建設工程施工合同糾紛案件常見問題及法律建議

建設工程施工合同糾紛案件常見問題及法律建議摘要：最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》（以下簡稱施工合同司法說明），針對我國建設工程領域中的大量問題，進行了規(guī)定，對我國建設施工合同關系產(chǎn)生了深遠的阻礙。對傳統(tǒng)的體會式的工程治理模式提出了更高的標準性要求。該司法說明實施以來的實際成效如何？對工程治理與房地產(chǎn)開發(fā)方面造成了哪些實際阻礙，和咱們施工企業(yè)如何充分利用這部法律愛惜自己呢？筆者將從代理的一些典型案件中作以簡單的分析，并在必然程度上對此問題作出解答。不妥的地方敬請批評指正。關鍵詞 施工合同 常見問題 法律建議引言２００４年９月２９日，最高人民法院審判委員會第１３２７次會議通過了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》（以下簡稱施工合同司法說明），針對我國建設工程領域中的大量問題，比如建設工程質(zhì)量問題、墊資問題、招投標問題、違法轉包、資質(zhì)掛靠等一系列問題，進行了規(guī)定。該司法說明被很多人以為是增強了對工程治理與房地產(chǎn)開發(fā)中的“弱勢”群體——施工企業(yè)的愛惜。而該司法說明實施以來的實際成效如何呢？對工程治理與房地產(chǎn)開發(fā)方面造成了哪些實際阻礙，和咱們施工企業(yè)如何充分利用這部法律愛惜自己呢？一、該司法說明的要緊內(nèi)容司法說明共分六個部份二十八條，別離對施工合同的效勞、合同的解除、工程質(zhì)量爭議解決、施工完工日期的認定、工程款支付和訴訟程序，做了更具有可操作性的規(guī)定。以往我國的《建筑法》 、《建設工程質(zhì)量治理條例》乃至較新公布的統(tǒng)一《合同法》，都沒有較為詳細的規(guī)定。司法審判實踐中尺度不一，相類似的案件裁決截然不同的情形大量存在。本司法說明出臺后，很多長期困擾司法實踐的問題取得了必然程度上的解決，為咱們標準企業(yè)治理、依法處置爭議提供了專門好的依據(jù)。1．1合同效勞。合法有效的合同，是兩邊實現(xiàn)合法權利的大體保證。無效的合同意味著大量權利的喪失。比如：工程款的喪失、索賠權利的喪失、損害補償?shù)?。司法說明規(guī)定：沒有資質(zhì)、應當招投標而沒有通過招投標、非法轉包、違法分包和違法“掛靠”的合同均為無效合同。無效的合同有的不予支付工程款，有的收繳非法所得。司法說明還對一個靈敏的墊資問題作了比較明確的規(guī)定，沒有說墊資合同必然無效，但區(qū)別不同情形，對墊資利息作出了支持或不支持的規(guī)定。1．2合同解除?！昂贤蹦耸恰按蠡飪汉弦?、一起做某件情形”之意。若是鬧了意見，矛盾重重，就不能不“分家”了。這確實是合同的解除。本人實踐中接觸最多也是難度最大的案件，確實是“半拉子”工程。施工到一半，干不下去了，或甲方或乙方，提出解除合同。這就當即面臨合同解除的一系列問題。一是工程量的確認，二是違約責任或補償責任的承擔，三是工期拖延責任的問題。1．3工程質(zhì)量。工程質(zhì)量爭議目前司法實踐中比較少見， 主若是大的工程均實施了監(jiān)理制度和一系列的工程質(zhì)量監(jiān)督制度。只有一些不標準的小工程施工中存在工程質(zhì)量問題，再也不多談。1．4施工工期。這是司法實踐中碰到比較多的問題。不管工程是不是完工，都會碰到工期索賠問題。也是咱們下面將著重研究的問題。問題的關鍵在于工期應否順延、完工日期如何認定。司法說明規(guī)定，對完工日期有爭議的，通過驗收的，以完工驗收之日為完工日期，從而完全與“完工”區(qū)分開來。司法說明對提交完工報告也有要求，這都是施工企業(yè)應當高度重視的問題。1．5工程款支付。也是施工合同的重中之重，沒有哪個企業(yè)不重視回下班程款的。可是，司法說明出臺后，傳統(tǒng)的“連拖帶壓，軟磨硬纏”的方式可否繼續(xù)奏效，應當打上一個問號，這一點下面也要做詳細分析。1．6訴訟程序。這一方面，只要注意一次性包死價錢不得審計、發(fā)包人若是拖欠工程款，有可能直接成為實際施工人的連帶被告即可?？傊?