公司合同律師(完整版)

公司合同律師公司合同律師）甲方：乙方：授權代表：授權代表：年月日年月日第二篇：公司律師如何審查合同公司律師如何審查合同合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規(guī)任務之一。合同審查的過程，其實是法律知識與經(jīng)營業(yè)務知識的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件，不顧其他。第一步形式審查（一）將合同文件本身分為三部分：開頭（合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款）正文（第一條至最后一條）簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時間）形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。（二）形式審查還要看是否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關材料。看相關文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。第二步實質(zhì)審查主要是對合同正文的審查，這是合同最關鍵的內(nèi)容，包括：一、合同條款是否完備、合法；二、合同內(nèi)容是否公平，是否嚴重損害集團公司利益；三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴重隱患、陷阱。合同條款是否完備的審查標準，以買賣合同為例1、雙方名稱或姓名和住所列明當事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號。2、標的動產(chǎn)應標明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產(chǎn)應注明名稱和座落地點。3、數(shù)量數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱?？赡苡卸喾N適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。5、價款或報酬合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標準、結(jié)算方式和程序。6、 履約期限、地點或方式履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、勞務提供方式和結(jié)算方式應具體、清楚。7、違約責任應明確規(guī)定違約責任，賠償金數(shù)額或具體計算方法。8、解決爭議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。9、合同生效條款一般應當寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定應當經(jīng)批準或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續(xù)。10、清潔文本條款合同中應當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認同意，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。其中，前8項是《合同法》第12條列出的內(nèi)容。合同審查時重點關注違約責任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴重損害一方利益或者是否存在陷阱。合同條款內(nèi)容是否合法，其實就是要審查合同條款或者內(nèi)容是否違反國家的法律法規(guī)，是否構(gòu)成無效的情形。在這里，熟悉相關合同法條文是最起碼的要求。合同條款是否公平，是否清楚，審查時沒有固定的方法，只有逐字逐行地看，認真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當重要的。第三步溝通、參照與找法一般的合同。經(jīng)過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現(xiàn)重大遺漏和差錯，做好第三步就顯得十分必要。溝通一一指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對方進行溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。參照一一找到與所審合同相關的國家合同示范文本、行業(yè)的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問原因。找法一一也就是尋找法律依據(jù)。在合同審查中，一定要對照合同法和相關司法解釋的規(guī)定來判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應當怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據(jù)、司法實踐依據(jù)和經(jīng)濟依據(jù)。審查有名合同，要看合同法總則和分則對該合同的專門規(guī)定；審查無名合同，更是要審慎行事。審查合同的具體內(nèi)容，應包括以下幾個方面：一、審查合同主體是否合法。審查合同主體的合法性時，應審查簽訂合同的當事人是否是經(jīng)過有關部門批準成立的法人、個體工商戶；是否是具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負責人的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權委托證明，并審查是否在授權范圍、授權期限內(nèi)簽訂合同；有擔保人的合同，審查擔保人是否具有擔保能力和擔保資格。必要時進行工商登記查詢。二、審查合同內(nèi)容是否合法。審查合同內(nèi)容的合法性時，應當重點審查合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。三、審查合同意思表示的真實性。四、審查合同條款是否完備。應按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。五、審查合同的文字是否規(guī)范。審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。六、審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備。1、審查合同是否需要經(jīng)過有關機關批準或登記，如需經(jīng)批準或登記，是否履行了批準或登記手續(xù)。2、如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應審查合同是否經(jīng)過公證機關公證。3、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。4、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔保方式的，應按照合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當事人是否按時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章。