英美法系與大陸法系的不同

大陸法系與英美法系的區(qū)分與相同發(fā)布時(shí)間:2022-05-0712:23:21大陸法系和英美法系是最主要的兩大法系，他們的區(qū)分主要是：1)法的淵源不同：大陸法系正式的法的淵源只是制定法；英美法系制定法和判例法都是正式的法的淵源。(2)法典編纂的不同：大陸法系一般接受法典形式；英美法系往往是單行法律、法規(guī)。(3)在適用法律的技術(shù)方面不同：在大陸法系，法官審理案件，首先考慮制定法如何規(guī)定，然后依據(jù)有關(guān)規(guī)定和案情作出判決；英美法系的法官則首先考慮以前類似的判例，將本案的事實(shí)與以前的案件事實(shí)比較后概括出可以適用于本案的法律規(guī)章。(4)法的分類不同：大陸法系基本分類是公法和私法；英美法系基本分類是一般法和衡平法。(5)訴訟程序和判決程式不同：大陸法系一般接受審理方式，以法官為中心，奉行干涉主義；英美法系接受對(duì)抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義，法官充當(dāng)消極的、中立的角色。(6)在法律術(shù)語(yǔ)、概念上也有很多差別。1、英美法系：一、英美法系的概念英美法系又稱一般法系，是指以英國(guó)中世紀(jì)以來(lái)的法律，特殊是以它的一般法為基礎(chǔ),進(jìn)展起來(lái)的法律制度的體系。一般法是與衡平法、教會(huì)法、習(xí)慣法和制定法相對(duì)應(yīng)的概念,由于其中的一般法對(duì)整個(gè)法律制度的影響最大，所以，英美法系又稱為一般法系。美國(guó)的法律源于英國(guó)傳統(tǒng)，但從19世紀(jì)后期開(kāi)頭獨(dú)立進(jìn)展，已經(jīng)對(duì)世界的法律產(chǎn)生了很大的影響。英美法系的分布范圍主要包括英國(guó)(蘇格蘭除外1美國(guó)(路易絲安那州除外X加拿大(魁北克除外1澳大利亞、新西蘭、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等國(guó)和中國(guó)的香港。英國(guó)法傳統(tǒng)的傳播主要是通過(guò)殖民擴(kuò)展實(shí)現(xiàn)的。二、英美法系的沿革(-)英國(guó)法的歷史沿革1、一般法的形成(1)盎格如-撒克遜法：英國(guó)從公元5世紀(jì)到1066年由盎格如-撒克遜人掌握，當(dāng)時(shí)實(shí)行的法律多為習(xí)慣法，對(duì)英國(guó)法律的影響很小。(2)一般法的起源：1066年諾曼公爵制服英國(guó)后，為了鞏固自己的統(tǒng)治，實(shí)行土地分封制度和中心集權(quán)制度。其中御前會(huì)議就是中心集權(quán)統(tǒng)治的重要機(jī)構(gòu)。這個(gè)機(jī)構(gòu)是由國(guó)王親信、主教和貴族參與的議事機(jī)構(gòu)。主要幫助國(guó)王處理立法、行政和司法等方面的事務(wù),后來(lái)，處理司法事務(wù)的機(jī)構(gòu)漸漸獨(dú)立出來(lái)，到亨利三世時(shí)期，御前會(huì)議已經(jīng)建立了三個(gè)王室高等法院，分別為財(cái)務(wù)法院、一般訴訟法院和王座法院，處理直接涉及王室利益的重大案件。由于諾曼人以前沒(méi)有自己的法律，因此，他們的法律就是通過(guò)這些法院的判決形成的，即判例法。這些判決對(duì)地方法院的判決具有約束力。隨著王室法院管轄范圍和影響的擴(kuò)大。其判例對(duì)全國(guó)的法律就形成了重大的影響。王室法院的判例法就是適用于英國(guó)的一般法。主要是針對(duì)各地的習(xí)慣法來(lái)講的。在王室法院消失之后的時(shí)間里，存在著王室法院和地方法院、教會(huì)法院并存的局面。地方法院（包括郡法院和白戶法院）主要適用習(xí)慣法,教會(huì)法院主要適用教會(huì)法，主要管轄婚姻、家庭、繼承、通奸。三者的沖突是不行避開(kāi)的。而王室法院通過(guò)發(fā)布訴訟開(kāi)頭令的方式來(lái)擴(kuò)大自己的影響。所謂訴訟開(kāi)頭令即原告可以懇求國(guó)王主持正義，然后通過(guò)英王的大臣發(fā)布令狀，令狀的內(nèi)容是要求各郡的郡長(zhǎng)負(fù)責(zé)命令被告滿意原告的要求或在王室法院接受審判。