，司法說明終止了以往工程治理的粗放式治理模式，兩邊你拖我磨，一個想多要工程款，一個想少付或拖延付的時期已通過去，一個法治的、標準的工程治理模式正在成立。若是不充分注意到法律環(huán)境的轉變，不管是發(fā)包方仍是承包方，都有可能吃虧。二、司法說明實施的成效有些人一度以為，乃至此刻某些法律人士還粗淺地以為，司法說明是施工企業(yè)的愛惜傘，是偏向于愛惜施工企業(yè)的。本人在實際代理案件的進程中經(jīng)謹慎研究以為，該司法說明并無專門好地愛惜施工企業(yè)，相反，卻對施工企業(yè)提出了更高地要求。若是不認真對待，最終吃虧地仍是施工企業(yè)。司法說明從2005年1月1日實施以來，已經(jīng)兩年零十個月了，對建設領域帶來的直接后果，確實是大量的建設工程施工合同糾紛涌向法院。本來施工企業(yè)唯恐失去市場，沒有人情愿起訴開發(fā)企業(yè)，此刻卻像“揭竿而起”一樣紛紛起訴開發(fā)企業(yè)。從本人及其他同事代理的案件情形來看，從零散的小型施工隊伍討要工程款，到大型施工企業(yè)與大型開發(fā)企業(yè)之間的重大施工合同糾紛；從一年平均不到幾件案件，到一個月就有幾件大案，施工合同糾紛案件，已經(jīng)成為近兩年來房地產(chǎn)案件的重中之重。我和我的同事們最近忙的案件大部份都是施工合同糾紛案件。咱們的建設領域到底怎么了，發(fā)生了什么革命性的轉變？訴訟案件的增加，大部份源于對司法說明的粗淺熟悉，以為此刻到了法治社會了，只要我打到法院，必然就能夠要來工程款。孰不知，碰鼻而歸的企業(yè)大有人在，乃至大部份訴訟案件的結果都與施工企業(yè)最初的愿望背道而馳。中國某聞名施工企業(yè)，以拖欠工程款為由，起訴發(fā)包方欠款4000余萬，結果因為備案的合同與實際履行的“黑”合同不一致，而受到發(fā)包方的有力還擊。司法說明第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與通過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依照。”當初為了攬到工程，對中標合同的價錢約定十分低，而通過另行簽定協(xié)議的方式，提高工程款。結果發(fā)包方順手就拿起這一武器奮起還擊，致使這一全國出名的施工企業(yè)慘敗而回，以損失近2000萬元而告終。此案給施工企業(yè)敲響了警鐘，“黑白合同”再也不能簽了！法律是標準社會行為的，不是某一領域的愛惜傘。3、目前施工合同糾紛集中的幾個核心問題這一部份內(nèi)容是本文著重要論述的部份，希望從法律的角度，對咱們的工程治理研究能有所幫忙。本部份要緊從實踐中常見的問題動身，展開論述作者的觀點。目前施工合同糾紛集中的幾個核心問題：3．1工程款（進度款）支付爭議支付工程款，提及來容易，一旦訴訟到法院，專門是“半拉子”工程，將演變成一個超級復雜的問題。最高院民一庭審判長馮曉光曾經(jīng)說過：“從法院的審判實踐來看，建設合同糾紛的核心本質(zhì)就一個:施工方要錢，希望拿回業(yè)主拖欠的工程款或從心態(tài)上講是想多要點錢，業(yè)主的心態(tài)確實是少給或不給錢，其抗辯理由是施工方存在工期拖延問題,工程施工質(zhì)量存在問題，本質(zhì)是想達到抵消或兼并部份工程款的目的。確實是一個要錢，一個不給?！雹倌敲?，想要錢的一方是怎么做的呢？第一，承包人為進入施工市場，在承攬工程時期，不吝低價競爭、許諾墊資、較低的進度付款比例等方式和發(fā)包人簽定合同。然后，開始施工以后，以拖延工期乃至要挾停工等手腕，迫使發(fā)包人加大付款比例。從而彌補前期或后期有可能減少的利潤。不想給或想少給錢的一方是怎么做的呢？一方面，冒充（最最少表現(xiàn)上）財大氣粗，取得承包人信任，迫使承包人以墊資或其他優(yōu)惠條件承攬工程。為籌措資金爭取時刻。從以上分析能夠想見，在各懷鬼胎的前提下簽定的合同，履行進程中會發(fā)生什么情形。能夠確信的說，施工合同履行的進程，就成了承、發(fā)包方斗爭的進程。兩邊在簽定合同時就沒把合同看成回事，（極端的表現(xiàn)確實是“黑”“白”合同），而把所有的精力都放在履行進程中各類利益的爭奪上。有的單位到打官司了，都不知到那時合同是怎么簽的，有的乃至顯現(xiàn)了幾分內(nèi)容完全不一樣的合同?