市場經(jīng)濟社會，合同無處不在，每個企業(yè)，每個人都要不可避免地利用合同與他人打交道。因此，幫助當事人審查合同，規(guī)避法律風險，已經(jīng)成為是律師的常規(guī)業(yè)務之一，以下從合同審查的基本原則、具體要點等方面一一闡述之。一、合同審查的基本原則（一）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應當特別注意我國《民法通則》第五十八條及《合同法》第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應規(guī)定。合同有效性問題，事實上包括三個方面的內(nèi)容：一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就能得到保障。（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權利與義務要相對平衡。不存在只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務。過分強調(diào)一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。（三）可操作性原則。實踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現(xiàn)在：對合同各方權利的規(guī)定過于抽象；對合同各方的義務規(guī)定不明確、不具體；雖對各方的權利義務做了詳細規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī)定了損失賠償?shù)珔s沒有計算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。實現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證，尤其如建設工程、合作開發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長、影響因素多、風險大的合同，切實地貫徹可操作性原則，尤顯重要。二、合同審查的具體要點：（一）合同主體資格審查合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，如果乙方?jīng)]有相應資質(zhì)，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資格時應當注意：1、應當區(qū)分企業(yè)法人的分支機構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題。一般情況下，企業(yè)法人的分支機構(gòu)如果具備營業(yè)執(zhí)照（肯定不是法人營業(yè)執(zhí)照）就具有簽約主體的資格，但其是否獨立承擔民事責任就是訴訟中應當解決的問題，這不應當影響其簽約主體資格。而企業(yè)的職能部門就不具備這樣的資格。我們在面對小企業(yè)的時候比較容易區(qū)分，但對于規(guī)模比較大，分支機構(gòu)和職能部門比較多的企業(yè)可能就會存在一些問題，這就需要引起我們在審查過程中的注意。2、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊、是否存在未年檢導致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍；3、對法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應資質(zhì)條件的合同項目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效），如經(jīng)營與電信相關的業(yè)務應取得電信業(yè)務經(jīng)營資格許可證，通信建設工程需要相應資質(zhì)等級等；4、要對對方的履約能力進行必要評估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評價等等因素對其履行能力及信用程度進行考量，以保證簽約后順利履行合同。5、審查簽約人有無簽約權限。很多情況下，不可能都是企業(yè)的法定代表人直接簽署，而是由授權代表加以簽署，此時應當審查代理人的資格和權限。對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權、代理權限范圍、期限等等進行必要審查，否則可能會發(fā)生沒有代理權或超越代理權而導致合同效力受到置疑。實踐中，主要是看簽約代表是否為單位負責人或是否有委托授權書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權的，而企業(yè)法人的分支機構(gòu)簽訂合同時也需由法人授權。（二）合同內(nèi)容的審查1、合同的內(nèi)容是否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定；是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。2、權利義務的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。茲舉一例，某單位聯(lián)系一家單位為另一家企業(yè)提供設備，原應當簽署三方協(xié)議，但是該單位為了體現(xiàn)自身在該項交易中所起到的作用，在簽署合同時把自己和需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒有具體區(qū)分該單位與需方之間對于付款義務的承擔。后由于需方經(jīng)營狀況不佳，無法支付設備貨款，設備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其原因就在于就是合同中沒有將權利義務區(qū)分清楚，導致了目前的被動狀況。要審查合同雙方的權利義務是否完備、明確，特別是合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對合同履行造成重大風險隱患。下面以買賣合同為例進行說明。（1） 標的：動產(chǎn)應標明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產(chǎn)應注明名稱和座落地點。（2）數(shù)量：數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。（3）質(zhì)量：國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱?？赡苡卸喾N適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。（4）價款或報酬：合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標準、結(jié)算方式和程序。（5）履約期限、地點或方式：履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、勞務提供方式和結(jié)算方式應具體、清楚。3、應當約定違約責任。如果沒有違約責任，那么一旦一方違約，另一方的權益就得不到有效的保護。所以應明確規(guī)定違約責任，并且應當明確違約責任的具體實施辦法，如賠償金數(shù)額或具體計算方法及支付方式等。4、解決爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。