2、衡平法的興起導(dǎo)致衡平法興起的根源是一般法院的令狀制和機(jī)械的訴訟程序越來(lái)越不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要，特殊是資本主義生產(chǎn)關(guān)系進(jìn)展的需要。很多人轉(zhuǎn)而懇求樞密院和國(guó)會(huì)主持正義，這些糾紛由樞密院中負(fù)責(zé)司法事務(wù)的大臣來(lái)處理。在1474年，樞密院大臣首次以自己的名譽(yù)作出判決。隨著案件的不斷增加。該機(jī)構(gòu)最終獨(dú)立出來(lái)，成為和王室法院并列的衡平法院。衡平法院在審理案件時(shí)適用和一般法院完全不同的法律規(guī)章。由此進(jìn)展起來(lái)的法律成為衡平法。所以，衡平法的興起主要是適應(yīng)了資本主義生產(chǎn)關(guān)系的要求。同時(shí)，也是英王加強(qiáng)統(tǒng)治的措施，英王欲采用衡平法院制約一般法院。3、制定法的必要補(bǔ)充此外，需要特地指出的是，在英國(guó)，除了一般法和衡平法之外，制定法也得到肯定的進(jìn)展，最典型的是爰德華一世時(shí)期的《大憲章》和三個(gè)《威斯敏斯特條例》。以及亨利8世時(shí)期的《地產(chǎn)收益權(quán)法》。4、資產(chǎn)階級(jí)革命和一般法傳統(tǒng)的正式形成隨著資產(chǎn)階級(jí)革命的成功，為了適應(yīng)資本主義的進(jìn)展需要，英國(guó)的法律進(jìn)行了改革，主要表現(xiàn)為:（1）一般法和衡平法的沖突、妥協(xié)和統(tǒng)一。大革命前夕一般法和衡平法的斗爭(zhēng)是國(guó)會(huì)和君主斗爭(zhēng)的表現(xiàn)。隨著革命的成功，一般法和衡平法又相互妥協(xié)，協(xié)調(diào)進(jìn)展。到1873年和1875年隨著兩個(gè)《司法法》的頒布，一般法院和衡平法院合并，但一般法和衡平法并存的局面始終持續(xù)。（2）對(duì)教會(huì)法院管轄權(quán)的限制，1857年，取消了教會(huì)法院對(duì)世俗案件的管轄權(quán)，成立離婚法院和遺囑檢驗(yàn)法院。（3）制定法大量消失。包括公法方面的法律，如《權(quán)利法案》、《王位繼承法》、《人身爰護(hù)法》、《統(tǒng)一訴訟程序法》、《一般法訴訟程序法》、《公司法》、《合伙法》、《票據(jù)法》、《貨物銷售法》、《侵害人身法》、《盜竊法》等等。制定法的增加標(biāo)志著議會(huì)地位的提升。這種趨勢(shì)始終連續(xù)到現(xiàn)在。需要留意的是這些制定法都是單行法。（二）美國(guó)法的歷史沿革1、殖民地時(shí)期的法律從1607年到1776年。在殖民地早期，即17世紀(jì)，英國(guó)法對(duì)北美殖民地的影響比較小，當(dāng)時(shí)適用的法律主要是殖民地當(dāng)?shù)氐拇植诘姆?。但到?8世紀(jì)，英國(guó)加強(qiáng)了對(duì)北美殖民地的掌握，通過(guò)強(qiáng)制手段推行英國(guó)的法律。同時(shí)，熟識(shí)英國(guó)法的人也越來(lái)越多，這對(duì)英國(guó)法在北美的傳播起到了很大的作用。2、美國(guó)法傳統(tǒng)的形成1776年，美國(guó)獨(dú)立后，開(kāi)頭有了自己的法律。到19世紀(jì)1美國(guó)的一般法傳統(tǒng)最終確立。最根本的緣由是美國(guó)人是英國(guó)的移民，語(yǔ)言相通，傳統(tǒng)相通。而且英國(guó)法在殖民地時(shí)期已經(jīng)對(duì)美國(guó)法產(chǎn)生了肯定的影響。在加上法律學(xué)說(shuō)的傳播。美國(guó)最終接受了一般法的傳統(tǒng)。但，美國(guó)的法律也表現(xiàn)出不同于英國(guó)法的一些特點(diǎn)。如接受了成文憲法，制定法占有更大的比例。路易絲安那州保留了民法傳統(tǒng)。簡(jiǎn)化了訴訟程序，取消了一般法法院和衡平法院的區(qū)分。