；蚝贤倪`約責任滿是空白。等對方違約了想向?qū)Ψ剿髻r都沒有依據(jù)。對合同的輕忽到了極端的程度。事實上，合同是兩邊利益的愛惜傘外，還有一個最大，也是一個最大體的功能，確實是增進履行、省時省力。一旦發(fā)生了不一致的觀點，一樣比較完備的合同都能調(diào)解解決。若是是一個殘缺不全的合同，當承發(fā)包兩邊斗的筋疲力盡后，發(fā)覺將合同送到法院更是一個艱苦的歷程。因為有的合同連法官都看不懂。最后不能不同意一個不明不白的調(diào)解結果。弄得兩敗俱傷。筆者就接觸過類似的合同，固然出此刻比較掉隊的縣城，從法官到律師，看合同都看得頭皮發(fā)緊，確實是弄不懂當事人想要表達得意思。還有一個案件，發(fā)包方被承包方拖得實在沒有方法了，找到律師一看合同，違約責任一片空白！律師就能夠夠坦白地告知他，你就等著吧，拖到下個世紀你也不容易追究對方的違約責任?，F(xiàn)代法律體系框架下的建設工程施工活動，應當是在《建設工程施工合同》框架下的，法治的施工行為。他以最標準、最省時省力的方式，最大限度的愛惜各方的利益。．1．1關于工程款支付的合同依據(jù)問題前文已經(jīng)提及，司法說明第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與通過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依照。 ”這確實是對“黑白合同”限制性，乃至是“處懲性”規(guī)定。簽定“黑”“白”合同，或稱“大”“小”合同，有著它特殊的社會背景。一方面是國家政策法律對招投標的嚴格要求，一方面是施工企業(yè)地無序競爭，集中催化產(chǎn)生了“黑白合同”?！昂凇焙贤虼恕昂凇?，是因為兩邊違背《中華人民共和國招標投標法》的規(guī)定，在通過招投標的、備案的合同之外，又簽定的一個價錢相對較高的合同。一樣，作為互換條件，承包方要對墊資乃至借款作出許諾，以知足兩邊的需要。在過去的審判中，有的判“黑”的有效，因為是兩邊實際履行的合同；有的判“白”合同有效，因為是符合法律標準要求的合同，總之，審判也很混亂。此刻統(tǒng)一了尺度，凡是簽定“黑”“白”合同的，一概以“白”合同，也確實是在建設主管部門備案的合同，作為最后結算的依據(jù)。那種不管是故意仍是無奈的以“黑”“白”合同非法競爭業(yè)務、輕忽合同效勞的行為，就再也沒有市場了。而不明白這一法律規(guī)定，仍然憑體會辦理事務的施工單位，恐怕要吃虧了。前面所舉某聞名企業(yè)敗訴的案例，確實是一例。3．1．2關于工程款支付的方式問題很多單位在施工合同中約定的付款方式是以月工程量計量付款，或以工程形象進度的工程量付款。事實上這兩種約定存在的問題都超級大。以月工程量付款為例。兩邊在合同中約定：承包人按月向發(fā)包人報送上月完成的工程量，經(jīng)甲方確認后付款?？此剖智宄募s定，實際履行起來超級困難。第一確實是對工程量的確認問題，兩邊盡管都宣稱依照定額實事求是地確信，可是往往兩邊的結果卻相去甚遠。而實際操作中，又不可能每一個月都弄一次審計，這往往成為兩邊產(chǎn)生糾紛的隱患。以工程形象進度的工程量付款也會碰到一樣的問題。而任何工程都不可能每一個月或每一個形象進度就做一個審計報告后付款。咱們提出嘗試性的建議，在合同中約定形象進度時期后，在簽定合同時，就對相應的形象進度工程價款作出明確約定，驗收通事后5日內(nèi)付款。最終結算時依照審計結果（若是是固定價錢不需審計）多退少補。因為施工前每一個工程項目都能作出預算，依照施工圖作出時期性的形象進度工程量預算也不是難事。約定了明確地數(shù)額，關于合同履行將十分有利。合同順利履行，也符合發(fā)包方及時取得合格工程的全然利益。關于設計變更或工程量增加部份，能夠及時通過工作聯(lián)系單的方式確信價款后執(zhí)行。筆者正在處置地一個案例確實是如此。兩邊約定，在基礎驗收通事后，依照乙方完成工作量的70％付款。結果，基礎驗收后，乙方上報工程量500多萬，而甲方審核工程量為400萬多一點，兩邊僅基礎部份就相差100多萬元。從此，兩邊對此爭辯不休，工程時斷時續(xù)，整整拖了一年，連主體驗收都沒有完成。兩邊還都以為是對方不誠信。最后也沒能善終，兩邊無奈解除合同，開始踏上了漫長的訴訟之路。