XXX年南京大學(xué)0511法碩綜合非法學(xué)考研復(fù)試核心題庫之法理學(xué)論述題精編

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一、XXX年南京大學(xué)0511法碩綜合[非法學(xué)]考研復(fù)試核心題庫之法理學(xué)論述題精編1．結(jié)合實(shí)際從法與宗教關(guān)系的角度分析法律信仰在我國的建立。

【答案】宗教對法律的妨礙涉及立法、司法和守法等領(lǐng)域。首先，宗教能夠推動(dòng)立法。許多宗教教義實(shí)際上都表達(dá)了人類的普通價(jià)值追求，而且部分教義被法律汲取，成為立法的基本精神?！妒ソ?jīng)》《XXX》《摩奴法典》等宗教經(jīng)典，分不對西方兩大法系、伊斯蘭法、古印度法產(chǎn)生了全然性的妨礙。其次，宗教妨礙司法程序。在宗教作為國教與政教合一的地點(diǎn)，宗教法庭直截了當(dāng)掌握部分司法權(quán)。在西歐中世紀(jì)，教會(huì)獨(dú)立行使司法權(quán)，世俗政權(quán)則負(fù)責(zé)執(zhí)行教會(huì)的命令，如被開除教籍者，在法律上就成為被放逐法外之人。中世紀(jì)教會(huì)的司法權(quán)別但及于教徒而且及于俗人，對教會(huì)執(zhí)事提起的民事訴訟、執(zhí)事向俗人提起之民事訴訟未獲公正解決者，等等，均由宗教法庭管轄。最終，宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。宗教提倡與人為善、容忍精神等，公民適應(yīng)于循規(guī)蹈矩，別為傷害他人和社會(huì)的行為。宗教超自然的崇拜、各種精神祭祀，等等，均給法律蒙上神奇的、超自然的群彩，增加了法律的威懾力。

在西方，法律的信仰來源于宗教傳統(tǒng)。中國沒有真正意義上的全民宗教或國家宗教，而儒家主張的道德倫理教條由于并且兼有宗教教義的意義，故被稱為“儒教”。中國法與宗教大概沒有多少聯(lián)系，但假如按照伯爾曼的觀點(diǎn)，中國法同樣有其信仰基礎(chǔ)，在古代中國，法律被看作是必要的邪惡，而又辯證地與儒教的禮儀、修養(yǎng)和新儒家的祖先崇拜、皇帝崇拜有緊密關(guān)系。換言之，在中國，被神圣化的道德本身兼有宗教的功能，今天我們要樹立對法律的信仰，必須從找回我們的道德標(biāo)準(zhǔn)開始，雖然道德的重建比法制的建立更加艱苦。

2．司法解釋是中國法律解釋中的一項(xiàng)特別制度，其存在的合理性存在較大爭議，請予以評析。

【答案】（1）法律解釋是指一定的人、組織以及國家機(jī)關(guān)對法律法規(guī)的內(nèi)容所作的必要性講明。

法律解釋的必要性體如今以下幾個(gè)方面：

①法律解釋是從法律制定到法律實(shí)施之間的橋梁。經(jīng)過法律解釋將概括的、抽象的“書本上的法”變成特定的、能具體適用的“行動(dòng)中的法”。

②經(jīng)過法律解釋能夠改正、彌補(bǔ)立法的別腳。再成熟的立法都也許存在著別完善的地點(diǎn)，這時(shí)法律解釋就變成一種有效解決立法缺陷的手段。

③經(jīng)過法律解釋能夠使人們?nèi)〉脤Ψ梢?guī)定的統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。

④經(jīng)過法律解釋能夠解決法律的穩(wěn)定性和社會(huì)日子進(jìn)展的內(nèi)在矛盾。經(jīng)過法律解釋，延展、擴(kuò)張或限縮法律規(guī)定的含義，使法律可以習(xí)慣差不多發(fā)生變化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。

（2）隨著法制建設(shè)的進(jìn)展，司法在社會(huì)中的地位越來越重要，司法解釋工作也取得了別斷地

進(jìn)步。但我國司法解釋制度作為司法改革的重要內(nèi)容之一，越來越引起我國實(shí)務(wù)界、理論界的關(guān)注和反思，許多司法解釋存在的一些深層次咨詢題成為學(xué)術(shù)界爭論的焦點(diǎn)，其中突出的兩個(gè)咨詢題有：

