對(duì)電子商務(wù)基本認(rèn)識(shí)

PAGE電子商務(wù)信息文檔EU-ChinaProjectontheProtectionofIEU-ChinaProjectontheProtectionofIPRsinChina(IPR2)中歐知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)二期項(xiàng)目政府在網(wǎng)絡(luò)商品交易中的職能和作用GovernmentRoleintheInternetBusiness國家工商管理總局委托AppointedbyStateAdministrationForIndustryandCommerceofPRCDr.GAOFuping高富平教授DirectorofE-CommerceLawInstitute,DeanofIntellectaulofEast華東政法大學(xué)電子商務(wù)法研究所長、知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長June,2009QuanZhou2009年6月11－12泉州一、對(duì)電子商務(wù)基本認(rèn)識(shí)簡單地說，電子商務(wù)就是采取電子通信手段從事的商務(wù)活動(dòng)。電子通信既包括傳真、電傳、電視等傳統(tǒng)的電子通信或電子媒體，也包括計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通信，尤其是計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的集成——互聯(lián)網(wǎng)。盡管在電子商務(wù)概念中，電子通信作廣義理解，電子商務(wù)通常指信息網(wǎng)絡(luò)通信手段運(yùn)用于商務(wù)活動(dòng)，它以通過互聯(lián)網(wǎng)締結(jié)交易為核心內(nèi)容。在這個(gè)意義上，電子商務(wù)的核心是網(wǎng)絡(luò)交易或在線交易，有時(shí)我們以在線交易或電子交易來替代電子商務(wù)。在線交易具有三個(gè)根本特征：（1）利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)或互聯(lián)網(wǎng)；（2）從事交易活動(dòng)或服務(wù)活動(dòng)；（3）以電子合同為基礎(chǔ)。在線交易包括傳統(tǒng)貨物交易和數(shù)字產(chǎn)品（信息內(nèi)容）交易。單從電子商務(wù)的角度來講，二者差別主要在于標(biāo)的物不同，導(dǎo)致合同締結(jié)、履行略有不同。但是，信息內(nèi)容因具有文化產(chǎn)品性質(zhì)，受到國家更多監(jiān)管。因此，本題研究不涉及信息內(nèi)容的交易，而僅涉及商品交易。1．電子交易的特點(diǎn)電子通信手段應(yīng)用導(dǎo)致商務(wù)記錄電子化（無紙化）、溝通網(wǎng)絡(luò)化、商務(wù)適時(shí)化、貿(mào)易全球化。電子交易的特點(diǎn)皆因電子通信手段的應(yīng)用而產(chǎn)生。以互聯(lián)網(wǎng)為代表的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)區(qū)別于傳統(tǒng)電子通信的主要特征在于不僅通信過程是電子化的，而且記錄及其再現(xiàn)也是電子化或數(shù)字化的，是完全無紙化的通信方式，因而電子商務(wù)的根本特征在于無紙化。不僅如此，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通信還有以下特點(diǎn)：全球性：互聯(lián)網(wǎng)可以實(shí)現(xiàn)與世界任何一個(gè)角落的企業(yè)、個(gè)人通信、交易；互動(dòng)性：互聯(lián)網(wǎng)既可以單向通信，又可以即時(shí)互動(dòng)通信；虛擬性：網(wǎng)絡(luò)通信以網(wǎng)站、用戶的名義進(jìn)行，而且可以再現(xiàn)和模擬現(xiàn)實(shí)場(chǎng)境，呈現(xiàn)一定的“虛擬性”；企業(yè)內(nèi)部通信（內(nèi)網(wǎng)）與對(duì)外交易通信網(wǎng)絡(luò)（外網(wǎng)）可以對(duì)接，實(shí)現(xiàn)內(nèi)外商務(wù)活動(dòng)的一體化。通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，市場(chǎng)的交易主體可以實(shí)現(xiàn)商務(wù)運(yùn)作中的信息傳遞、合同締結(jié)、資金流動(dòng)、貨物運(yùn)輸?shù)纫幌盗薪灰谆顒?dòng)，真正實(shí)現(xiàn)了交易的便捷、迅速和全球化。電子商務(wù)的誕生使得傳統(tǒng)的商務(wù)運(yùn)營模式通過網(wǎng)絡(luò)即可完成，通過一系列的電子記錄實(shí)現(xiàn)了交易的全過程，網(wǎng)絡(luò)的開放性還擴(kuò)大了交易對(duì)象，電子商務(wù)不僅是新型的交易方式，也是信息時(shí)代的必然產(chǎn)物。2．電子商務(wù)沒有邊界——電子商務(wù)無處不在電子商務(wù)并沒有邊界，任何行業(yè)、任何商業(yè)活動(dòng)均可采用或涉足電子商務(wù)。這也就意味著，電子商務(wù)沒有范圍或行業(yè)限制，任何商務(wù)均可以采取電子商務(wù)。除了制造業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)等所有傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)可以采取電子商務(wù)外，電子商務(wù)還催生各種新型商務(wù)形態(tài)，或者電子商務(wù)能夠延伸出很多產(chǎn)業(yè)。這便是為從事在線交易提供服務(wù)的新興服務(wù)產(chǎn)業(yè)，包括網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)、信用服務(wù)等。產(chǎn)品銷售或服務(wù)提供的渠道始終是商務(wù)活動(dòng)的核心和引擎。而電子商務(wù)對(duì)商務(wù)的影響不僅在于貿(mào)易活動(dòng)電子化，還在于貿(mào)易渠道、方式的開拓和市場(chǎng)范圍的無限擴(kuò)展。Internet通信可以被用于交易全過程：商品展示、信息發(fā)布、商業(yè)洽談、合同締結(jié)、價(jià)款支付甚至貨物交付（數(shù)字產(chǎn)品）等均可以通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)不僅可以成為企業(yè)與客戶溝通和交易的渠道，還可以快速響應(yīng)客戶需求、簡化交易流程、減少交易環(huán)節(jié)、降低交易成本，成為必須依賴的營銷手段。這就造成了電子商務(wù)的普遍性——“無商務(wù)不電子化”。3．電子通信對(duì)商務(wù)的兩大影響單純從渠道方面講，網(wǎng)絡(luò)對(duì)商品營銷和服務(wù)提供的影響主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面。