真實的狀態(tài)，使最終得以產(chǎn)生的公正、正義的價值觀更加容易讓人接受。這種做法同時還說明，公平是為公正服務(wù)的，公平應(yīng)當(dāng)從屬于公正。其一，兩者的功能定位不同。由于公正強調(diào)價值取向的正當(dāng)性，所以，它不僅重視事情現(xiàn)有的狀況、結(jié)果是否符合公正的要求或規(guī)則；同時為了保證事情的現(xiàn)狀、結(jié)果的公正性，公正還必須重視造成、產(chǎn)生這種現(xiàn)狀、結(jié)果的程序公平性問題，而程序公平的一項最為重要的內(nèi)容便是必須遵循“同一標(biāo)準(zhǔn)”亦即公平的準(zhǔn)則。正因為如此，所以公正當(dāng)中必定包含著公平。公平強調(diào)客觀性，帶有價值中立的色彩，工具性強，或者從一定意義上講，它只是操作層面的事情。公平只需遵循“同一標(biāo)準(zhǔn)”的規(guī)則。所以，有時公平的事情未必是公正的事情。其二，公正、正義的基本價值取向決定著公平的正向意義。如果沒有公正、正義的基本價值取向，就不會有真正意義上的公平即正向意義上的公平，剩下的可能只是“公平”的游戲規(guī)則。至于這種游戲規(guī)則的依據(jù)是什么，它有可能會產(chǎn)生什么樣的社會效應(yīng)，則往往不是當(dāng)事人所關(guān)注的事情了，而是視具體的人和事而異。一旦社會喪失了公正、正義的基本價值取向，懷有種種企圖的人或群體特別是居于優(yōu)勢地位的人或群體，有時便可借口公平的規(guī)則而將有利于自身卻有損于他人的做法付諸實施，從而造成有損社會公正的結(jié)果。社會公正是和諧社會的本質(zhì)特征和基石，是現(xiàn)代社會的基本價值取向，是現(xiàn)代制度設(shè)計和安排的基本依據(jù)。如果實在要用社會公平這一稱謂，不妨將社會公平和社會正義這兩個稱謂組合在一起使用——“社會公平正義”，大致也等同于社會公正稱謂。論述題（2006年）2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費優(yōu)先支付和差額補足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時廢止。2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目，而污水處理合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。運用行政法原理對某市政府的上述做法進(jìn)行評論。答題要求：1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；2.不少于600字。答案：1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對公民信賴?yán)娴谋Ｗo。港商之所以在合作項目中投入巨資，一個很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因為該項目經(jīng)過各級政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應(yīng)該說，港商對政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。表面上看，本案市政府是在貫徹上級指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對人的信賴?yán)?。首先，該項目是否屬于國?wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚；其次，即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，主要責(zé)任在于政府，而不是投資人。最后，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活?，隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變原來的行政行為，則就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對相對人由此遭受的損失承擔(dān)補償責(zé)任。2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實現(xiàn)。依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：（1）合法行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補償義務(wù)，就是在程序和實體上都有違法的情況。（2）合理行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機關(guān)實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。（3）程序正當(dāng)。行政機關(guān)實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)；行政機關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。（4）誠實守信。