5、合同生效條款。合同成立的條件比較容易明確，而對于合同的生效由于可能會涉及到法定的審批，所以當事人在理解上可能會存在偏差，認為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應當寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止?！睂τ诜煞ㄒ?guī)規(guī)定應當經(jīng)批準或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續(xù)。6、 設置終止、解除合同的條件。合同法主要體現(xiàn)了當事人意思自治的這樣一個原則。這就說明了雖然法律規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提示當事人注意在合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償，比如對于可預期利益的范圍的界定，避免將來產(chǎn)生爭議。7、為避免產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，應當設置保護性的條款。合同中除設定違約責任外，還應當設置其他的保護性條款。特別是合同標的額比較大，履行周期比較長的，可以考慮設置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風險。8、合同解釋條款。對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同，應當設置合同解釋條款，一是設定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準；二是設定不同文本的效力順序。如建筑工程施工合同往往還包括招投標文件及履行過程中的補充協(xié)議，因此，設定解釋順序尤其重要。9、清潔文本條款。合同中應當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認同意，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。三、其他注意事項1、簽章。合同對方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應當加蓋單位印章及授權代表簽字，如果是公民個人，則要求其本人簽名。對于超過一頁的合同，還應當加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應當清晰、完整。2、合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。相當多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的，應該按照主合同予以同等對待。3、簽約時間。合同落款處應當有簽訂的具體時間，這關系到合同生效的時間以及其合同履行期限的確定等問題，不可小視。提醒簽署合同領導和授權代表，簽字時留下時間這個信息是非常重要的。律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務。律師如何審查合同合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。市場經(jīng)濟就是法制的經(jīng)濟。合同在民事活動中的運用越來越廣泛，尤其是在市場經(jīng)濟條件下，更顯其重要了。律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務。要使合同合法、完備、可行，律師就必須從合同的原則，合同的法律關系，合同的效力及合同當事人的責任等多方面，全方位地進行審查。這是律師工作必須要求，也是律師的職責之所在。審查合同須從以下幾個方面入手：一、從訂立合同的原則來分析審查合同合同法的基本原則是指對合同關系的本質(zhì)和規(guī)律，進行集中抽象的反映，其效力貫串于合同始終，并具有克服合同法的局限性的根本性的原則。合同法的基本原則有：《合同法》第三條平等原則、第四條自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠信原則、第七條的合法原則、第八條的法律約束力原同。這些基本原則是審查合同時的準繩。合同總體上應不違反這些規(guī)定原則。對于涉外合同還要看合同是否符合結(jié)等原原則和公序良俗原則。二、從合同的法律關系來審查合同合同法律關系是指當事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權利、義務關系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。審查合同主體。合同的主體即合同的當事人，他包括自然人、法人和其他組織。1、自然人：包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人?！睹穹ㄍ▌t》將個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準的字號，并以該字號對外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當。故本文將個體工商戶歸入其他組織進行分析。在審查合同時，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為能力是否適當。自然人的行為能力分為：無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同;完全民事行為能力人可以自己訂立合同;限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應的合同?！睹穹ㄍ▌t》第九至十三條對自然人的民事權利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定?！逗贤ā返诰艞l和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問題。農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外，還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營的能力和合伙人的資格。對外國人和無國籍人要根據(jù)其所屬國或居住國的具體法律規(guī)定和行為地國的法律規(guī)定，審查其行為能力的效力。2、法人。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)法人和社會團體法人，在日常的經(jīng)濟活動中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。下面僅以企業(yè)法人為例來說明。企業(yè)法人作為合同當事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查：企業(yè)法人超營業(yè)范圍的合同交力問題。企業(yè)法人的權利能力和行為取決于其經(jīng)營范圍，超越經(jīng)營范圍的行為就是無權利能力和無行為能力的行為，由此訂立的合同是否當然地無效呢?根據(jù)最高人法院關于適用《合同法》若干問題的解釋第十條規(guī)定：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不能因此而認定無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！