①法律依據(jù)的欠缺導(dǎo)致的缺乏制約性。就現(xiàn)行的法律解釋文件而言，許多所謂的法律解釋實(shí)際已越出被解釋的法律規(guī)定，成為其實(shí)的法律規(guī)范。同樣，法律解釋成為一種被爭奪的權(quán)力資源，存在司法機(jī)關(guān)隨意制定一些帶有解釋性質(zhì)的規(guī)定的事情。

②司法解釋權(quán)與立法權(quán)、立法解釋權(quán)的關(guān)系未明確?，F(xiàn)行法律解釋體制帶有強(qiáng)烈的立法主導(dǎo)的群彩，立法部門居于支配地位。

（3）司法解釋是中國法律解釋中的一項(xiàng)特別制度，我們應(yīng)注意：

①司法解釋權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是特定的、統(tǒng)一的。假如允許各級法院和每個(gè)法官享有司法解釋權(quán)，必定會(huì)浮現(xiàn)對同一情形產(chǎn)生出內(nèi)容徹底別同的司法解釋的局面，從而無法確定當(dāng)事人的法律權(quán)利義務(wù)關(guān)系，別利于整個(gè)司法體系的穩(wěn)定。

②明確司法解釋的合法地位，加強(qiáng)對司法解釋的監(jiān)督。要將司法解釋權(quán)從立法解釋權(quán)分離出來，給予其獨(dú)立的地位，明確確定司法解釋權(quán)由XXX享有。而大量的司法解釋具有補(bǔ)充立法的功能，因此加強(qiáng)全國人大常委會(huì)對司法解釋的監(jiān)督就至關(guān)重要。

綜上所述，我們應(yīng)該從程序上、從監(jiān)督機(jī)制上來保證司法解釋在別違反憲法和法律的并且，可以較好地體現(xiàn)法律規(guī)范的意義，體現(xiàn)法的精神。

3．從法的本質(zhì)和特征方面論述法的局限性。

【答案】（1）法的局限性是指法作為一種社會(huì)規(guī)范具有缺陷性。法既有自身的局限性，也有受妨礙性，要緊表如今：調(diào)整對象的有限性。法律調(diào)整的對象是人的行為，法律調(diào)整的范圍別是無限的，法律不過眾多社會(huì)調(diào)整手段中的一種。法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要手段，但并別是唯一手段，有點(diǎn)社會(huì)關(guān)系需要由法與其他手段并行調(diào)整，有點(diǎn)社會(huì)關(guān)系法只起輔助作用，有點(diǎn)社會(huì)關(guān)系甚至還別宜采取法律的手段加以調(diào)整。

（2）法自身的特性與社會(huì)日子現(xiàn)實(shí)之間存在矛盾——法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性。①法律是規(guī)范，它總是體現(xiàn)著人的意志。別管是出于階級目的，依然立法者認(rèn)識(shí)上的局限，法律總會(huì)存在著某種別合理、別科學(xué)的地點(diǎn)。②法律是概括性的規(guī)范，它別能在一切咨詢題上都做到天衣無縫、縝密周延，也別能處處做到個(gè)不正義。③法律具有穩(wěn)定性和保守性，它往往降后于現(xiàn)實(shí)日子的變化。④法律是說究程序的規(guī)范，有時(shí)別能對緊迫的社會(huì)事件作出及時(shí)應(yīng)對和處理。

（3）受制約性。①法律的制定和實(shí)施受人的因素的制約。法律是經(jīng)過法定程序制定并經(jīng)由大量的人力、物力來執(zhí)行的。假如沒有高素養(yǎng)的立法者，就不會(huì)有良好的法律。假如沒有具有良好法律素養(yǎng)和職業(yè)道德的專業(yè)隊(duì)伍，法律再好，其作用也是難以發(fā)揮的。而且，人們和社會(huì)的精神條件（法治意識(shí)等）以及文化氛圍、權(quán)利義務(wù)觀念、程序意識(shí)等都直截了當(dāng)制約和妨礙著法律作用的發(fā)揮。②法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)因素的制約。法律總是十分依靠其外部條件，其作用總是容易受社會(huì)因素的制約。其中，要緊的因素有經(jīng)濟(jì)體制、政治體制、執(zhí)法機(jī)（4）從馬克思主義法的本質(zhì)方面看：法具有階級性、國家意志性。法律是統(tǒng)治階級或取得勝利并掌握XXX的階級的意志的體現(xiàn)，這對法的局限性的妨礙表如今：①由于意志是主觀對客觀的反映，這