行政機關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。對信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對人的合理預(yù)期。（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機關(guān)依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補償責(zé)任?！缎姓S可法》第8條實際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因為合法原因廢止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補償責(zé)任。行政法主體概述行政法主體的含義指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人――組織和個人。主要包括行政主體和行政相對人兩方面。其中，行政主體包括國家行政機關(guān)、行政法制監(jiān)督主體、被授權(quán)、被委托行政主體（被委托行政主體沒有獨立的主體資格）；行政相對人包括個人和組織；除此外，行政法主體還包括公務(wù)員、其他行政執(zhí)法人員等。行政法主體與行政主體行政法主體是在行政法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)的承受者，包括行政主體和相對人。行政主體與行政機關(guān)行政機關(guān)是最普遍、最重要的一種行政主體（1）行政主體的范圍大于行政機關(guān)。行政主體除了行政機關(guān)外，還包括得到法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（2）行政機關(guān)并不始終是行政主體，行政機關(guān)只有在行使行政權(quán)，管理行政事務(wù)時才是行政主體，而在其他場合并不是行政主體。（例如在作出民商事行為時，是民事主體而非行政主體；作為被管理對象時，是行政相對人）行政法主體與行政組織法行政組織法有廣義和狹義之分。廣義的行政組織法包括行政機關(guān)組織法、行政編制法和公務(wù)員法，狹義的行政組織法僅指行政機關(guān)組織法。本書中，行政組織法取得是狹義。狹義的行政組織法通常包括以下內(nèi)容：（1）國家行政機關(guān)的性質(zhì)和法律地位；（2）國家行政機關(guān)的組成及其結(jié)構(gòu)；（3）國家行政機關(guān)的職權(quán)；（4）國家行政機關(guān)設(shè)立、變更和撤銷的程序；（5）國家行政機關(guān)的基本活動原則和制度。行政組織法的體系包括中央行政組織法和地方行政組織法兩大部分。中央行政組織法又包括中央人民政府（國務(wù)院）組織法和中央人民政府工作部門（部委、直屬機構(gòu)、辦公機構(gòu)等）組織法（或組織條例）。地方人民政府組織法則包括省、自治區(qū)、直轄市、市、自治州、縣、自治縣、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)等各級人民政府的組織法。案例：垂崗鄉(xiāng)村民江某，多年來與村民一起住在潁河堤內(nèi)的老房子里。2004年3月，垂崗鄉(xiāng)政府對堤壩內(nèi)的住戶進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃，讓他們?nèi)堪徇w到潁河堤壩以外的高壓電線附近建房安居。江某的宅基地恰好被規(guī)劃在該縣供電局所有的10千伏配電線路的正下方。為此，江某多次找到垂崗鄉(xiāng)政府要求重新規(guī)劃，鄉(xiāng)政府也曾要求電力部門將高壓電線移走，但潁上縣供電局和垂崗鄉(xiāng)變電所卻堅持說，電力設(shè)施保護區(qū)是以上級有關(guān)部門批準(zhǔn)的，不能想遷就遷，他們反過來要求垂崗鄉(xiāng)政府重新規(guī)劃。在舊房已拆，縣供電局、垂崗鄉(xiāng)變電所與鄉(xiāng)政府各不相讓的情況下，江某不得不開始在高壓線下建房。房子即將建好時，潁上縣供電局、垂崗鄉(xiāng)政府、房管所、村委會都前來制止，要求拆除。江某不服，遂再次找到垂崗鄉(xiāng)政府請求處理，但無結(jié)果。因所建房屋房頂距高壓線路不足1米，江某的房子無法封頂。很快到了冬季，再不封頂，一家人無法過冬。2004年底，趁垂崗鄉(xiāng)變電所停電檢修之機，江某將房頂高壓線剪斷，強行封頂。為保險起見，他在房西側(cè)建了一樓梯可至房頂，并用樹枝將入口遮堵，平時不讓人上去。2005年6月，9歲的小婷隨父母到姨父江某家做客。小婷鉆過樹枝沿樓梯爬上房頂玩耍，被高壓電擊倒。后雖保住性命，但小婷的左前臂被截掉，經(jīng)法醫(yī)鑒定，為6級傷殘。小婷的法定代理人據(jù)此提起訴訟。問：本案中共涉及幾個行政主體？行政機關(guān)行政機關(guān)的含義指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機關(guān)。行政機關(guān)與行政機構(gòu)：行政機關(guān)指各級各類國家行政機關(guān)，按其職能范圍不同可被分為中央行政機關(guān)和地方行政機關(guān)。