第一，實(shí)現(xiàn)商品或服務(wù)直銷。企業(yè)傳統(tǒng)銷售通過層層批轉(zhuǎn)的中間商（批發(fā)商、經(jīng)銷商、零售商等）來完成，而電子商務(wù)的產(chǎn)生使企業(yè)可以直接面對(duì)消費(fèi)者，即通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行直接交易。這些中間環(huán)節(jié)的減少使銷售成本大大降低，進(jìn)而降低了產(chǎn)品的最終銷售價(jià)格；同時(shí)企業(yè)與客戶可以實(shí)行雙向?qū)崟r(shí)溝通，企業(yè)可以最快的速度了解顧客對(duì)產(chǎn)品和服務(wù)的意見、建議，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品服務(wù)的定制化，保證新產(chǎn)品更符合客戶的需要。另外，電子商務(wù)的產(chǎn)生和發(fā)展導(dǎo)致企業(yè)的營銷理念從4P發(fā)展到4C，促使企業(yè)營銷的重心由“以產(chǎn)品為中心”轉(zhuǎn)向“以客戶為中心”，個(gè)性化消費(fèi)和網(wǎng)絡(luò)訂制化服務(wù)越來越強(qiáng)，利用信息技術(shù)，發(fā)展、維持良好的客戶關(guān)系，在滿足需求中提升企業(yè)競爭實(shí)力。戴爾公司（/）被認(rèn)為是網(wǎng)絡(luò)直銷模式的成功典范。網(wǎng)絡(luò)直銷給每個(gè)生產(chǎn)企業(yè)帶來機(jī)會(huì)，使每個(gè)企業(yè)都可以利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)現(xiàn)電子交易。這也是前面所講的無商不電子化的重要原因。第二，實(shí)現(xiàn)新型的電子交易市場(chǎng)。網(wǎng)絡(luò)具有強(qiáng)大的集成功能，網(wǎng)站通過會(huì)員、用戶等形式為眾多賣家和買家構(gòu)筑了一個(gè)電子交易市場(chǎng)（E–marketplace）或網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)（Netmarkets），交易雙方在此虛擬的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上進(jìn)行現(xiàn)實(shí)的商品或服務(wù)交易。這樣的網(wǎng)站被稱為網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)平臺(tái)。如在線商城、在線交易中心等，都是龐大的電子交易市場(chǎng)。所謂服務(wù)交易平臺(tái)是由專業(yè)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司設(shè)立的用于綜合性或某個(gè)行業(yè)進(jìn)行虛擬交易的服務(wù)提供者，稱為在線交易服務(wù)提供商（onlinetransactionserviceprovider）。交易平臺(tái)的提供商本身并不參與商品交易，僅僅是提供交易平臺(tái)，為買賣雙方提供網(wǎng)上交易服務(wù)。平臺(tái)服務(wù)提供商不僅為企業(yè)或個(gè)人提供在網(wǎng)絡(luò)世界展現(xiàn)自己的途徑（如同開設(shè)門店），還可以通過平臺(tái)銷售商品或提供服務(wù)（展示商品、服務(wù)，利用平臺(tái)服務(wù)締結(jié)合同、履行合同）。實(shí)際上，所有這些均表現(xiàn)為電子信息或數(shù)字信息傳輸、過濾、檢索、存檔、發(fā)布、保存等信息服務(wù)功能。因此，平臺(tái)服務(wù)應(yīng)當(dāng)歸類于信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)范疇。平臺(tái)服務(wù)或信息服務(wù)型網(wǎng)絡(luò)公司是以信息為核心的企業(yè)，代表了信息經(jīng)濟(jì)時(shí)代的典型企業(yè)形態(tài)或商業(yè)模式，被稱為信息中介人（informationintermediary），即以網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)（netpresence）為基礎(chǔ)的交易平臺(tái)。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的新生事物，是比較特殊的商務(wù)模式，可能引發(fā)一些特殊的交易監(jiān)管問題。在本文，混同使用“電子商務(wù)”、“網(wǎng)絡(luò)商務(wù)”、“網(wǎng)絡(luò)交易”、“在線交易”、“電子交易”；盡管筆者承認(rèn)他們之間存在差別，但就本文研究而言，可以忽略其差別。二、政府在網(wǎng)絡(luò)交易中的職責(zé)和作用基本分析從前面論述來看，電子商務(wù)改變了商務(wù)手段、商務(wù)環(huán)境、商務(wù)模式、商務(wù)運(yùn)營方式，但是，電子商務(wù)并沒有改變商務(wù)本質(zhì)，它仍然是現(xiàn)實(shí)中的主體利用網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)和交易，仍然受現(xiàn)行的法律和制度約束。也就是說，電子交易仍然是商家之間的商事活動(dòng)，仍然適用現(xiàn)行法律制度，仍然受現(xiàn)行政府的管理。這是我們討論電子商務(wù)任何問題的基本出發(fā)點(diǎn)。因此，討論政府在電子交易中作用和地位的基本前提，離不開傳統(tǒng)政府在商務(wù)活動(dòng)中的作用和地位判斷。我的研究方法是，在傳統(tǒng)商業(yè)環(huán)境下，政府是什么角色，在電子商務(wù)環(huán)境下仍然是什么角色，政府作哪些事情，現(xiàn)在仍然要做哪些事情。政府并不因商務(wù)環(huán)境改變，而改變角色和作用。當(dāng)然，電子商務(wù)的特殊性也促使我們?nèi)ニ伎颊慕巧妥饔檬欠駪?yīng)當(dāng)有些改變或強(qiáng)化。對(duì)于政府在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的角色和作用，理想模式是，政府只提供公共產(chǎn)品和服務(wù)，其他均由市場(chǎng)主體通過市場(chǎng)機(jī)制來解決。政府提供的公共產(chǎn)品和服務(wù)，既包括基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、公共服務(wù)，也包括法律制度建設(shè)、界定和保護(hù)產(chǎn)權(quán)、公平和競爭秩序維護(hù)等。