庇纱丝梢姡瑢彶槌瑺I業(yè)范圍的合同要重視當事人的意思，表示的真實性，當事人在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國家利益和社會公共利益，對雙方當事人均有約束力。企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權范圍訂立的合同問題。企業(yè)法人在對外訂立總領事同時，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同。《民法通則》第63條至第68條對代理行為作出規(guī)定?！逗贤ā返?8條、第49條、第50條對代表人和代理人的越權代理的效力作出了具體規(guī)定。法定代表人或者工作人員超越代理權范圍訂立合同的，除相對人知道越權的事實外，仍然由個業(yè)法人承擔責任;代理人超越代理權限訂立合同，除企業(yè)法人追認或者構(gòu)成表見代理外，由代理人自負其責。企業(yè)法人的民事責任承擔問題。具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應以該企業(yè)所有或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔有限責任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當事人有約定的以外，不能追究其他法人的連帶責任。確定法人的條件，原則上應依工商登記為準。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè)，由其開辦單位承擔相應的責任，企業(yè)法人注冊登記時，投資不足的，且企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務的，在審理案件中，應判令投資方補足其投資用以清償債務。注冊資金不實的，由開辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔責任。核準登記后，開辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財產(chǎn)，避免責任的，應依法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟請求范圍。涉及企業(yè)法人工作人員犯罪的合同責任承擔問題。企業(yè)法人的工作人員利用職務之便進行經(jīng)濟犯罪的活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，除追究有關人員的刑事責任外，企業(yè)法人應承擔賠償責任。但他人明知企業(yè)法人的工作人員利用其職務之便進行違法犯罪而與之來往的除外。3、其他組織。其他組織，是指有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組織。非法人組織具有限的民事權利和民事行為能力，在一定程度上能夠享有民事權利和承擔民事義務，但不能獨立承擔民事責任的不具備法人資格的組織。非法人組織不能獨立承擔民事責任，對外交往舉債時，如其自身擁有的財產(chǎn)經(jīng)費足以償債時，則由其自身償還債務，如其擁有的財產(chǎn)不足以償付責任，則由其創(chuàng)設人進行償付，創(chuàng)設人為其承擔最終的連帶責任。確定合同法律關系的主體，責任主體以及法事人的訴訟地位的前提是首先分清合同所涉及的法律關系。三、合同內(nèi)容的審查合同的內(nèi)容就是合同當事人經(jīng)協(xié)商所達成的相互之間應承擔的權利和義務。合同中當事人的權利和義務由合同的條款來規(guī)定的。《合同法》第12條：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所;標的;質(zhì)量;價款或報酬;履行的期限、地點和方式;違約責任;解決爭議的”方法。該條規(guī)定了合同應具備地的主要條款。當然合同條款又限于這些條款。我們擬定合同時可以參照執(zhí)行。審查合同時，也應針對這幾個方面進行。對于合同的內(nèi)容審查的要求是合法，具體可行，并附合交易習慣，不違反序良俗。四、合同客體的審查合同關系的客體是債權和債務所指象的對象。審查合同客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導致合同無效。合同客體物違法并不一定導致合同的無效。五、從合同的效力上來審查合同合同的效力包括合同的生效，合同的無效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認合同的效力，也應從以上幾方面來判斷，合同是有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當事人是否就合同的必要條款達成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件?！逗贤ā丰槍贤Ч莱隽司唧w規(guī)定?！逗贤ā返?4條規(guī)定了合同生效的條件;《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，《合同法》第46條規(guī)定了對期限的合同的效力《合同法》第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力?！逗贤ā返?8條無權代理合同的效力，《合同法》第49條表見代理合同的效力;《合同法》第50條代表人越權行為的合效力;《合同法》第50條代有人越權行為的合效力合同法同第51條無處分權行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力?！逗贤ā返?2條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當事人違法行為的因果關系的原因力上來分析導致合同無效、可變更、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權人請求，由法院或者仲裁機構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同?！逗贤ā返?4條第1、2款對可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種請求權對合同的一方當事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當事人的利益取向做出選擇。六、從合同的責任方面來審查合同違約責任即是違反合同的民事責任，除了民事責任外，合同的當事人還有可能承擔行政或者刑事的責任。根據(jù)所涉及的合同的不同責任，律師審查時可以提出不同的主張。如果合同一方當事人違約，應承擔違約責任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請求時應站在一方當事人的立場上考慮。要考慮當事人的合同性質(zhì)，合作的關系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當事人的利益取向。如果合同存在違約和侵權競合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他方所在地進行訴訟?？傊?，多方位的考慮最終為一方當事人謀取利益的最大化。如果合同涉及到行政或者刑責任的情況，律師應指出來，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國家行政機關和司法機關舉報。