中央行政機關(guān)指活動范圍及管轄事項涉及全國的行政機關(guān)，包括國務(wù)院、國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機關(guān)（包括海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局、民航總局、體育總局等）、國務(wù)院部委管理的國家局（如文化部管理的國家文物局、國土資源部管理的國家測繪局、海洋局等）。地方行政機關(guān)指活動范圍及管轄事項僅限于國家一定地域范圍內(nèi)的行政機關(guān)，包括地方各級人民政府、地方各級人民政府的職能部門（如廳、局等）、地方各級人民政府的派出機關(guān)（如行政公署、區(qū)公所、街道辦事處等）。行政機構(gòu)指國家行政機關(guān)因行政管理的需要而設(shè)置的，具體處理和承辦各項行政事務(wù)的內(nèi)部組織（如交通部門內(nèi)設(shè)的航政機構(gòu)和高速公路管理機構(gòu)、公安機關(guān)內(nèi)設(shè)的交通警察隊和消防監(jiān)督機構(gòu)等）、派出機構(gòu)（如公安派出所、稅務(wù)所、工商所等）和臨時組織（如國家防汛指揮部、森林放火指揮部）。行政機構(gòu)不具有獨立的編制和財政經(jīng)費，一般不具有行政主體資格，只能以所在行政機關(guān)的名義對外實施行政行為。但是，經(jīng)行政法規(guī)范的授權(quán)，行政機構(gòu)可以稱為授權(quán)行政主體。兩者最主要的區(qū)別在于行政機關(guān)是法定的行政主體，具有獨立的主體地位，一般是職權(quán)行政主體；行政機構(gòu)一般不具有行政主體資格，只有在經(jīng)行政法規(guī)范授權(quán)的情況下，才可行使部分行政管理職權(quán)，稱為被授權(quán)行政主體。行政機關(guān)的性質(zhì)和特征：行政機關(guān)具有雙重性質(zhì)，相對于國家權(quán)力機關(guān)――人民代表大會，它是執(zhí)行機關(guān)；相對于行政相對人，它是行政主體。與其他國家機關(guān)相比，具有如下特征：（1）行使國家行政職權(quán)，管理國家行政事務(wù)；（2）行政機關(guān)在組織體系上實行領(lǐng)導(dǎo)――從屬制；（3）行政機關(guān)在決策體制上一般實行首長負(fù)責(zé)制；（4）行政機關(guān)行使職能通常是主動的、經(jīng)常的和不間斷的；（5）行政機關(guān)最經(jīng)常、最直接、最廣泛地與個人、組織打交道。行政機關(guān)的分類一、一般行政機關(guān)與部門行政機關(guān)：根據(jù)職權(quán)范圍不同，被分為一般行政機關(guān)與部門行政機關(guān)。前者的權(quán)限是全方位的，涉及到各個行政領(lǐng)域的各種行政事務(wù)；后者的權(quán)限是局部的。二、職能性行政機關(guān)與專業(yè)性行政機關(guān)：根據(jù)其管理的客體和內(nèi)容的不同作出的劃分。前者管理的客體和內(nèi)容是綜合性的、跨部門的、跨行業(yè)的；后者是專門性、部門性、行業(yè)性的。行政機關(guān)三、常設(shè)性行政機關(guān)與非常設(shè)性行政機關(guān)：根據(jù)是否依憲法和行政組織法設(shè)置和存在時間的久暫的劃分。前者是依憲法和組織法而設(shè)置的。四、專門執(zhí)法機關(guān)與普通管理機關(guān)：根據(jù)其行使職能的情況以及與行政相對人的關(guān)系的劃分。前者指直接與行政相對人打交道，直接適用法律、法規(guī)、規(guī)章對行政相對人作出具體行政行為；而后者通常不直接與相對人打交道，他們行使職權(quán)往往不直接適用法律、法規(guī)、規(guī)章，依政策和自由裁量行為的情況比較多，如人事、財政以及各種專業(yè)行政管理機關(guān)。行政機關(guān)五、首長制行政機關(guān)與委員會制行政機關(guān)：根據(jù)決策及負(fù)責(zé)體制的不同，前者最終的決策權(quán)歸于行政首長，行政首長對整個行政機關(guān)的行為負(fù)責(zé)；委員會制行政機關(guān)的決策權(quán)歸于一個由若干委員組成的委員會，委員會對所有決策性的問題集中討論，根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則作出決策，實行集體負(fù)責(zé)制。例如各種協(xié)調(diào)性委員會，特別是一些實行準(zhǔn)立法和準(zhǔn)司法職能的機關(guān)。六、派出行政機關(guān)與被派出行政機關(guān)：派出機構(gòu)指政府職能部門根據(jù)工作的需要而在一定區(qū)域設(shè)置的，代表該職能部門管理某項行政事務(wù)的派出工作機構(gòu)（例如公安派出所、稅務(wù)所、工商管理所、財政所等）。派出機關(guān)指縣以上人民政府因工作需要，經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)而在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立的，承擔(dān)該區(qū)域內(nèi)各項行政事務(wù)的國家行政機關(guān)（例如：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)而設(shè)立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)而設(shè)立的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府，經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)而設(shè)立的街道辦事處等）。