美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)斗后，其法律日益脫離英國(guó)法，成為一般法系中一個(gè)獨(dú)立的分支。三、英美法系法律制度的主要特點(diǎn)(-)在法律的思維方式和運(yùn)作方式上，英美法系運(yùn)用的是區(qū)分技術(shù)(distinguishingtechnique)o這一方法的模式可以歸納為：1、運(yùn)用歸納方法對(duì)前例中的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；2、運(yùn)用歸納方法對(duì)待判案例的法律事實(shí)進(jìn)行歸納；3、將兩個(gè)案例中的法律事實(shí)劃分為實(shí)質(zhì)性事實(shí)和非實(shí)質(zhì)性事實(shí)；4、運(yùn)用比較的方法分析兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性事實(shí)是否相同或相像。5、找出前例中所包含的規(guī)章或原則。6、假如兩個(gè)案例中的實(shí)質(zhì)性要件相同或相像，則依據(jù)遵循先例的原則，前例中包含的規(guī)章或原則可以適用于待判案例。在對(duì)待先例的問(wèn)題上有三種做法：L遵循先例；一般來(lái)講，下級(jí)法院應(yīng)遵循上級(jí)法院的判例，上訴法院還要遵循自己以前的判例。2、推翻先例，在美國(guó)的聯(lián)邦最高法院和各州最高法院有權(quán)推翻自己以前的判決。3、避開(kāi)先例；主要適用于下級(jí)法院不愿適用某一先例但有不愿公開(kāi)推翻它時(shí)，可以以前后兩個(gè)案例在實(shí)質(zhì)性事實(shí)上存在區(qū)分為由而避開(kāi)這一先例。(二)在法律的形式上，判例法占有重要地位，從傳統(tǒng)上講，英美法系的判例法占主導(dǎo)地位，但從19世紀(jì)到現(xiàn)在，其制定法也不斷增加，但是制定法仍舊受判例法解釋的制約。判例法一般是指高級(jí)法院的判決中所確立的法律原則或規(guī)章。這種原則或規(guī)章對(duì)以后的判決具有約束力或影響力。判例法也是成文法，由于這些規(guī)章是法官在審理案件時(shí)創(chuàng)立的，因此，又稱為法官法(judge-madelaw\除了判例法之外，英美法系我國(guó)還有肯定數(shù)量的制定法，同時(shí)，還有一些法典。如美國(guó)的《統(tǒng)一商法典》、美國(guó)憲法等。但和大陸法系比較起來(lái)，它的制定法和法典還是很少的,而且對(duì)法律制度的影響遠(yuǎn)沒(méi)有判例法大。在判例法和制定法的關(guān)系上，是一種相互作用、相互制約的關(guān)系。制定法可以轉(zhuǎn)變判例法，同時(shí)，制定法在適用的過(guò)程中，通過(guò)法官的解釋，判例法又可以修正制定法，假如這種解釋過(guò)分偏離了立法者的意圖，又會(huì)被立法者以制定法的形式予以轉(zhuǎn)變。（三）在法律的分類方面，英美法系沒(méi)有嚴(yán)格的部門(mén)法概念，即沒(méi)有系統(tǒng)性、規(guī)律性很強(qiáng)的法律分類，他們的法律分類比較偏重有用。其緣由有以下幾點(diǎn)：1、英美法系從一開(kāi)頭就特別重視令狀和訴訟的形式，這種訴訟形式的劃分本身就缺乏規(guī)律性和系統(tǒng)性，因此就阻礙了英國(guó)法學(xué)家對(duì)法律分類的科學(xué)討論。2、英美法系重判例法，而反對(duì)法典編纂，判例法偏重實(shí)踐閱歷，而忽視抽象的概括和理論研討。3、英美法系在法院的設(shè)置上分為一般法院和衡平法院，一般法和衡平法的劃分從政治的角度看是國(guó)會(huì)和國(guó)王爭(zhēng)奪權(quán)利的表現(xiàn)，從法律技術(shù)的角度看是衡平法對(duì)一般法缺陷的修改和補(bǔ)充，衡平法是以一般法為基礎(chǔ)的。他的說(shuō)明價(jià)值在于指出了一般正義和個(gè)別正義的沖突和沖突。而沒(méi)有一般法院和行政法院的區(qū)分。因此，對(duì)涉及政治權(quán)力的案件和一般私人案件在處理時(shí)沒(méi)有明顯的區(qū)分。這也阻礙了對(duì)法律的分類，尤其是難以形成公法和私法觀念。