不過，討論中國政府在經(jīng)濟(jì)或商務(wù)中的地位不能離開兩個(gè)背景：第一，中國正處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的重構(gòu)階段，而這種重構(gòu)是在政府推動(dòng)和主導(dǎo)下進(jìn)行的，中國政府不僅有彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈的角色，而且還有促進(jìn)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型，建立新體制強(qiáng)烈作用；第二，中國還沒有擺脫政府本位，政府不僅是經(jīng)濟(jì)的干預(yù)者，而且是主要參與者，于是中國經(jīng)濟(jì)競爭演化為地方政府之間的競爭。這使得中央政府和地方政府在經(jīng)濟(jì)或商務(wù)中的角色存在著不同，在制度和秩序的建設(shè)方面立場(chǎng)不一樣。但是，不管怎么樣，中國政府對(duì)于經(jīng)濟(jì)（商務(wù)）有兩個(gè)基本態(tài)度和定位：促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、維護(hù)交易秩序。這種定位決定了政府的兩個(gè)基本作用和功能：促進(jìn)和規(guī)范。促進(jìn)即是采取各種措施，包括基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、優(yōu)惠政策、維護(hù)公平競爭秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。規(guī)范即是制定各種制度和規(guī)則，規(guī)范市場(chǎng)（交易）行為，監(jiān)督各種違法和商業(yè)欺詐行為，營造誠信安全的交易環(huán)境。如果這樣的定位是正確的，那么按照上述邏輯，政府在網(wǎng)絡(luò)商品交易中的角色和作用仍然是：促進(jìn)電子交易發(fā)展，規(guī)范電子交易行為，營造誠信安全的電子交易環(huán)境。因此，本課題的不是在回答“網(wǎng)絡(luò)商品交易中的職能和作用”是什么，而是回答如何做好這兩點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)政府的以信息化帶動(dòng)工業(yè)化戰(zhàn)略目標(biāo)。關(guān)于促進(jìn)電子交易發(fā)展方面，筆者認(rèn)為，政府有一個(gè)很重要的任務(wù)是引導(dǎo)和促進(jìn)信息化基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，以促進(jìn)各個(gè)企業(yè)的應(yīng)用。在這方面，我國政府已經(jīng)做得非常成功了，無需贅述；而且對(duì)于如何促進(jìn)信息化及其應(yīng)用也不是本文關(guān)注的領(lǐng)域。三、電子交易主要特征：電子商務(wù)面臨的主要問題為了尋找如何促進(jìn)電子交易，需要弄明白電子交易是否存在障礙，障礙是什么。如果不存在障礙或者不需要政府做事情，那么政府就可無所事事。電子通信（網(wǎng)絡(luò)）手段應(yīng)用給商務(wù)帶來變化是什么？這樣變化是否成為電子交易發(fā)展的障礙呢？筆者將電子商務(wù)的特點(diǎn)歸納為如下四個(gè)方面：1．電子化（無紙化）電子商務(wù)實(shí)現(xiàn)了信息化和無紙化交易。它有兩個(gè)方面的含義，第一，商務(wù)溝通手段電子化，即利用信息網(wǎng)絡(luò)通信手段，實(shí)現(xiàn)商務(wù)活動(dòng)，締結(jié)合同；第二，所有的商業(yè)活動(dòng)包括合同均可能（交易者意思和交易內(nèi)容）以電子信息形式存在，借助于相應(yīng)的計(jì)算機(jī)軟硬件工具和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境方便地讀取。因此，電子商務(wù)的特征是通信電子化、記錄無紙化，一切交易記錄均可以以電子或者數(shù)字方式存儲(chǔ)。制度需求：建立合同結(jié)合的規(guī)則；電子記錄如何等同于紙質(zhì)記錄，解決交易相對(duì)人反悔和交易強(qiáng)制執(zhí)行問題。如電子證據(jù)規(guī)則。2．虛擬主體電子商務(wù)構(gòu)造了虛擬商業(yè)環(huán)境。電子商務(wù)屬于非面對(duì)面的交易，不僅交易的環(huán)境是虛擬的數(shù)字環(huán)境，而且交易主體均可以以用戶名方式進(jìn)行。實(shí)務(wù)界甚至認(rèn)為，電子商務(wù)構(gòu)成了一個(gè)異于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的虛擬商業(yè)環(huán)境，稱為虛擬市場(chǎng)或網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)。虛擬只是一種比喻，它只是描述不同于現(xiàn)實(shí)物理世界的網(wǎng)上世界，仍然是一種真實(shí)存在。法律上不承認(rèn)任何虛擬的東西，不過，為了便于分析，本書也沿用這一概念。虛擬只是一種比喻，它只是描述不同于現(xiàn)實(shí)物理世界的網(wǎng)上世界，仍然是一種真實(shí)存在。法律上不承認(rèn)任何虛擬的東西，不過，為了便于分析，本書也沿用這一概念。制度需求：交易主體身份認(rèn)證制度和公示制度、電子交易管制、消費(fèi)者保護(hù)和防止欺詐措施；交易主體認(rèn)定規(guī)則。3．全球化（交易主體無邊界）電子商務(wù)能夠跨越時(shí)間和空間的局限性，真正實(shí)現(xiàn)了貿(mào)易的全球化。從空間概念上看，電子商務(wù)所構(gòu)成的新的空間范圍以前是不存在的，這個(gè)依靠互聯(lián)網(wǎng)所形成的空間范圍與領(lǐng)土范圍不同，它沒有地域界限，在這個(gè)空間范圍活動(dòng)的主體主要是通過互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)彼此發(fā)生聯(lián)系。從時(shí)間概念上看，電子商務(wù)沒有時(shí)間上的間斷，在線商店是每天24小時(shí)開業(yè)的。虛擬市場(chǎng)上的這種新的競爭形式正在波及到人們非常熟悉的實(shí)體市場(chǎng)，這個(gè)現(xiàn)實(shí)是任何人都不可以忽視的。制度需求：將法律的對(duì)經(jīng)營主體規(guī)范和交易行為的保護(hù)延伸到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；改進(jìn)政府商務(wù)管理分割狀態(tài)，統(tǒng)一規(guī)則、統(tǒng)一體制；確立行為發(fā)生地確認(rèn)規(guī)則，建立網(wǎng)絡(luò)糾紛法院管轄規(guī)則。4．交易自動(dòng)化在以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的社會(huì)中，產(chǎn)品信息、供求信息、訂約信息等在彈指之間便可傳遞到世界各地。事先設(shè)置的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)可以自動(dòng)對(duì)信息進(jìn)行處理和傳輸，不僅使商務(wù)活動(dòng)不間斷進(jìn)行，而且大大降低了信息處理和傳遞成本。這不僅使產(chǎn)品行銷更加方便，而且使商家與商家、商家與消費(fèi)者之間的溝通和達(dá)成交易變得更為迅捷和有效。