關(guān)于行政機關(guān)和機構(gòu)的設(shè)立，下列哪些說法是不正確的？（多選）A.經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，省人民政府可以設(shè)立行政公署B(yǎng).經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，縣公安局可以設(shè)立派出所C.經(jīng)全國人大常委會批準(zhǔn)，國務(wù)院可以設(shè)立直屬機構(gòu)D.經(jīng)市人民政府批準(zhǔn)，縣人民政府可以設(shè)立區(qū)公所解析：《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第68條規(guī)定：“省、自治區(qū)的人民政府在必要的時候，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以設(shè)立若干派出機關(guān)?？h、自治縣的人民政府在必要的時候，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府批準(zhǔn)，可以設(shè)立若干區(qū)公所，作為它的派出機關(guān)。市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府，經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)，可以設(shè)立若干街道辦事處，作為它的派出機關(guān)?！睋?jù)此A項正確，D項錯誤。根據(jù)行政法的有關(guān)內(nèi)容，派出所是公安局的派出機構(gòu)，它的設(shè)立由縣級以上各級人民政府職能工作部門依法設(shè)立。據(jù)此B項的表述是正確的，不應(yīng)當(dāng)選。《國務(wù)院組織法》第11條規(guī)定：“國務(wù)院可以根據(jù)工作需要和精簡的原則，設(shè)立若干直屬機構(gòu)主管各項專門業(yè)務(wù)，設(shè)立若干辦事機構(gòu)協(xié)助總理辦理專門事項。每個機構(gòu)設(shè)負(fù)責(zé)人二至五人?！眲t，國務(wù)院不需經(jīng)其他機關(guān)批準(zhǔn)即可設(shè)立直屬機構(gòu)。C項錯誤。派出機關(guān)與派出機構(gòu)雖同屬派出性組織，但有嚴(yán)格區(qū)別：（1）設(shè)立機關(guān)不同。派出機關(guān)由各級人民政府設(shè)置；派出機構(gòu)則由各級人民政府的職能部門設(shè)置。（2）職能范圍不同。派出機關(guān)相當(dāng)于一級政府，其職能是多方面的或綜合的；派出機構(gòu)則只限于管理某項專門的行政事務(wù)。（3）主體資格不同。派出機關(guān)在法律上能以自己的名義行使行政權(quán)，是職權(quán)行政主體，且是地域行政主體；派出機構(gòu)則只能成為授權(quán)行政主體，且只能是公務(wù)性行政主體。行政機關(guān)的一般職責(zé)：（1）保障國家安全；（2）維護社會秩序；（3）保障和促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展；（4）保障和促進(jìn)文化進(jìn)步；（5）健全和發(fā)展社會保障與社會福利；（6）保護和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境行政機關(guān)的主要職權(quán)：（1）行政立法權(quán)：指行政機關(guān)制定行政法規(guī)和規(guī)章的權(quán)力。（2）行政命令權(quán)：指行政機關(guān)向行政相對人發(fā)布命令，要求行政相對人作出某種行為或不作出某種行為的權(quán)力。行政立法的主體是法律授權(quán)的特定行政機關(guān)，行政命令的發(fā)布主體是一般行政機關(guān)。（3）行政處理權(quán)：指行政機關(guān)實施行政管理，對涉及特定行政相對人權(quán)利、義務(wù)事項作出處理的權(quán)力。包括許可、征收、征用、行政給付等。（4）行政監(jiān)督權(quán)：指行政機關(guān)為保證行政管理目標(biāo)的實現(xiàn)，而對行政相對人遵守法律、法規(guī)，履行義務(wù)情況進(jìn)行檢查監(jiān)督的權(quán)力。（5）行政裁決權(quán)：指行政機關(guān)裁決爭議，處理糾紛的權(quán)力。（6）行政強制權(quán)：指行政機關(guān)在實施行政管理過程中，對不依法履行行政義務(wù)的行政相對人采取人身的或財產(chǎn)的強制措施，迫使其履行相關(guān)義務(wù)的權(quán)力。（7）行政處罰權(quán)：指行政機關(guān)在實施行政管理過程中，為了維護公共利益和社會秩序，保護其他公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，對違反行政管理秩序的行政相對人依法給予制裁的權(quán)力。