律師審查合同時，如果能夠做壽到以上幾點就認為已經(jīng)盡職了呢?只能說先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對合同進行書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進行認真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果?？腕w時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導致合同無效。合同客體物違法并不一定導致合同的無效。律師在起草、審查合同時，通常要進行三個方面的準備，一是要審閱當事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關合同范本并決定是否參照。律師審查合同注意的問題接受當事人委托，幫助當事人起草或?qū)彶楫斒氯藬M與其他單位或個人簽署的經(jīng)濟合同，此乃律師常規(guī)業(yè)務。律師在起草、審查合同時，通常要進行三個方面的準備，一是要審閱當事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關合同范本并決定是否參照。除了上述準備工作外，下列問題值得律師高度注意：一、應注意合同的目的性律師在著手起草或?qū)彶楹贤埃瑧ㄟ^電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理;明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營合同。只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思;只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準確名稱;只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權利和義務及違約責任;只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。二、應注意合同的有效性保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應規(guī)定。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時，應特別注意相關法律、法規(guī)和司法解釋當中強制性和禁止性規(guī)定。關于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同約定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款;當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。三、應注意合同的平衡性所謂合同的平衡性是指合同一方權利與義務要相對平衡，合同雙方權利與義務要相對平衡。沒有只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務，權利與義務必須“匹配”，不應出現(xiàn)有權利主體而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權利主體的情形，一方當事人的權利內(nèi)容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調(diào)一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師!有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導致當事人的合同目的不能實現(xiàn)。吃虧的，還是你的當事人，甚至是你本人?！皺C關算盡反誤了卿卿性命”，教訓不可不吸!四、應注意合同的可操作性實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對合同各方權利的規(guī)定過于抽象原則，對合同各方的義務規(guī)定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規(guī)定但沒有違約責任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等?！皩崿F(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、bot合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。關于合同可操作性問題，西方發(fā)達國家律師的經(jīng)驗值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區(qū)，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權利義務規(guī)定得清清楚楚，違約責任非常詳盡，對可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先“規(guī)劃”和“設計”，這種規(guī)劃和設計既包括對立約各方“角色”的規(guī)劃和設計，也包括對交易程序的“規(guī)劃”和“設計”，還包括立約各方如果在履行過程中產(chǎn)生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設計”。工程建設，如果規(guī)劃不當，設計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒有詳細的規(guī)則，何談游戲?當事人往往礙于情面，不愿意提及違約責任，或?qū)Υ溯p描淡寫，律師在起草和修改合同中，不能被當事人牽著鼻子走，應對當事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責任，還得盡量詳盡，使各方違約責任與其義務相一致并落到實處。合同用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當”，亦不要泛指如“一切”、“全部”，簡稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標點符號亦不可輕視。俗話說：一字值錢金，合同文書表現(xiàn)尤為典型。合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會導致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說舉不勝舉!五、應注意合同結(jié)構(gòu)的合理性合同結(jié)構(gòu)是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標題、合同編號、雙方當事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等;內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的、標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、權利放棄、權利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等;合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權代表簽字、簽約時間、簽約地點等。