因此，電子商務(wù)是低成本和高效率的。制度需求：信息（數(shù)據(jù)電文）歸屬、電子錯(cuò)誤、電子代理人規(guī)則5．交易環(huán)境網(wǎng)絡(luò)化電子商務(wù)依存于網(wǎng)絡(luò)，互聯(lián)網(wǎng)是一個(gè)開放、自由的信息溝通和分享世界舞臺(tái)；當(dāng)商務(wù)活動(dòng)移至網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行之后，網(wǎng)絡(luò)所特有的一些特征，在網(wǎng)絡(luò)交易中均會(huì)體現(xiàn)出來。例如，網(wǎng)絡(luò)開放性，導(dǎo)致任何人都可能發(fā)布商業(yè)信息，由此導(dǎo)致商業(yè)信息欺詐因素增加；網(wǎng)絡(luò)技術(shù)本身存在不安全因素，而這種不安全也會(huì)導(dǎo)致商務(wù)環(huán)境不安全。制度需求：安全產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和監(jiān)控；信息傳輸和存儲(chǔ)安全；網(wǎng)絡(luò)犯罪與預(yù)防；信息發(fā)布者認(rèn)定、違法或侵權(quán)信息的責(zé)任（發(fā)布者、傳播者）認(rèn)定規(guī)則；商業(yè)信息與廣告的管制；個(gè)人信息保護(hù)；垃圾郵件管制立法。筆者認(rèn)為，上述網(wǎng)絡(luò)交易的特點(diǎn)是我們研究政府作用的前提，我們既要從中尋求政府的職責(zé)，同時(shí)又要看到政府作用的局限性。四、政府促進(jìn)和規(guī)范電子交易的基本原則在國際社會(huì)，初步形成政府對(duì)電子商務(wù)規(guī)范的共識(shí)。1．技術(shù)中立原則技術(shù)中立，原本是科技哲學(xué)或社會(huì)學(xué)中的術(shù)語，用來旨技術(shù)的價(jià)值本身是中立的，關(guān)鍵在于人類用于什么目的。但是，現(xiàn)在技術(shù)中立多被借用來表示技媒介中立、管制中立、同等保護(hù)等。技術(shù)中立作為一項(xiàng)原則來源于示范法?！妒痉斗ā返钠鸩菡哒邉t借用了此術(shù)語表達(dá)數(shù)據(jù)電文的一項(xiàng)基本原則，以解決人們對(duì)紙質(zhì)記錄的偏愛?！妒痉斗ā返钠鸩菡邆兞D勸服習(xí)慣于紙面信息（書面形式）的人們接受這樣的概念：電子形式的信息也是同樣有效的法律文件，從而推動(dòng)無紙化的信息交流手段。所以《示范法》第5條的技術(shù)中立原則被理解為“信息的合法性、有效性和可執(zhí)行性并不能僅因其采用了數(shù)據(jù)電文的形式而予以否認(rèn)。”第5條的規(guī)定只是表明，不能僅僅以某項(xiàng)信息的出現(xiàn)形式或保留形式作為惟一理由來否認(rèn)其法律效力、有效性或可執(zhí)行性。參見：《貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法頒布指南》(1996),第46段。在市場(chǎng)準(zhǔn)入管制領(lǐng)域，以廣泛流傳著技術(shù)中立原則。比如美國聯(lián)邦通信委員會(huì)主席WILLIAME.KENNARD在1999年時(shí)就曾經(jīng)認(rèn)為，技術(shù)中立是電信業(yè)發(fā)展的三大驅(qū)動(dòng)力之一。他認(rèn)為他認(rèn)為，實(shí)行電信發(fā)展市場(chǎng)化就要把握市場(chǎng)發(fā)展的三大驅(qū)動(dòng)力：競爭、投資和技術(shù)中立。今天，技術(shù)中立被認(rèn)為政府管制電子商務(wù)應(yīng)當(dāng)采取的基本原則，即法律或政府對(duì)電子商務(wù)的技術(shù)手段一視同仁，不限定使用或不禁止使用何種技術(shù)。這樣政策被認(rèn)為是為了平等對(duì)待不同技術(shù)并刺激創(chuàng)新。政府的重要職責(zé)是努力創(chuàng)造一種環(huán)境，促進(jìn)不同技術(shù)和行業(yè)部門之間的競爭，以加速商業(yè)模式和技術(shù)的創(chuàng)新和發(fā)展。2．依賴現(xiàn)行法原則作為一商務(wù)活動(dòng)，電子商務(wù)并沒有改變商務(wù)的本質(zhì)，即仍然是傳統(tǒng)商業(yè)主體從事的商務(wù)活動(dòng)，仍然適用傳統(tǒng)法律規(guī)范和體系。政府在解決電子商務(wù)引發(fā)的問題時(shí)，并不是重新建立一套新的商業(yè)運(yùn)作規(guī)則，而是設(shè)法解決通信手段或介質(zhì)、交易手段或環(huán)境改變而引發(fā)特殊問題。因此，電子商務(wù)引起的法律問題能夠用現(xiàn)行法律解決的，就用現(xiàn)行法解決，不能用現(xiàn)行法解決的，采用（1）修改現(xiàn)行法，或者（2）制定新法的方式解決電子商務(wù)法引發(fā)的法律問題并不像人們當(dāng)初想像的那么嚴(yán)重或廣泛！只是人們還沒有對(duì)新問題作出深入的研究，產(chǎn)生問題無從解決或難以解決的認(rèn)識(shí)。五、世界主要國家對(duì)電子交易規(guī)范的基本策略電子商務(wù)作為一種新生事務(wù)，首先面臨如何規(guī)范問題，而如何規(guī)范問題首先不是規(guī)范的具體內(nèi)容，而是如何立法政策或選擇問題。目前，世界上存在許多商業(yè)集團(tuán)或社團(tuán)組織，如WorldWideWebConsortium(W3C)，ElectronicCommerceAssociation和theInternetLawandPolicyForum(IPLF)，主張規(guī)制（regulation）愈少愈好。雖然不能簡單地說，他們主張是完全沒有立法，但是，他們更多鼓勵(lì)立法者促進(jìn)商業(yè)發(fā)展。1998年6月，歐盟CommissionerBangemannMartinBangemann,EuropeanCommissionerforTelecommunicationsandIndustrialAffairs.邀請(qǐng)世界范圍內(nèi)的企業(yè)領(lǐng)袖開了一次研討會(huì)(Bangemann:1998)，討論增加電子商務(wù)領(lǐng)域的全球合作。會(huì)議結(jié)論是，政府管制或規(guī)范應(yīng)當(dāng)保持在最少的水平，由于電子商務(wù)的全球性質(zhì)會(huì)使政府調(diào)控不可能：因此，行業(yè)自律應(yīng)當(dāng)先行。應(yīng)當(dāng)建立一種機(jī)制，以使行業(yè)界持續(xù)地相互磋商，參與政策的形成。歐盟的全球標(biāo)準(zhǔn)化會(huì)議也持相同的觀點(diǎn)。MartinBangemann,EuropeanCommissionerforTelecommunicationsandIndustrialAffairs.但是，政府的立場(chǎng)似乎更傾向于這樣的觀點(diǎn)：不調(diào)控電子商務(wù)是不切實(shí)際的。這樣，似乎已經(jīng)形成了一種共識(shí)，先有私人領(lǐng)域探索柔性的體系，然后允許政府在關(guān)鍵的領(lǐng)域起作用。