包括罰款、拘留、沒收、吊銷證照等。行政機關(guān)的主要管理手段：（1）制定規(guī)范和發(fā)布命令、禁令。規(guī)范是針對不特定的多數(shù)人反復(fù)適用，后者通常一次性適用于特定人或一次性適用不特定人。（2）編制和執(zhí)行計劃、規(guī)劃。（3）設(shè)定和實施行政許可。（4）征收稅費、財政資助和征收、征用財產(chǎn)。（5）調(diào)查統(tǒng)計和發(fā)布經(jīng)濟、社會信息。（6）處理和裁決爭議、糾紛。（7）采取行政強制措施。(8)實施行政制裁。（9）締結(jié)行政合同。（10）提供行政指導(dǎo)。我國行政機關(guān)的體系：中央（一般）地方民族自治地方特別行政區(qū)一、中央行政機關(guān)我國中央行政機關(guān)由國務(wù)院和國務(wù)院的工作部門（部、委、行、署、局等）組成。國務(wù)院即中央人民政府，是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，是最高國家行政機關(guān)。國務(wù)院由全國人民代表大會產(chǎn)生，對全國人民代表大會負(fù)責(zé)，受全國人民代表大會及其常務(wù)委員會監(jiān)督。實行總理負(fù)責(zé)制。二、一般地方行政機關(guān)：一般地方行政機關(guān)通常分為三級：省、自治區(qū)、直轄市人民政府，縣、縣級市及市（指下設(shè)區(qū)、縣的市）轄區(qū)的人民政府，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。地方各級人民政府是地方各級人民代表大會的執(zhí)行機關(guān)，同時是地方各級國家行政機關(guān)。三、民族自治地方行政機關(guān)：民族自治地方行政機關(guān)指自治區(qū)、自治州、自治縣、民族鄉(xiāng)的人民政府及其工作部門（民族鄉(xiāng)不設(shè)專門的工作部門）、民族自治地方的人民政府既是民族自治地方人民代表大會的執(zhí)行機關(guān)，也是民族自治地方的行政機關(guān)。同時，自治區(qū)、自治州、自治縣的人民政府與其相應(yīng)人民代表大會同為民族自治地方的自治機關(guān)。（民族鄉(xiāng)是嗎？）四、特別行政區(qū)的行政機關(guān)：香港、澳門。1997年7月1日設(shè)立香港特別行政區(qū)；1999年12月20日設(shè)立澳門特別行政區(qū)。特別行政區(qū)政府的首長是特別行政區(qū)行政長官。特別行政區(qū)政府對特別行政區(qū)立法委員會負(fù)責(zé)，執(zhí)行立法會通過并已經(jīng)生效的法律、定期向立法會作施政報告。行政機關(guān)的主體地位：行政機關(guān)是典型的行政主體，其一般處于行政管理一方；但行政機關(guān)在特定條件下也可以作為民事主體，或行政管理的相對人。案例：原告：張某等33戶。被告：A縣郵電局。山東省A縣某村經(jīng)濟發(fā)展較快，急需安裝電話，但是A縣通信條件較差，暫時無力安裝。該村村民于是與相鄰的河北省B縣聯(lián)系安裝事宜，B縣郵電局在征得A縣郵電局同意之后，為該村部分村民安裝了電話。2006年，A縣通信條件改善之后，便開始與B縣郵電局協(xié)商接管跨省電話用戶問題，并于2006年9月27日簽定了《移交有關(guān)電話設(shè)施及電話用戶協(xié)議書》，該協(xié)議中規(guī)定：B縣郵電局在A縣境內(nèi)已安裝的電信設(shè)施及各用戶電話全部移交給A縣郵電局；定于2006年10月6日、13日上午移交該村的電話設(shè)施。簽定協(xié)議之后，A縣郵電局和B縣郵電局聯(lián)合向該村發(fā)出通知，多數(shù)用戶按照協(xié)議辦理了手續(xù)，但有部分用戶沒有辦理。2006年10月6日，A縣郵電局按照協(xié)議開始對跨省電話實施割接工作，部分用戶拒絕接受新的電話號碼。事后，張某等33戶電話用戶以A縣郵電局割接前沒有征求用戶意見就強行割接，割接后電話不通暢影響對外聯(lián)系，造成經(jīng)濟損失且侵犯公民通信自由為由向市中級人民法院提起了訴訟。某市中級人民法院審理認(rèn)為：在A縣郵電局通信設(shè)施落后的情況下，B縣郵電局為該村村民安裝電話并無過錯。當(dāng)A縣郵電通信事業(yè)發(fā)展后，接受本轄區(qū)內(nèi)的通信線路也并無不可，但在未作好工作的情況下，強行割接電纜，缺乏法律根據(jù)，應(yīng)予撤銷，因此，給用戶造成的損失也應(yīng)予賠償。故市中級人民法院于2007年3月15日作出判決：(1)撤銷A縣郵電局和B縣郵電局2006年10月6日割接電纜的具體行政行為；(2)撤銷張某等33戶村民與B縣郵電局的電話服務(wù)合同；(3)A縣郵電局免收該判決生效前的電話費，以此作為對張某等33戶村民蒙受經(jīng)濟損失的補償。一審判決后，當(dāng)事人不服，向省高級人民法院提起上訴。省高級人民法院審理后認(rèn)為：根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，國家電話通信網(wǎng)是根據(jù)行政區(qū)劃和業(yè)務(wù)流量、流向逐級匯接方式疏通業(yè)務(wù)，營業(yè)區(qū)域按縣級行政區(qū)域劃分。