實踐中，嚴格按上述順序排列的合同并不多見，對一般條款或通用條款如不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。合同內(nèi)容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個人習慣、經(jīng)驗和對合同所涉事項的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。合同各方的權利和義務無疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗是以各方權利和義務為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對合同標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限等合同必備條款進行敘述后，采取專章的形式對各方權利與義務進行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責任條款及爭議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個好處，一是能抓住重點，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。追求合同結(jié)構(gòu)合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。六、應注意合同體例的適用性合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡要;有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項”，有的合同只有“條”、“款”、“項”，有的合同干脆就按“三”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。由上可知，一份好的合同應該是：目的正當，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權利與義務關系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適用，此乃律師追求的目標。第三篇：上市公司聘請律師合同合同編號： （以下簡稱甲方）就其發(fā)起設立股份公司發(fā)行上市股票之事，聘請 事務所（以下簡稱乙方）辦理本合同約定的法律業(yè)務，經(jīng)雙方協(xié)議，訂立以下條款，共同遵守履行：一、乙方接受甲方的委托，指派 律師、 律師（以下簡稱承辦律師）具體辦理。二、甲方委托乙方辦理下列業(yè)務：擔任發(fā)行上市之公司律師，審核、制作設立及發(fā)行上市有關法律文件，出具法律意見書和工作底稿，提供有關法律咨詢，協(xié)助辦理有關報批手續(xù)等。三、根據(jù)有關規(guī)定并經(jīng)雙方協(xié)商，甲方向乙方支付律師費 元人民幣，于本合同簽訂之日起十日內(nèi)支付律師費用 元，余款于招股說明書刊登后募集資金到位之日起十日內(nèi)付至乙方帳戶 。四、乙方責任：1．以律師團隊方式為甲方提供服務，人力安排符合甲方要求及項目所需。2．承辦律師必須依法行事，認真負責，保證在發(fā)行上市過程中排除法律障礙，避免法律風險，切實維護甲方的合法權益。3．按本合同規(guī)定完成委托內(nèi)容。每逾期一天，按甲方應繳金額1％支付違約金；如逾期達七天以上，從第七天起加倍支付違約金，同時甲方有權終止合同，并保留索賠的權利。4．在項目進行過程中，對甲方所提供的一切資料，及一切受托內(nèi)容和受托成果承擔保密義務，但甲方同意乙方以某種方式公開的除外。5．定期向甲方匯報項目進度，以便加強合作。6．除提供法律服務外，負有與相關審批、核準、監(jiān)管部門溝通聯(lián)系的義務。7．本著與甲方長期合作的愿望，致力于為甲方提供常年法律服務。五、甲方責任：1．按本合同規(guī)定支付費用。每逾期一天，按應繳金額1%向乙方支付違約金，如逾期達七天以上，從第七天起加倍支付違約金，同時，乙方有權終止合同，并保留索賠的權利。2．為項目完成所需，向乙方提供真實、準確、完整的材料，并對乙方提出的在交通、設備、人員等方面的合理要求予以滿足。3．對乙方完成項目的方式，承擔保密義務。六、如一方要求變更合同條款，需再行協(xié)議。七、本合同經(jīng)雙方簽字蓋章后生效。八、本合同一式 份，雙方各執(zhí) 份，具有同等效力。甲方（蓋章）： 乙方（蓋章）：法定代表人（簽字）： 法定代表人（簽字）地址： 地址郵政編碼： 郵政編碼：電話： 電話：傳真：銀行帳號： 年 月 日 年 月 日簽訂地點： 簽訂地點：第四篇：聘請法律顧問合同聘請法律顧問合同聘請方（以下簡稱甲方）名稱：住所：企業(yè)（事業(yè)）性質(zhì)：經(jīng)營范圍：注冊資金：法定代表人：聯(lián)系人：電話：傳真：電子信箱：被聘請方（以下簡稱乙方）：北京長濟律師事務所《律師事務所執(zhí)業(yè)許可證》證號：010005101012駐北京海淀區(qū)長春橋路5號（蘇州橋下西行200米路北）新起點嘉園4號樓2101室郵編：100089法定代表人：朱壽全電話：010-8256410910傳真16電子信箱：bjj2101@ahoo..nqq：447452130msn：00148@sohu.網(wǎng)址：第一條甲方因工作需要，根據(jù)《中華人民共和國律師法》的有關規(guī)定，聘請乙方律師為法律顧問。第二條乙方委派律師等人擔任甲方的法律顧問，為甲方提供法律幫助，依法維護甲方的合法權益。甲方指定先生小姐為法律顧問的聯(lián)系人。第三條法律顧問工作范圍：（一）為甲方解答法律咨詢；（二）出具法律意見書；（三）協(xié)助修改、審查合同及其他法律文件；（四）辦理其他法律事務。第四條律師為甲方出具法律意見書、審查、修改合同及其他法律文件的總件數(shù)為（選擇其一）：（a類）每年不超過6件；（b類）每年不超過12件；（類）每年不超過18件；（d類）每年不超過24件；（e類）每年不超過36件；（f類）每年不超過48件；（g類）每年不超過60件；（h類）每年不超過100件。律師為甲方解答咨詢不限制次數(shù)。第五條甲方向乙方每年繳納聘請律師費用（a類）1200元（b類）2400元（類）3600元（d類）4800元（e類）6000元（f類）8000元（g類）10000元（h類）1201X元律師費用于本合同雙方簽字蓋章（通過傳真或信函）后甲方即行通過銀行郵局一次性支付。第六條乙方律師為甲方提供口頭、文字法律服務，以下列方式進行：e-mail；留言本；qq；msn；電話；傳真。乙方為甲方提供本合同第九條所涉法律服務內(nèi)容時，以當面及其他方式進行。第七條甲方負責人聘請本所律師辦理法律事務，可以按本所收費標準的60%予以優(yōu)惠。第八條甲方有權在商事、民事活動及其任何文件中，以“北京長濟律師事務所為甲方法律顧問（律師）”的名義簽署文件，開展工作。第九條下列事項，甲方認為需由律師承擔或參與，可委托乙方律師代理或提供服務，乙方應完成其涉及法律事務的全部工作：（一）訴訟、仲裁；（二）重大項目談判；（三）股份制改造；（四）草擬、修改設立內(nèi)資或外資合資企業(yè)的成套文書；（五）草擬或辦理涉及期貨、外貿(mào)、海關、工商、稅務、知識產(chǎn)權等業(yè)務的文書、手續(xù)；第28頁共44頁（六）草擬、修改內(nèi)部管理方面的成套文書；（七）其他重大法律事務。