于是在世界范圍內(nèi)形成政府立法和行業(yè)自律并行的調(diào)控模式。聯(lián)合國的示范法可以說已經(jīng)做出了榜樣。下面，介紹一些國際組織和國家的意見。1．全球商業(yè)聯(lián)盟OECD商業(yè)和工業(yè)咨詢委員會(huì)（BIAC）、全球信息基礎(chǔ)論壇（GIIC）、國際商會(huì)（ICC）、國際電信用戶團(tuán)體（INTUG）、世界信息技術(shù)和服務(wù)聯(lián)盟（WITSA）共同組成的專門協(xié)調(diào)機(jī)制，稱為“全球商業(yè)聯(lián)盟”，擔(dān)負(fù)起私營領(lǐng)域在信息社會(huì)和電子商務(wù)方面起領(lǐng)導(dǎo)作用。該聯(lián)盟于1999年公布了《電子商務(wù)全球行為計(jì)劃》反映了自1998年10月商界向OECD渥太華部長會(huì)議提供第1版全球行動(dòng)計(jì)劃以來，全球關(guān)于電子商務(wù)全球討論的進(jìn)展。在其第1版中，全球行動(dòng)計(jì)劃要求政府依賴商業(yè)自治和技術(shù)使用上的自愿性；強(qiáng)調(diào)政府應(yīng)當(dāng)集中于使電子合同具有可實(shí)施性穩(wěn)定和可預(yù)測(cè)的環(huán)境、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保護(hù)競爭。而且行為計(jì)劃提出了哪些是私營部門和公共部門責(zé)任，及自治計(jì)劃的例子。他們認(rèn)為，自治并不是新現(xiàn)象。在歷史上，商界早就通過各種各樣的組織確立了其標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則和慣例，以減低交易成為避免沖突和創(chuàng)造消費(fèi)者信任。電子商務(wù)改變和初生狀態(tài)提高了不成熟和不必要的政府管制的風(fēng)險(xiǎn)。這促使企業(yè)通過自治和技術(shù)革新建立信賴環(huán)境的責(zé)任。不過，企業(yè)促進(jìn)用戶權(quán)力方面有強(qiáng)烈的市場(chǎng)動(dòng)機(jī)，但是在信賴政府將認(rèn)可和強(qiáng)調(diào)企業(yè)在活躍的電子商務(wù)領(lǐng)域起領(lǐng)導(dǎo)作用時(shí)，才肯投資。在第二版全球行動(dòng)計(jì)劃中，第二部分確立了電子商務(wù)政策制定者應(yīng)當(dāng)遵守的基本原則。這10項(xiàng)原則是：電子商務(wù)發(fā)展應(yīng)當(dāng)主要由私營部門領(lǐng)導(dǎo)，按照市場(chǎng)規(guī)律運(yùn)作。對(duì)電子商務(wù)的參與應(yīng)當(dāng)在公開和公平競爭的市場(chǎng)中實(shí)現(xiàn)。政府干預(yù)（需要時(shí)）應(yīng)當(dāng)本著建立穩(wěn)定的國際法律環(huán)境，允許稀缺資源公平分配和保護(hù)公共利益的原則。這種干預(yù)應(yīng)當(dāng)在必要范圍內(nèi)，且須明確、透明、客觀、非歧視、均衡、具有柔性、技術(shù)中立。私營部門投入和參與政策制定的渠道應(yīng)當(dāng)在所有國家和國際層面上得到廣泛確立。電子商務(wù)的性質(zhì)是全球性的。影響它的政府政策應(yīng)當(dāng)與國際協(xié)調(diào)，應(yīng)當(dāng)促進(jìn)國際范圍內(nèi)的協(xié)同工作能力，為標(biāo)準(zhǔn)化形成自愿和一致同意的基礎(chǔ)環(huán)境。使用電子商務(wù)進(jìn)行的交易，與使用非電子手段的交易比較起來，應(yīng)當(dāng)接受中立的稅收待遇。電子商務(wù)的稅收應(yīng)當(dāng)在已確立的國際上可接受的習(xí)慣范圍內(nèi)，取得一致，并以最低的負(fù)擔(dān)方式實(shí)施。在必要時(shí)，對(duì)基礎(chǔ)電信設(shè)施的規(guī)制，應(yīng)能夠使參與主體在全球范圍內(nèi)在公開和公平的市場(chǎng)開展競爭。隨著競爭開展，規(guī)則應(yīng)當(dāng)分階段實(shí)施，且應(yīng)當(dāng)依賴競爭法。保護(hù)用戶，尤其是隱私、秘密信息、匿名和內(nèi)容控制，應(yīng)當(dāng)貫穿于自主選擇、個(gè)人授權(quán)和行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的解決方案中。它應(yīng)當(dāng)與可適用的法律相符合。商界應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者和商業(yè)用戶提供選擇權(quán)，對(duì)隱私、秘密信息、內(nèi)容控制和（在適當(dāng)情形下）匿名作出選擇。在全球信息基礎(chǔ)，即全球信息社會(huì)（GII-GIS），應(yīng)當(dāng)建立高的信任水平，這應(yīng)當(dāng)通過相互協(xié)議、教育、采取充分的爭議解決機(jī)制和私營部門自治實(shí)現(xiàn)。第三部分，提出了世界領(lǐng)導(dǎo)地位的國際商業(yè)組織同意的行動(dòng)建議框架：他們將共同起商界領(lǐng)導(dǎo)作用，并與政府和其他部門合作。計(jì)劃描述了商界行動(dòng)和具體承諾條件，提出商界對(duì)政府行動(dòng)的期望。行動(dòng)計(jì)劃要求政府在某些領(lǐng)域“撤出（撒手不管）”，而在電子商務(wù)引起的許多重要公共政策領(lǐng)域，要求政府促進(jìn)。需要政府干預(yù)的領(lǐng)域主要是知識(shí)財(cái)產(chǎn)保護(hù)、稅收和競爭壁壘，然而在其他領(lǐng)域，主要采取自治和技術(shù)工具，因?yàn)樗攘⒎ǜ軌騽?chuàng)制電子商務(wù)的信任。行動(dòng)計(jì)劃的目的是對(duì)政府必須處理的問題列出一個(gè)商界的基本觀點(diǎn)，明確商界行動(dòng)的領(lǐng)域，在這些領(lǐng)域市場(chǎng)驅(qū)動(dòng)、行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)解決方案占據(jù)主導(dǎo)地位。第四部分，提出了正在使用和開發(fā)的成功的自治解決方案樣本匯編。指出第一版行動(dòng)計(jì)劃已經(jīng)提出的項(xiàng)目的進(jìn)展情況。2．經(jīng)合組織經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織（以下使用英文簡稱OECD）在電子商務(wù)政策形成過程中起著先鋒模范作用。OECD形成了許多良好行為規(guī)則（codesofgoodpractice），并在電子商務(wù)許多方面形成指南，這些領(lǐng)域涉及在線消費(fèi)者保護(hù)和爭議解決、隱私、加密和信息安全、稅收。盡管OECD的指南不具有法律約束力，但是，它對(duì)世界產(chǎn)生的廣泛影響。