從此案能夠看出，必需找到一個明確、簡單易行的支付工程進度款的方式，不然，對兩邊、對整個施工治理來講都是失敗的。因為任何治理都是手腕，只有能實現(xiàn)企業(yè)效益的治理，才是咱們的目的。3．1．3施工合同范本中通用條款的問題還有一個案例，即牽涉到工程款支付方式，又牽涉到一個常見問題：對合同通用條款的熟悉問題。某施工企業(yè)與開發(fā)企業(yè)在施工合同中約定，發(fā)包方按月支付工程款，乙方每一個月上報已完成工程量，甲方于7日內(nèi)審核后，撥付工程款。甲方以各類理由遲遲不予審核，致使進度款老是一拖再拖。而該合同也沒有嚴格依照制式的范本合同簽定，所有地通用條款都被以為無用或沒必要而刪除。要明白，通用條款的重要性決不亞予專用條款。施工治理進程中碰著地大多數(shù)問題，在通用條款中都能找到解決的依據(jù)。比如上述問題，在《建設工程施工合同（示范文本）》（ＧＦ—１９９９—０２０１）通用條款第２５．２條就有規(guī)定：“工程師收到承包人報告后７天內(nèi)未進行計量，從第８天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)?！边@一條款只是指導性的通用條款，其本身不是法律，若是沒有約定寫進施工合同，那么不能作為判定兩邊是非地依據(jù)。甲方以各類理由拖延，乙方就會十分被動。3．2工期拖延3．2．1工期拖延的緣故與表現(xiàn)與工期拖延問題緊密相關的事實上仍是工程款支付問題， （承包人治理不善、人員、資金不足等單純性問題不談）。因為，從施工合同糾紛審理的情形來看，大部份工期拖延，承包人都以發(fā)包人沒有及時依照約定支付工程款為理由。上面已經(jīng)談到，因為對工程進度款的付款方式約定的不明，或約定也無法順利執(zhí)行，直接會致使工期的拖延。而承包人往往沒有采取合法的手腕處置，而是采取“磨洋工”的方法，一“拖”了之。終歸你不給我錢，我就不干活，看誰著急。卻不知，如此一來，本來不是承包人責任的情形，也會轉變成承包人的責任。3．2．2工期拖延的后果。依照《建設工程施工合同》通用條款的規(guī)定（因為通用條款一經(jīng)簽定，確實是兩邊之間的法律，而這種約定是行業(yè)性的通用性約定，已經(jīng)接近法律規(guī)定，因此筆者更情愿稱之為“規(guī)定”而不是“約定” ），即便發(fā)包人沒有按時支付工程款，承包人也必需以書面形式要求發(fā)包人工程師確認，工程師超期不回答，視為確認。不然，只能視為工期沒有受到阻礙而不予順延。或，因發(fā)包人拖延支付工程款，嚴峻阻礙施工的，必需向發(fā)包人發(fā)出催款函，在催告無效的情形下，承包人能夠停工。不然，視為拖延支付工程款沒有阻礙施工進度， 而不予順延工期。不管是停工，或確認順延工期，都能夠為承包人提出索賠，或最最少不受到發(fā)包人索賠提供了依據(jù)。不然，將直接致使對承包人不利的后果。從而致使發(fā)包人的有力“還擊”，乃至會顯現(xiàn)索要工程款不成， 血本無歸。筆者就接觸過一個案例。承包人許諾了完工工期，還約定了超期違約金。由于發(fā)包人不及時支付進度款，承包人抱著無所謂的態(tài)度，“終歸你不給錢我就不給你干活，拖確實是了”。結果，最后因為發(fā)包人拒付工程款而訴訟到法院后，發(fā)包人雖承認拖欠工程款，但由于承包人拖延工期，給發(fā)包人造成損失，應按合同承擔違約責任。法庭經(jīng)審理，承包人沒有應當順延工期的證據(jù)，即便存在順應工期的理由，也無法證明應當天數(shù)。最終法院裁決兩邊支付。發(fā)包人支付工程款，承包人支付違約金。二者相抵等于“零”！咱們無心于評判此案審理是不是存在問題，因為該案上訴后尚未最終結果。但咱們應該能夠總結一些教訓。那種粗放式地體會性地治理，已經(jīng)不適應于目前的法治環(huán)境。因此，承包人即便碰到發(fā)包人違約的情形，也應當嚴格依照通用條款或?qū)Ｓ脳l款的約定，及時辦理各類手續(xù)。明確兩邊的責任和應當順延的工期。若是顯現(xiàn)爭議，也要及時解決，不然，拖延只會給自己、給對方造成更大的經(jīng)濟損失。3、如何利用法律愛惜自己任何一部法律法規(guī)的出臺，都會使利益受侵害者拿到愛惜自己的武器，通過法律途徑愛惜自己的權益。立法同時也會直接增進了企