乙方為甲方的上述事項提供服務時，另行收費。收費按乙方收費標準的60%執(zhí)行。第十條律師受甲方委托，從事與甲方業(yè)務有關的活動而發(fā)生的鑒定、翻譯、資料、交通、食宿等差旅費用由甲方支付。第十一條甲方應向乙方律師提供與業(yè)務有關的情況、資料和必要的工作條件。第十二條甲方無故終止合同，律師費不退還。第十三條乙方律師出現(xiàn)下列過錯致使甲方利益受到損害，甲方有權拒絕支付律師費用；已經(jīng)支付的，有權要求全部退還：（一）將甲方商業(yè)秘密泄露給與甲方有競爭關系的第三方；（二）將甲方的文件原件遺失；（三）無故終止提供法律服務。第十四條本合同自雙方簽字蓋章且乙方收到律師費之日起生效，期限為壹年。第十五條本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力。甲方：乙方：北京長濟律師事務所法定代表人：法定代表人：朱壽全簽約20年月日簽約地點：北京海淀區(qū)長春橋路5號新起點嘉園4號樓2101室第五篇：公司律師法律顧問合同法律顧問合同聘方（下稱甲方）：xxxxxxxx公司受聘方（下稱乙方）：xxx律師事務所甲方因工作需要，根據(jù)《中華人民共和國律師法》的有關規(guī)定，聘請乙方的xxx律師為甲方的法律顧問，經(jīng)雙方協(xié)商訂立如下協(xié)議,共同遵照履行。一、法律顧問為甲方辦理下列法律事務：1、就甲方在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理中遇到的法律問題出具《法律意見書》。2、根據(jù)甲方的要求向有關方面發(fā)送《律師催告函》。3、為甲方草擬、審查和修改各類法律文書，出具《合同審查意見書》。4、為甲方的有關活動、文件、協(xié)議出具《律師見證書》。5、協(xié)助甲方建立健全各項規(guī)章制度。6、 辦理甲方委托的其他法律事務。二、甲方應向法律顧問提供與業(yè)務有關的情況、資料和必要的工作條件，并指派一至兩名工作人員配合法律顧問工作。三、甲方遇有需法律顧問處理的一般法律事務，提前一天通知法律顧問到甲方所在地處理；遇有需法律顧問處理的較重大法律事務，提前三天通知法律顧問到甲方所在地處1理。四、乙方根據(jù)國家有關部門的文件規(guī)定，向甲方收取法律顧問費和辦案費。1、法律顧問費元年。2、法律顧問為甲方處理民事及其他糾紛包括參加訴訟、非訴訟、調(diào)解、仲裁以及項目談判，另辦委托，按《XX省律師服務收費標準》另行收費。3、付款方式：甲方通過銀行轉(zhuǎn)賬匯入乙方賬戶：戶名：XXX律師事務所開戶銀行：中國XX銀行XX支行賬號：XXX五、 法律顧問為甲方處理有關糾紛和法律事務，需要出差的，食宿、交通等費用由甲方承擔。六、 本合同自簽訂之日起生效，期限為X年，自20XX年X月XX日起至20XX年X月XX日止。甲方如需續(xù)聘，另行簽訂合同。七、 本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。甲方乙方xx律師事務所簽約代表：顧問律師：年月日年月日公司合同律師附送：公司合同糾紛公司合同糾紛201X年10月24日，抵押權人杏園支行、債務人富邦公司與抵押人淄博張店堃源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱堃源公司）簽訂最高額抵押合同（杏園合行髙抵字（201X）第10030號），約定由堃源公司以張店區(qū)杏園東路139號房產(chǎn)和地產(chǎn)（合同約定抵押物暫作價14048800元）為富邦公司與杏園支行的500萬元人民幣借款合同實際形成的債權的最髙余額折合人民幣500萬元提供擔保。201X年10月24日，杏園支行從富邦公司要了一張轉(zhuǎn)賬支票，杏園支行將支票存入淄博信業(yè)化工有限公司（以下簡稱信業(yè)化工）帳內(nèi)97.3萬元。杏園支行又從信業(yè)化工要了一張現(xiàn)金支票，變現(xiàn)97.3萬元并用現(xiàn)金存入淄博坤宇工貿(mào)有限公司（以下簡稱坤宇工貿(mào)），再用坤宇工貿(mào)轉(zhuǎn)賬支票交杏園支行，面額97萬元整。201X年10月24日，杏園支行將400萬元轉(zhuǎn)賬支票形式轉(zhuǎn)入淄博時代塑料有限公司（以下簡稱時代公司），并通過時代公司轉(zhuǎn)入個人賬戶。10月25日，富邦公司法人代表劉濤攜款外逃，并于201X年12月30日逃往日本。201X年10月25日，杏園支行著手整理材料起訴。201X年11月10日，杏園支行將抵押人堃源公司起訴至淄博市張店區(qū)法院，查封堃源公司的抵押財產(chǎn)。201X年3月13日，堃源公司向張店區(qū)人民法院申請撤銷抵押擔保合同。三、論證問題1、 抵押人堃源公司是否應當承擔民事責任？2、 富邦公司法人代表劉濤和杏園支行相關人員是否涉嫌犯罪？四、專家論析根據(jù)前述案情，結(jié)合相關材料，經(jīng)過認真討論，就涉嫌犯罪一案，與會專家形成如下一致意見：（一）抵押人堃源公司在法定期限內(nèi)可以申請撤銷抵押合同本案中，抵押人淄博張店堃源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱堃源公司）與抵押權人山東張店農(nóng)村合作銀行杏園支行（以下簡稱杏園支行）、債務人山東富邦科技集團有限公司（以下簡稱富邦公司）于201X年10月24日簽訂的（杏園）合行髙抵字（201X）第10030號《最髙額抵押合同》之時，杏園支行隱瞞了債務人富邦公司的不良信用記錄、沒有盡到審查義務，且在沒有告知抵押人的前提下給富邦公司貸了500萬元借款，富邦公司改變了借款的用途（其中97.3萬元用于歸還淄博坤宇工貿(mào)公司的逾期貸款），杏園支行明顯存在欺詐行為。富邦公司偽造了資產(chǎn)負債表和利潤表，偽造山東啟新會計師事務所印章，加蓋在資產(chǎn)負債表和利潤表上，偽造了向淄博市土管局支付1500萬元土地出讓金的收款收據(jù)，淄博市國土資源局、淄博市農(nóng)行柳泉支行、啟新會計師事務所、張店區(qū)地稅局、淄博科技工業(yè)園出具書面材料，均證明富邦公司的造假行為，堃源公司在與杏園支行、富邦公司簽訂抵押貸款合同之前均不知情，富邦公司明顯存在欺詐行為。杏園支行和富邦公司采用了欺詐的手段，使堃源公司違背真實意愿簽訂了最高額抵押擔保合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第54條之規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。本案擔保中杏園支行和富邦公司明顯存在欺詐行為，損害第三人堃源公司的利益，使堃源公司在違背真實意思的情況下簽訂了擔保合同。本案擔保中存在乘人之危，即事實為：富邦公司乘堃源公司處于急于貸款之機，故意謀取不正當利益，迫使堃源公司做出不真實的意思表示，嚴重損害堃源公司的利益。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第55條之規(guī)定，具有撤銷權的當事人應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權。因此，抵押人堃源公司在知道或者應當知道被欺詐之日起一年內(nèi)可以行使撤銷權，申請人民法院撤銷擔保合同。因兩單位提供虛假資料導致抵押登記錯誤，堃源公司已于201X年3月13日向張店區(qū)人民法院申請撤銷抵押擔保合同（二）劉濤的行為涉嫌構(gòu)成貸款詐騙罪根據(jù)刑法第193條的規(guī)定，貸款詐騙罪的客觀要件是，編造引進資金、項目等虛假理由，使用虛假的經(jīng)濟合同，使用虛假的證明文件，使用虛假的產(chǎn)權證明作擔?