在電子商務(wù)領(lǐng)域，截止2002年6月OECD頒布的有關(guān)電子商務(wù)的指導(dǎo)性文件有：1980年頒布《隱私保護(hù)和個(gè)人資料跨界流通的指南》。1992年頒布《信息系統(tǒng)安全指南》。1997年頒布《加密政策指南》，目的在于促進(jìn)加密技術(shù)的使用，促進(jìn)信息和通信基礎(chǔ)設(shè)施、網(wǎng)絡(luò)和系統(tǒng)的保密性，確保數(shù)據(jù)安全。1998年10月，經(jīng)合組織（OECD）渥汰華部長會(huì)議之后公布了3個(gè)重要文件：《OECD電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》、《有關(guān)國際組織和地區(qū)組織的報(bào)告：電子商務(wù)的活動(dòng)和計(jì)劃》、《工商界全球商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃》，作為OECD發(fā)展電子商務(wù)的指導(dǎo)性文件。1999年通過了《經(jīng)合組織關(guān)于電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)指南的建議》。2003年6月通過了《經(jīng)合組織保護(hù)消費(fèi)者防止跨境欺詐和欺騙性商業(yè)活動(dòng)指南》OECD不僅在內(nèi)部建立協(xié)調(diào)性工作計(jì)劃，在OECD外部也進(jìn)行一系列的會(huì)議，如2001年1月在阿拉伯聯(lián)合丘長國的迪拜召開的關(guān)于電子商務(wù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)論壇。OECD的工作計(jì)劃一直遵循1998年“電子商務(wù)行動(dòng)計(jì)劃”，繼續(xù)朝以下四個(gè)方向努力：建立用戶和消費(fèi)者信任體系；建立數(shù)字市場(chǎng)合理規(guī)則；提供電子商務(wù)的信息基礎(chǔ)設(shè)施；使電子商務(wù)利益最大化。通過這種外部活動(dòng)，希望擴(kuò)大其影響面。3．澳大利亞電子商務(wù)專家組澳大利亞成立了一個(gè)電子商務(wù)專家組，該專家組1998年3月31日給司法部長提交了一份報(bào)告：《電子商務(wù)：建立法律框架》。報(bào)告出發(fā)點(diǎn)是，電子商務(wù)給整個(gè)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活帶來了巨大變化，如果這些變化影響法律——澳大利亞法和國際法，那么，澳大利亞法律在多大程度上需要更新以確保澳企業(yè)站在國際電子商務(wù)的前列。報(bào)告比較引人注目的觀點(diǎn)是，第一，主張以立法方式創(chuàng)設(shè)國家范圍適用機(jī)制，減少電子商務(wù)的不確定性和去除電子商務(wù)使用的障礙；第二，現(xiàn)行一些電子簽字法超出了電子簽字功能等同效果，認(rèn)為簽名立法只應(yīng)當(dāng)簡單地涉及電子簽字的效力。報(bào)告認(rèn)為解決電子商務(wù)面臨的法律問題有三種途徑：一是當(dāng)事人自治（合同）；二是由法院決定現(xiàn)行法如何適用于新技術(shù)；三是立法。報(bào)告選擇了立法，因?yàn)榱⒎?，因?yàn)榱⒎ǎ?）可以直接去除實(shí)施電子商務(wù)的法律障礙；2）具有確定性，使用法律適用于電子商務(wù)和提高商界和消費(fèi)者信任和信心；3）可以減少成本和訴訟；4）可以適用于廣泛交易，促進(jìn)相關(guān)和非相關(guān)交易；5）通過采取簡單的功能等同法實(shí)現(xiàn)強(qiáng)加在政府和企業(yè)身上管制負(fù)擔(dān)最小化目標(biāo)；6）實(shí)現(xiàn)調(diào)整全澳電子商務(wù)法律統(tǒng)一化；7）促進(jìn)跨境認(rèn)可性和電子交易和簽字的實(shí)施。4．新西蘭政府觀點(diǎn)新西蘭法律委員會(huì)（非政府機(jī)構(gòu)）自1997年10月起動(dòng)了一個(gè)國際貿(mào)易項(xiàng)目，作為該項(xiàng)目的一部分，已經(jīng)公布了三份關(guān)于電子商務(wù)的研究報(bào)告：《電子商務(wù)第一部分：法律和商務(wù)領(lǐng)域指南》（1998年）；《電子商務(wù)第二部分：基本法律框架》（1999年）、《電子商務(wù)第三部分：剩余法律問題》（2000年）。通過這三份報(bào)告對(duì)電子商務(wù)涉及的法律問題進(jìn)行全面分析和研究，試圖回答是否要對(duì)法律加以修改以滿足電子商務(wù)的需要這樣的制度設(shè)計(jì)問題。商務(wù)部發(fā)表了“電子商務(wù)：21世紀(jì)的冷凍船”MinistryofCommerce,ElectronicCommerce:TheFreezerShipofthe21stCentury(Wellington,1998)。，其目的是總結(jié)現(xiàn)行政策框架并勾勒出政府全面的政策方法。所提出的政策方法是：最少的干預(yù)并鼓勵(lì)在政策框架范圍內(nèi)實(shí)施自治。政府干預(yù)只有在必要的時(shí)候，即明顯存在市場(chǎng)缺陷的時(shí)候，或者為了維持商務(wù)確定和保護(hù)消費(fèi)者之需要之時(shí)。任何干預(yù)應(yīng)當(dāng)簡單、可預(yù)期，且技術(shù)中立，并且能夠反映電子環(huán)境的變化。該文發(fā)表后，政府建立了電子商務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)(theSteeringCommittee)MinistryofCommerce,ElectronicCommerce:TheFreezerShipofthe21stCentury(Wellington,1998)。5．英國電子特使辦公室1999年11月內(nèi)閣成立一個(gè)部門稱電子特使辦公室（Officeofthee-Envoy），其主要職責(zé)是負(fù)責(zé)全部的電子備忘錄、電子商務(wù)、電子政務(wù)。辦公室的政策組主要負(fù)責(zé)政策策略制定，集中于電子政務(wù)、電子商務(wù)和電子通信政策。該辦公室從2000開始，每年發(fā)布一份《英國在線年度報(bào)告》，現(xiàn)已經(jīng)發(fā)布了2000和2001年度報(bào)告（參見.uk/）。報(bào)告的主要目的是確保英國所有公民可以訪問因特網(wǎng)，使英國在知識(shí)經(jīng)濟(jì)中在世界上處于領(lǐng)導(dǎo)地位。該報(bào)告是英國政府電子商務(wù)和電子政務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略的集中表現(xiàn)。