因而，B縣郵電局跨省經(jīng)營電話通信業(yè)務(wù)的行為違背上述精神，其與A縣部分用戶的電話租賃服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)解除。A縣郵電局與B縣郵電局的移交協(xié)議，符合上述精神，應(yīng)視為合法。但是，該移交行為具有雙重性質(zhì)，切割電纜是行政主體的行政行為，是合法的；而給電話用戶接線，則屬于民事行為，需要對方的同意，在移交之前，已經(jīng)辦理有關(guān)手續(xù)的，郵電部門為其接通電話屬于合法行為，而對未申請辦理手續(xù)的，郵電部門也為其一并接線，違反民事活動的自愿公平原則，該行為無效。但是，由于該接線行為并未給有關(guān)用戶造成直接經(jīng)濟損失，因而，索賠沒有依據(jù)，一審法院判決予以賠償是錯誤的。故二審法院依法判決如下：(1)維持一審人民法院判決的第2項；(2)撤銷一審人民法院判決的第1項、第3項；(3)維持A、B兩縣郵電局2006年10月6日對已申請電話移交服務(wù)用戶的割接電纜及對未申請移交電話服務(wù)用戶的切割電纜的行為；(4)撤銷A縣郵電局對未申請移交電話用戶的接線行為。行政法主體概述評析：首先，行政機關(guān)具有雙重身份，既可能做行政主體，也可能做民事主體。行政機關(guān)是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機關(guān)。它的核心是“行政”，它的基本角色是執(zhí)行代議機關(guān)的決定和作出行政行為，實現(xiàn)國家對社會的管理，保證社會的良好秩序和促進(jìn)社會的健康發(fā)展，因而，可以說離開行政行為就不能理解行政機關(guān)。但是，這并不妨礙行政機關(guān)可以參加到其他的法律關(guān)系當(dāng)中，成為其它類型的主體，比如，當(dāng)行政機關(guān)參加到買賣、租賃等民事活動中時，其身份就不再是具有強制性管理權(quán)的行政機關(guān)，而成為普通的民事主體。并且，在我國目前的情況下，有很多國家機關(guān)在設(shè)立的時候就注定了要承擔(dān)兩種不同的功能，例如，該案中的縣郵電管理局就既是我國郵電通信行業(yè)的行政管理部門，又是一個經(jīng)營郵電通信業(yè)務(wù)的公用企業(yè)，其同時參與兩種不同的法律關(guān)系是無可避免的。其次，行政機關(guān)的民事主體身份和行政主體身份不能混淆。當(dāng)行政機關(guān)以行政主體的身份出現(xiàn)時，它代表的是國家，其行為受行政法的調(diào)整，其作出的行政行為也具有公定力、拘束力和執(zhí)行力，當(dāng)事人必須尊重并遵守，如無特殊情況，不得反對。然而，當(dāng)行政機關(guān)以普通民事主體的身份，參加到民事法律關(guān)系中時，它的行為就不僅只受行政法的調(diào)整，而且也受民事法的調(diào)整，必須遵守民事活動自愿公平、等價有償?shù)脑瓌t，而不能憑借職權(quán)強買強賣。無論如何，行政機關(guān)的這兩種身份是不能混淆的，在該案中，A縣郵電局就是由于混淆了自己管理郵電通信業(yè)務(wù)和經(jīng)營郵電通信業(yè)務(wù)的區(qū)別才導(dǎo)致自己的行為被撤銷的。其他行政主體的含義：指行政機關(guān)以外的行使一定行政職能的法律、法規(guī)授權(quán)的組織和其他社會公權(quán)力組織。其他行政主體主要有兩大類別：一類為法律、法規(guī)授權(quán)的組織；另一類為其他社會公權(quán)力組織；法律、法規(guī)授權(quán)的組織又包括：其一為法律、法規(guī)授權(quán)的社會公權(quán)力組織，如行業(yè)協(xié)會、基層群眾性自治組織、工青婦一類社會團體等；其二是法律、法規(guī)授權(quán)的國有企事業(yè)單位，如煙草、鹽業(yè)、電力公司、高等院校等；其三是私法人或民辦非法人組織，如民營企業(yè)、民間社團組織(基金會、寺院等)等；其四是行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)等。其他社會公權(quán)力組織則是指法律、法規(guī)未授權(quán)行使公權(quán)力情況下的社會公權(quán)力組織。其他社會公權(quán)力組織包括行業(yè)協(xié)會、基層群眾自治組織、工青婦一類的社會團體等，他們在有法律法規(guī)的明確授權(quán)情況下，則為法律、法規(guī)授權(quán)的組織，在沒有法律、法規(guī)授權(quán)而依組織章程行使職能的情況下，則為“其他公權(quán)力組織”。（但此時并非一種嚴(yán)格意義上的“行政主體”）法律、法規(guī)授權(quán)組織指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政機關(guān)組織。被授權(quán)組織的條件和范圍相應(yīng)組織必須具備了一定條件后，法律、法規(guī)才能對其授權(quán)：（1）相應(yīng)組織應(yīng)與所授權(quán)行使的行政職能無利害關(guān)系。（2）相應(yīng)組織應(yīng)具備了解和掌握與所行使行政職能有關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)知識的工作人員。（3）相應(yīng)組織應(yīng)具備所授行政職能行使所需的基本設(shè)備和條件。