；蛘叱龅盅何飪r值重復擔保，或者以其他方法，騙取銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的行為。主觀要件表現(xiàn)為故意，并且具有非法占有的目的。本案中，劉濤為騙取杏園支行的貸款，使用了虛假的證明文件。這里的證明文件，是指在向銀行申請貸款時所需要提交的證明文件。虛假的證明文件，包括偽造的、變造的、作廢的、過期的各種證明文件。劉濤在向杏園支行申請貸款時，即偽造了虛假的資產(chǎn)負債表、利潤表和會計報表，并且偽造了山東啟新有限責任會計師事務所印章加蓋在資產(chǎn)負債表和利潤表上，虛稱其擔任法人代表的富邦公司201X年銷售收入4.47億元，凈利潤4548萬元。劉濤為騙取抵押人堃源公司為其提供擔保，聲稱富邦科技電纜有限公司（后變更為山東富邦科技集團有限公司，即富邦公司）與淄博科技工業(yè)園管委會簽訂了購地協(xié)議書，約定由富邦科技電纜有限公司征用科技園區(qū)內(nèi)土地301.29畝，交付征地有關費用1270萬余元。之后，劉濤偽造了淄博市土地管理局的1500萬元的土地出讓金收款收據(jù)，在貸款之前，將此虛假收據(jù)交給杏園支行，由杏園支行再交給堃源公司馮家智。貸款詐騙行為表現(xiàn)為行為人通過虛假手段設置并不打算履行的債務，取得銀行貸款。行為人在實施貸款詐騙行為時，就具有非法占有目的。行為人行為前、行為時和行為后的各種事實，是判斷行為人在行為時是否具有非法占有目的的基本根據(jù)。本案中，劉濤在行為時偽造了申請貸款的資產(chǎn)負債表和利潤表等，隱瞞了富邦公司無生產(chǎn)、無銷售、無利潤、無償還能力的基本事實；行為后，即獲得銀行400萬元貸款后，劉濤即攜款逃往日本，充分說明劉濤在騙取抵押、申請貸款之時即具有非法占有目的。我們認為，對于行為人劉濤隱瞞非法占有目的，使用偽造的證明文件欺騙銀行，同時采取欺騙手段使堃源公司為其提供擔保，從而騙取銀行貸款的，應當構(gòu)成貸款詐騙罪。理由如下：劉濤采取了欺騙手段誘使堃源公司為其向杏園支行貸款提供抵押擔保，由于堃源公司提供抵押擔保是由于受欺騙所致，因而堃源公司與富邦公司、杏園支行之間的擔保合同屬于可撤銷或無效合同，杏園支行不應當讓堃源公司履行債務，實際的被害人是杏園支行。即使杏園支行使堃源公司履行債務，也是因為支行遭受了貸款損失，而該損失由劉濤的欺騙行為造成。在此情形下，劉濤的行為構(gòu)成貸款詐騙罪。（三）杏園支行的相關人員的行為涉嫌構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪刑法第186條所規(guī)定的違法發(fā)放貸款罪，是指銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員違反國家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大損失的行為。根據(jù)中國人民銀行的相關規(guī)定，貸款首先要有借款人的申請。在借款人提出申請后，貸款人要進行信用評估和貸款調(diào)查。信用評估，是指根據(jù)借款人的管理素質(zhì)、經(jīng)濟實力、資金結(jié)構(gòu)、履約情況、經(jīng)濟效益和發(fā)展前景等因素，評定借款人的信用等級。貸款調(diào)查，是指貸款人對借款人的信用等級以及借款的合法性、安全性、盈利性等情況進行調(diào)查，核實抵押物、質(zhì)物、保證人情況，測定貸款的風險度。然后，要進行貸款審批。貸款人實行審貸分離、分級審批的貸款管理制度。我國當前實行貸款管理行長負責制，各級行長在授權范圍內(nèi)對貸款的發(fā)放和收回負全部責任。1本案中，杏園支行的相關人員對于劉濤擔任法人代表的富邦公司的貸款申請，在對借款人的信用評估和貸款審查以及貸款審批過程中，沒有依法履行義務，對富邦公司提供的證明文件不但沒有進行嚴格審查，甚至還篡改了淄博市人民銀行的征信系統(tǒng)，從而隱瞞了富邦公司在淄博市人民銀行的信用不良記錄，得出富邦公司信用良好、符合貸款要求的結(jié)論，并且在堃源公司提供擔保情形下，向富邦公司發(fā)放了貸款，造成了銀行的巨大經(jīng)濟損失，符合違法發(fā)放貸款罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪。五、結(jié)論性意見綜上，我們認為，抵押人堃源公司在法定期限內(nèi)可以申請撤銷抵押合同，人民法院應予支持；對于劉濤涉嫌構(gòu)成貸款詐騙罪，杏園支行相關人員涉嫌構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪的事實，有關部門有必要立案查處。1參見中國人民銀行《貸款通則》第25條以下。第五篇：公司買賣合同糾紛抗訴案公司買賣合同糾紛抗訴案裁判要旨合同解釋方法應當優(yōu)先適用于民商事習慣的效力判定;法院適用民商事習慣必須滿足確定性、公認性、適法性前提條件;在同一民商事案件中存在不同民商事習慣時，應當遵循民商事習慣的效力層次規(guī)則。案情重慶市信心農(nóng)牧科技有限公司與重慶兩江包裝有限公司于201X年7月27日簽訂《產(chǎn)品購銷合同》，約定包裝公司以科技公司的訂貨傳真為依據(jù)，為其生產(chǎn)外包裝紙箱。合同約定的結(jié)算及付款方式、支付方法為：分三次在貨款中扣除2萬元的質(zhì)保金，其余貨款每月25日憑供方憑證掛賬，貨款于次月10日前支付;合同有效期為1年。至201X年4月合同中止期間，包裝公司先后向科技公司提供了177640.71元的紙箱包裝貨物;科技公司收到包裝公司提供的增值稅普通發(fā)票6張，共計金額為116858.86元?？萍脊痉Q，收到包裝公司6張發(fā)票后分8次向包裝公司支付貨款計11353元，其中經(jīng)銀行匯兌5次，計72979元;包裝公司派人分別于201X年9月12日領取現(xiàn)金12493元，201X年3月30日、4月4日持編號為no00014130、no00014132號發(fā)票領取現(xiàn)金22625.72元、5438.24元。包裝公司不認可已領取后兩筆現(xiàn)金，認為科技公司尚欠其貨款91704.95元，遂于201X年5月14日向科技公司發(fā)出《貨款催收函》，要求付清拖欠貨款，并中止向科技公司供貨。201X年5月28日，科技公司以包裝公司未履行合同義務為由向重慶市榮昌縣法院起訴，請求解除與包裝公司簽訂的購銷合同，判令包裝公司支付違約金9000元。包裝公司以科技公司未按期支付貨款為由提起反訴，請求駁回科技公司的訴訟請求，判令科技公司清償貨款91704.95元及其違約金。裁判重慶市榮昌縣法院一審認為：按現(xiàn)行商業(yè)交易習慣，發(fā)票是結(jié)算憑據(jù)，賣方將發(fā)票交與買方持有，就意味著買方已經(jīng)向賣方支付其貨款。本案科技公司持有包裝公司的2張發(fā)票，如果包裝公司認為其沒有足額支付貨款，應承擔相應舉證責任。而包裝公司未提供相應證據(jù)支持其主張，故科技公司已經(jīng)足額支付貨款的訴訟主張應予支持。雙方關于對方違約的請求，因缺乏充分的證據(jù)支持，故不予主張。遂判決：科技公司于判決生效后60日內(nèi)向包裝公司支付拖欠貨款63640.99元;駁回科技公司和包裝公司的其他訴訟請求。包裝公司不服，提起上訴。重慶市第五中級法院二審認為：根據(jù)合同關于“貨款每月25日憑包裝公司憑證掛賬，于次月10日前由科技公司支付”的條款，對貨款的結(jié)算、支付方式的約定明確。從雙方實際履行合同時的付款習慣看，也是由包裝公司先開具發(fā)票后，次月由科技公司支付貨款，除了包裝公司開具