下面是英國電子特使辦公室（Officeofthee-Envoy）為所有影響因特網(wǎng)和電子商務(wù)政策制定者提出的建議.uk/publications/guidelines/eprinciples/index.htm.uk/publications/guidelines/eprinciples/index.htm總是考慮政策對(duì)電子商務(wù)的后果：避免給電子商務(wù)增加負(fù)擔(dān)（提建議時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮是否給企業(yè)增加負(fù)擔(dān)）；考慮自治和共同自律；充分理解電子商務(wù)的深刻含義（較早的咨詢是必要的）；規(guī)制效果應(yīng)當(dāng)在結(jié)果保持技術(shù)中立（離線和在線的民事的和刑事的管制均應(yīng)當(dāng)同樣）；檢查你的提議在電子時(shí)代是否可以執(zhí)行；考慮全球市場(chǎng)；考慮電子政務(wù)的深刻含義。6．美國政府的觀點(diǎn)1997年（1）私營企業(yè)應(yīng)起主導(dǎo)作用。美國認(rèn)為，政府已在資助因特網(wǎng)早期發(fā)展方面發(fā)揮了作用，但是因特網(wǎng)和全球信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)計(jì)劃（GII）的擴(kuò)展主要應(yīng)由私營企業(yè)推動(dòng)。政府應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)適當(dāng)?shù)男袠I(yè)自治，支持自營領(lǐng)域發(fā)展技術(shù)和促進(jìn)增長或因特網(wǎng)商務(wù)的行為規(guī)范。（2）政府應(yīng)當(dāng)避免對(duì)電子商務(wù)作不恰當(dāng)?shù)南拗?。?dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)能夠締結(jié)合同法的合同，通過網(wǎng)絡(luò)購買和銷售商品或服務(wù)，對(duì)此政府應(yīng)當(dāng)盡可能少的參與和干涉。政府不應(yīng)對(duì)在因特網(wǎng)上發(fā)生的商業(yè)活動(dòng)加以新的、不必要的限制，增加繁瑣的手續(xù)或增加新的稅收和資費(fèi)。（3）政府需要做的是為促進(jìn)電子商務(wù)而建立健全商業(yè)法制環(huán)境。美國認(rèn)為在某些方面，有必要簽訂政府協(xié)定來促進(jìn)電子商務(wù)。這種干預(yù)的目的是支持并實(shí)施可預(yù)測(cè)、一致的和簡單的商務(wù)法律環(huán)境。這種和諧和法制框架應(yīng)著眼于保護(hù)消費(fèi)者免受欺詐銷售之苦、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)使作者免受侵權(quán)之害、保護(hù)個(gè)人隱私、保護(hù)競爭和制定解決糾紛的簡單辦法。（4）法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)適應(yīng)因特網(wǎng)的特性。聯(lián)邦政府應(yīng)當(dāng)認(rèn)可因特網(wǎng)獨(dú)特的性質(zhì)，包括其非集中性和由底向上的管理傳統(tǒng)。阻礙電子商務(wù)發(fā)展的現(xiàn)行法律和法規(guī)應(yīng)當(dāng)修改或刪除，以保持與因特網(wǎng)的獨(dú)特性質(zhì)一致。（5）建立在線交易主體一同保護(hù)的法律框架。因特網(wǎng)是正在興起的全球市場(chǎng)。支撐因特網(wǎng)商業(yè)交易的法律框架應(yīng)當(dāng)具有一致性，不管其購買人或售賣人位于哪個(gè)法院管轄地，都應(yīng)具有同樣結(jié)果。7．小結(jié)：國際社會(huì)電子交易規(guī)范基本經(jīng)驗(yàn)國際電子商務(wù)立法經(jīng)驗(yàn)可以概括為以下：（1）從立法的主體上，先民間后政府、民間或非政府組織的規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)起非常重要的作用；先國際組織后國家立法，國際組織立法起主導(dǎo)作用。（2）對(duì)于電子交易的規(guī)范各國基本遵循政府法治與行業(yè)自治相互配合、相互補(bǔ)充的規(guī)制治模式，尤其是重視行業(yè)自治。（3）在立法內(nèi)容上，立足于促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展和保障交易安全兩個(gè)方面；（4）在事個(gè)重視專家的作用。六、我國政府在電子交易中職責(zé)和作用定位我國政府在促進(jìn)和規(guī)范電子交易中應(yīng)當(dāng)發(fā)揮怎樣的作用呢？1．制定規(guī)范，解決電子交易面臨的法律問題如前所述，電子商務(wù)引發(fā)了許多新問題，產(chǎn)生許多制度需求，需要政府制定相應(yīng)的法律規(guī)范解決電子交易引發(fā)的法律問題。制約電子合同應(yīng)用的主要障礙來自于電子合同糾紛解決的困難。合同的主要目的在于防止締約人反悔，在其反悔或違約的時(shí)候能夠舉證存在有效協(xié)議要求法院或其他機(jī)構(gòu)認(rèn)可并予以強(qiáng)制執(zhí)行或賠償損失。只有當(dāng)電子合同在法院執(zhí)行不存在任何問題的時(shí)候，電子合同才會(huì)普遍在實(shí)踐中得以應(yīng)用。電子合同司法救濟(jì)的法律障礙主要有三：當(dāng)事人身份確認(rèn)、電子商務(wù)糾紛的管轄、電子證據(jù)規(guī)則的形成。這三個(gè)法律障礙需要認(rèn)真研究并加以解決，真正讓法律成為保障當(dāng)事人合法權(quán)益和確保電子商務(wù)秩序利器。在這方面，我認(rèn)為我國已經(jīng)初步發(fā)解決了電子化引發(fā)主要問題?！逗贤ā烦姓J(rèn)電子合同的效力，《電子簽名法》確認(rèn)電子簽名效力，并確立了數(shù)據(jù)電文具有法律效力的一般原則，二者相互配合基本可以解決電子合同應(yīng)用和電子記錄的效力。但是，現(xiàn)在的問題是，《電子簽名法》沒有很好地研究和適用，尤其是沒有司法應(yīng)用，因而被束之高擱。因此，現(xiàn)在的問題也許不是立法問題，而司法問題，是研究法律適用并確立操作規(guī)則的問題。政府目前的核心任務(wù)是研究電子簽名法如何轉(zhuǎn)化司法規(guī)則，建立一套電子證據(jù)規(guī)則，一方面指引電子交易當(dāng)事人從事網(wǎng)上交易，另一方面使可能出現(xiàn)的電子交易糾紛得到解決。2．推進(jìn)和支持行業(yè)自治電子商務(wù)始終是在未有法律規(guī)則的情形下不斷發(fā)展的。這里首先應(yīng)當(dāng)明確，電子商務(wù)規(guī)則和秩序并非僅僅來源于立法，電子商務(wù)秩序也并非僅僅由政府維護(hù)；電子商務(wù)主體可以成為規(guī)則的制定者、秩序的維護(hù)者。這便是電子商務(wù)自治。電子商務(wù)是一個(gè)新生事物，國際互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用于商務(wù)活動(dòng)只有十幾年的歷史。近幾年來，電子商務(wù)的發(fā)展極其迅猛，但從總體上講，對(duì)電子商務(wù)實(shí)行全面的立法規(guī)制的條件還遠(yuǎn)未成熟。