（4）對于某些特別行政職能，被授權(quán)組織還應(yīng)具備某些特別的條件，如保密、安全、技術(shù)、經(jīng)驗以及工作人員的特殊素質(zhì)要求等。根據(jù)法律規(guī)定，被授權(quán)組織大致包括以下種類：（1）基層群眾自治組織。指城市和農(nóng)村按居民居住的地區(qū)設(shè)立的居民委員會和村民委員會。（2）行業(yè)組織。包括注協(xié)、律協(xié)等。（3）工青婦等社會組織。工會、婦聯(lián)等。（4）事業(yè)與企業(yè)組織。學(xué)校、救助站、全國煙草總公司等。（5）行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)與派出機構(gòu)。例如稅務(wù)所、公安派出所（第九十一條：治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關(guān)決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。）。被授權(quán)組織的法律地位：（1）被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能時，是行政主體，具有與行政機關(guān)基本相同的法律地位。（2）被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能，并獨立對外承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。（3）被授權(quán)組織在非行使行政職能的場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。第二十條行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔(dān)法律責(zé)任能力的機構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告。行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機關(guān)為被告。法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實施行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實施該行為的機構(gòu)或者組織為被告。第二十一條行政機關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為委托。當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機關(guān)為被告。內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)均屬于行政機構(gòu)。它們在具體行政案件中是否充當(dāng)被告，取決于兩點：一是“名”，二是“權(quán)”。

有無授權(quán)名義越權(quán)與否訴訟被告1無不管何種名義不管是否越權(quán)所屬行政機關(guān)2有所屬行政機關(guān)3行政機構(gòu)沒有越權(quán)行政機構(gòu)4超出授權(quán)幅度5超出授權(quán)種類所屬行政機關(guān)根據(jù)《稅收征收管理法》第74條的規(guī)定，對2000元以下罰款，稅務(wù)所可以決定。但稅務(wù)所對稅收保全措施、稅收強制執(zhí)行等措施沒有決定權(quán)。下列哪些情況下，應(yīng)以鄉(xiāng)所屬的縣級稅務(wù)局為被告？

A鄉(xiāng)稅務(wù)所所屬縣級稅務(wù)局的名義作出扣押納稅人財物的決定

B鄉(xiāng)稅務(wù)所以自己的名義作出扣押納稅人財物的決定

C鄉(xiāng)稅務(wù)所以所屬縣級稅務(wù)局的名義作出罰款1000元的決定

D鄉(xiāng)稅務(wù)所以自己的名義作出罰款3000元的決定案例：某高校學(xué)生李某、張某，在就讀期間發(fā)展成為戀人。2008年10月初，女生李某突感腹痛去校醫(yī)院檢查，校醫(yī)初診疑為懷孕。之后，她自費住進(jìn)了校外醫(yī)院，經(jīng)診斷是宮外孕，并于10月9日做了手術(shù)。學(xué)校知情后，以嚴(yán)肅校規(guī)校紀(jì)、正確引導(dǎo)學(xué)生為由，依據(jù)原國家教委頒布的《高等學(xué)校學(xué)生行為準(zhǔn)則》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》及該校《學(xué)生違紀(jì)處罰條例》等相關(guān)規(guī)定，給予兩名學(xué)生勒令退學(xué)處分。兩名大學(xué)生及其家長不服，向某區(qū)人民法院提起了訴訟。

問：1、本案屬于民事爭議還是行政爭議？

2、高校是否可以成為行政主體？為什么？2009年1月15日，南岸區(qū)人民法院作出行政裁定書：“本院認(rèn)為，這兩個學(xué)生起訴學(xué)校一案，不屬于人民法院受案范圍。為此，根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第四十四條學(xué)校方認(rèn)為，學(xué)校是依據(jù)《中華人民共和國教育法》第二十八條“對受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實施獎勵或者處分”的，依法對學(xué)生進(jìn)行管理，是一個特別關(guān)系的管理。