4、在英美法系的進(jìn)展過(guò)程中，起主要推動(dòng)作用的是法官和律師。而且其教育方式也是以學(xué)徒制為主，這就打算了他們更加關(guān)系詳細(xì)案件。而輕視抽象理論意義上的法律分類。此外，像前面所提到的，英美法系有悠久的劃分一般法和衡平法的傳統(tǒng)，盡管在他們那里目前已經(jīng)沒(méi)有一般法法院和衡平法院的劃分，但一般法和衡平法的區(qū)分仍舊保留到現(xiàn)在。（四）在法學(xué)教育方面，英美法系主要是美國(guó)將法學(xué)教育定位于職業(yè)教育，同學(xué)入學(xué)前已取得一個(gè)學(xué)士學(xué)位，教學(xué)方法是判例教學(xué)法，重視培育同學(xué)的實(shí)際操作力量。畢業(yè)后授予法律博士學(xué)位（J,D）,而且各學(xué)校有較大的自主權(quán)，不受教育行政機(jī)關(guān)的制約。在英國(guó)，高校的法學(xué)教育和大陸法系有些相像，也偏重于系統(tǒng)講授，但高校畢業(yè)從事律師職業(yè)前要經(jīng)過(guò)律師學(xué)院或律師協(xié)會(huì)的培訓(xùn)I,而這時(shí)的教育主要是職業(yè)教育，仍舊受學(xué)徒制教育傳統(tǒng)的影響。（五）在法律職業(yè)方面。職業(yè)流淌性大，法官尤其是聯(lián)邦法院的法官一般都是來(lái)自律師。而且律師在政治上特別活躍。法官和律師的社會(huì)地位也比大陸法系高。2、大陸法系又稱民法法系（civillawsystem\羅馬-日耳曼法系或成文法系。在西方法學(xué)著作中多稱民法法系，中國(guó)法學(xué)著作中慣稱大陸法系。指包括歐洲大陸大部分我國(guó)從19世紀(jì)初以羅馬法為基礎(chǔ)建立起來(lái)的、以1804年《法國(guó)民法典》和1896年《德國(guó)民法典》為代表的法律制度，以及其他我國(guó)或地區(qū)仿效這種制度而建立的法律制度。它是西方我國(guó)中與英美法系并列的淵源久遠(yuǎn)和影響較大的法系。古代羅馬法反映和調(diào)整了羅馬奴隸制社會(huì)高度發(fā)達(dá)的簡(jiǎn)潔商品生產(chǎn)和商品交換的法律關(guān)系，以完備的法律形式維護(hù)私有制。中世紀(jì)中后期，羅馬法在歐洲傳播較廣，從而產(chǎn)生了一些熟諳羅馬法的學(xué)者和官吏。近代資產(chǎn)階級(jí)在推翻封建制度以后，比較完整地接受羅馬法的體系、概念和原則，加以修改和進(jìn)展，以適應(yīng)資本主義的需要。1804年拿破侖依據(jù)資產(chǎn)階級(jí)的"自由、公平、博愛(ài)”口號(hào)以及私有財(cái)產(chǎn)不行侵害和自由競(jìng)爭(zhēng)的原則，親自指導(dǎo)制定的《法國(guó)民法典》，就是這一法系中最典型的立法。德國(guó)統(tǒng)一后的法律雖然帶有封建殘余性質(zhì)，但是，1896年的《德國(guó)民法典》在立法原則和立法技術(shù)上都更為精細(xì)完備，也是大陸法系的代表性法典之一。大陸法系的特點(diǎn)，論者所見(jiàn)不一，概括地說(shuō)來(lái)有：1、明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)成文法典的權(quán)威性。雖然也允許法官有自由裁量的余地，并承認(rèn)判例和習(xí)慣在解釋法律方面的作用，但一般不承認(rèn)法官的造法職能，強(qiáng)調(diào)立法是議會(huì)的權(quán)限，法官只能適用法律，決案必需援引制定法，不能以判例作為依據(jù)。2、比較強(qiáng)調(diào)我國(guó)的干預(yù)和法制的統(tǒng)一，尤其在程序法上如此。例如，很多法律行為需要我國(guó)的鑒證、登記，檢察機(jī)關(guān)壟斷公訴權(quán)，庭審時(shí)實(shí)行審問(wèn)制，以及法院的體系統(tǒng)一，等等。3、重視法律的理論概括，強(qiáng)調(diào)法典總則部分的作用，這是羅馬法的一種傳統(tǒng)。英美法系至今沒(méi)有如大陸法系那樣嚴(yán)密的理論概括，法令也只著重分則。4、留意法典的體系排列，講求規(guī)定的規(guī)律性