就必定會(huì)產(chǎn)生偏差，從而導(dǎo)致主觀反映與客觀事實(shí)（物質(zhì)日子條件）的別一致，從而使法別能徹底準(zhǔn)確反映客觀規(guī)律。②反映到法律上的統(tǒng)治階級意志具有整體性、統(tǒng)一性，即別是統(tǒng)治階級內(nèi).部各成員、黨派、集團(tuán)之利益，也非其簡單相力口；這種意志具有全然性、相關(guān)性，即體現(xiàn)為法律的統(tǒng)治階級意志是與統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治和全然經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)聯(lián)的意志；這種意志具有妥協(xié)性，即除了統(tǒng)治階級內(nèi)部外，統(tǒng)治階級和被統(tǒng)治階級之間的斗爭狀況也會(huì)妨礙這種意志；這種意志又具有受限性，即便是最終形成的統(tǒng)治階級意志，其要變成國家意志還要受到種種限制。上述這種意志的各種性質(zhì)表明法調(diào)整范圍具有非常大的局限性，對物質(zhì)日子條件的反映是有限的，不會(huì)徹底合乎客觀規(guī)律。由于這種反映需要一具過程和時(shí)刻，所以決定了法總是具有滯后性，別能及時(shí)反映差不多變化了的客觀事實(shí)。

（5）從法的特征方面看：①法具有規(guī)范、概括性、普遍性，使得法在追求統(tǒng)一的并且會(huì)造成適用上的偏差性和個(gè)案、個(gè)體的別公正性，即法律規(guī)定僅僅是一具對眾多社會(huì)現(xiàn)象通過抽象的產(chǎn)物，雖然這一抽象能反映絕大多數(shù)事情，也能被人們所認(rèn)可和同意，但別可幸免地是法律擬制的產(chǎn)物，非常難顧及個(gè)體的差異和靈便性；②法具有權(quán)利義務(wù)性，這就使得部分社會(huì)關(guān)系雖然重要，但由于受認(rèn)識(shí)水平的限制非常難及時(shí)上升為法律關(guān)系；③法具有國家意志性和國家強(qiáng)制性表明法律在一定程度上具有“專橫性”，這往往為法的實(shí)施的別公正性創(chuàng)造了隱患；④法具有程序性決定了法必定缺乏靈便性、效率性。

總之，法的本質(zhì)決定了法必定有其局限性，這一點(diǎn)在法的特征方面反映得淋漓盡致，所以需要盡可能克服法的局限性，并且也要承認(rèn)其他社會(huì)規(guī)范的地位和作用，使其與法做到密切配合，以達(dá)到對社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。

4．試論法律原則的功能。

【答案】法律原則作為法律規(guī)則等其他法律要素的指導(dǎo)性準(zhǔn)則，作為立法、司法和守法的指導(dǎo)思想和立腳點(diǎn)，具有多方面的功能。

（1）對于法律原則的功能存在法律XXX與自然法學(xué)派的爭論

第一，法律XXX以為法律原則別存在，或者是反對法律原則在司法中能發(fā)揮作用。他們以為依照人的理性，能夠制定無所別包的法典，依照法律規(guī)則就能夠?yàn)樗械淖稍冾}找到答案；反對法官依照法律原則判案，以防止法官擁有自由裁量權(quán)，危害民主和法治。這是一種理性萬能和理想主義的法治觀。

第二，自然法學(xué)者大多重視道德原則對法律規(guī)則的指導(dǎo)作用，將道德原則作為法律體系建立和進(jìn)展的基石。社會(huì)法學(xué)家龐德探討了法律規(guī)則以外的法律