《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》(1990年1月20日國家教育委員會令第七號發(fā)布)第二條規(guī)定，高等學(xué)校的學(xué)生應(yīng)當(dāng)遵守憲法、法規(guī)、校規(guī)、校紀(jì)，有良好的道德品質(zhì)和文明風(fēng)尚；第六十二條規(guī)定，對犯有錯誤的學(xué)生，學(xué)?？梢暺淝楣?jié)輕重給予教育或者紀(jì)律處分；第六十三條一款第五項規(guī)定，違反學(xué)校紀(jì)律情節(jié)嚴(yán)重者，學(xué)?？勺们榻o予勒令退學(xué)或開除學(xué)籍的處分；此條第二款規(guī)定，學(xué)生經(jīng)教育后認(rèn)識錯誤較好，并有真誠悔改或立功表現(xiàn)者，可酌情減為留校察看的處分。

《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第六十八條特別授權(quán)“各省、自治區(qū)、直轄市教育行政部門和各高等學(xué)?？筛鶕?jù)本規(guī)定制定實施細(xì)則”；原國家教委高校學(xué)生司1990年博士生導(dǎo)師、西南政法大學(xué)徐靜村教授認(rèn)為，法院作出駁回起訴的做法是十分正確的。他認(rèn)為，學(xué)校是一個事業(yè)單位，不等同于行政機關(guān)。對學(xué)生進(jìn)行管理是由教育法授權(quán)的內(nèi)部管理，它具有法律的效力，但不等同于國家的行政法規(guī)。在學(xué)校的管理規(guī)定中有記過直至開除等處分實際上就是對學(xué)生形成一種警示。一方面，學(xué)校要教育違紀(jì)學(xué)生本人；另一方面，也是要教育其他學(xué)生。如果學(xué)校不對造成客觀影響巨大的學(xué)生作出處理，就難以維持內(nèi)部良好的氛圍。

案例：劉雪曾是四川美術(shù)學(xué)院的一名大三學(xué)生。2007年7月10日,當(dāng)時讀大二的她在《毛澤東思想概論》考試中夾帶作弊,當(dāng)時學(xué)院均給予一起作弊的學(xué)生“留校察看”處分。2008年1月24日,劉雪在《美學(xué)概論》考試中夾帶作弊再次被查到,校方給予劉雪開除學(xué)籍處分。同年2月26日,劉雪的媽媽向?qū)W校學(xué)生委員會提起申訴,經(jīng)過討論,校方維持原處罰。3月11日,但劉雪（化名）依然不服，遂向法院提起行政訴訟。后歷經(jīng)三個多月的行政訴訟,將母校四川美術(shù)學(xué)院“告倒”。法院一審撤銷學(xué)校處分決定；認(rèn)為校方處分是對的,但程序不合法。案例：1985年10月，原告史榮德與被告村村民曹麗英結(jié)婚?；楹?，原告于1990年3月4日“倒插門”將戶口由德州樂陵市遷入被告村第八村民小組。2003年7月以前，原告一直享受被告村第八村民小組分配口糧田等村民待遇。2003年，被告村辦企業(yè)原東鎮(zhèn)啤酒廠對外轉(zhuǎn)租，所收租賃費作為口糧補助費，補償給被告村第八村民小組有口糧田的村民。2003年7月，被告在為第八村民小組其他村民按照每人補助71元發(fā)放2003年下半年口糧補助時，拒絕為原告發(fā)放。為此，原告提起訴訟，要求依法判令被告許可原告享受同等村民待遇，并為原告發(fā)放口糧補助費71元。本案在處理過程中，爭議的關(guān)鍵問題是：村民委員會是否能成為行政訴訟的被告。反對意見認(rèn)為，村民委員會雖然有權(quán)對村集體所有土地進(jìn)行管理，但不屬于行政主體。第一，根據(jù)《中華人民共和國憲法》第111條，《中華人民共和國村民委員會組織法》第二條、第四條、第五條的規(guī)定，村民委員會在性質(zhì)上是“村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，實行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督”，不是國家的行政機關(guān)；第二，根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第二條、第二十五條第二款、《中華人民共和國土地管理法》第二條、第十條、第十四條的規(guī)定，村民委員會對集體土地的管理是基于村集體土地的所有權(quán)，而非法律、法規(guī)授予的行政職權(quán)，因此，村民委員會也不屬于《解釋》中的“具有國家行政職權(quán)的組織”；第三，村民委員會對集體土地的管理只是一種事務(wù)執(zhí)行權(quán)，而非決定權(quán)，這種管理代表的是村民大會的意志，不同于代表國家意志的行政管理。贊成意見認(rèn)為：第一、被授權(quán)的組織在行使法律法規(guī)所授職能時，是行政主體，具有與行政機關(guān)相同的法律地位。第二被授權(quán)組織以自己的名義行使法律、法規(guī)所授職能，并由其本身就行使所授職能的行為對外承擔(dān)法律責(zé)任。第三被授權(quán)組織在非行使行政職能的場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體地位。就本案來說村民委員會對集體土地和其他所有財產(chǎn)的管理權(quán)