正是由于電子商務(wù)的發(fā)展十分迅速，各種新的電子商務(wù)模式不斷涌現(xiàn)，電子商務(wù)技術(shù)和手段的更新、替代時(shí)間也大為縮短，各種電子商務(wù)的技術(shù)手段、商業(yè)實(shí)踐模式、做法等，遠(yuǎn)未最終定型，缺乏全面的立法規(guī)制的基礎(chǔ)。即使這樣的基礎(chǔ)成熟，商業(yè)自治也仍然是必要的補(bǔ)充，而且商業(yè)或行業(yè)自治將在相當(dāng)長的時(shí)間成為主流。因此，世界各國對(duì)于在電子商務(wù)的規(guī)制方面均選擇了行業(yè)自治和政府規(guī)制“雙軌制”。所謂“雙軌制”，即是既要發(fā)揮政府的作用，又要重視行業(yè)自治，二者相互補(bǔ)充，實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)經(jīng)營行為的規(guī)范。事實(shí)上，在現(xiàn)代社會(huì)，自治和法治是任何一個(gè)國家不可或缺的兩種社會(huì)治理手段，且往往交織在一起，尤其是自治總是在法治的框架下運(yùn)行。至于在哪些領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)由政府主導(dǎo)，一個(gè)基本原則是在電子商務(wù)市場(chǎng)有效率的領(lǐng)域，應(yīng)實(shí)行自治，而對(duì)電子商務(wù)市場(chǎng)沒有效率的領(lǐng)域，則同時(shí)需要行業(yè)的自治和政府的立法規(guī)制，例如消費(fèi)者的保護(hù)、反壟斷、打擊欺詐、營造誠信環(huán)境等。即使在這些領(lǐng)域，也應(yīng)當(dāng)允許行業(yè)和私人部門的自治，讓自治在政府的框架和原則下運(yùn)行。我國對(duì)電子商務(wù)的規(guī)制，同樣應(yīng)實(shí)行政府立法規(guī)制和行業(yè)自治相結(jié)合的規(guī)制模式，并且在電子商務(wù)的起步或初生階段，由于各種商業(yè)模式和實(shí)踐做法還不成熟，應(yīng)由行業(yè)的自治規(guī)范起主導(dǎo)作用，由行業(yè)自行探索和規(guī)范各種電子商務(wù)的模式和做法，而政府不宜由立法確立非常細(xì)的規(guī)則，以免束縛其發(fā)展。政府不成熟的和缺乏經(jīng)驗(yàn)的規(guī)制和干預(yù)，對(duì)任何一個(gè)新興的行業(yè)或市場(chǎng)都是致命的。即使條件成熟了，那些能夠有效地通過自治解決的問題也宜繼續(xù)維持現(xiàn)狀，由行業(yè)通過自治規(guī)范去加以解決。政府的立法規(guī)制只是為電子商務(wù)提供一個(gè)基本的原則指導(dǎo)和框架，電子商務(wù)行業(yè)由此明確了其活動(dòng)的范圍和界限，以及政府容忍自治的限度，電子商務(wù)行業(yè)的活動(dòng)如果超出了此范圍，則會(huì)帶來政府更嚴(yán)格的規(guī)制。同時(shí)，在政府和電子商務(wù)行業(yè)及私人部門的互動(dòng)中，政府可以將行業(yè)的一些成熟的做法和非正式的規(guī)則上升為法律法規(guī)。通過政府與行業(yè)和私人部門的合作，可以實(shí)現(xiàn)對(duì)電子商務(wù)的有效規(guī)制。我國目前急需要做的事情是，推動(dòng)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)并推進(jìn)政府機(jī)構(gòu)、司法機(jī)構(gòu)對(duì)行業(yè)自治規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施、執(zhí)行，打造政府支撐下的電子商務(wù)行業(yè)自治。3．建立適合網(wǎng)絡(luò)特點(diǎn)的網(wǎng)絡(luò)商務(wù)監(jiān)督管理體系在線交易仍然是一種商事交易，必須遵循商事規(guī)范的一般原則?，F(xiàn)行法律體系仍然適用于網(wǎng)絡(luò)空間，適用于在線交易。在線交易是商事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)受商事法律調(diào)整，傳統(tǒng)商事法律體系整體上仍然可以并應(yīng)當(dāng)適用于調(diào)整在線交易。例如公司法、企業(yè)登記或商事登記法、消費(fèi)者保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、廣告法等仍然可以適用于在線交易。在現(xiàn)行立法框架下制定在線交易法律是我們的一貫原則。但是也并不是說，完全將規(guī)范現(xiàn)實(shí)交易的商事規(guī)范直接搬到網(wǎng)絡(luò)上去，而是要針對(duì)網(wǎng)上交易的基本特點(diǎn)，設(shè)計(jì)符合網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)制模式。因此，在線交易管制，必須結(jié)合網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)，從在線交易的實(shí)際需要出發(fā)，確定交易規(guī)制的基本內(nèi)容。事實(shí)上，網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用于商務(wù)活動(dòng)，給電子商務(wù)或在線交易規(guī)制提出了新挑戰(zhàn)、新問題。如何應(yīng)對(duì)這些挑戰(zhàn)，才是電子商務(wù)法要研究的問題，也才是電子商務(wù)規(guī)制要解決的問題。這些問題的解決也并不能脫離現(xiàn)行法律體系和制度，特殊的問題的解決方案必須能夠融入到現(xiàn)行法律體系中才有生命力。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商務(wù)監(jiān)管需要有以下轉(zhuǎn)變：第一，從主體監(jiān)管到行為監(jiān)管；第二，從營業(yè)準(zhǔn)入到經(jīng)營主體信息真實(shí)和公示；第三，充分考慮到互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)特點(diǎn)，建立可行的制度。在執(zhí)行這一監(jiān)督職能時(shí)，政府對(duì)日常網(wǎng)上業(yè)務(wù)要盡可能少干預(yù)，不使政府行為扭曲市場(chǎng)，為電子商務(wù)發(fā)展創(chuàng)造較為寬松的法律社會(huì)環(huán)境。4．加強(qiáng)政府電子商務(wù)管理和規(guī)范的協(xié)同性，推進(jìn)國際合作電子商務(wù)的滲透性、跨境界性、開放性使得電子商務(wù)任何政策、措施、規(guī)范不僅需要全國統(tǒng)一，而且還要實(shí)現(xiàn)部門、行業(yè)之間相互協(xié)調(diào)和配合，打破部門界線，消除部門分割，實(shí)現(xiàn)政府管理的協(xié)同化。比如，為推進(jìn)電子交易，需要解決電子發(fā)票效力，而這需要工商、稅務(wù)、商務(wù)、海關(guān)、信息化等部門密切合作；再如，電子商務(wù)的基礎(chǔ)是信息化，工業(yè)與信息化對(duì)信息化事業(yè)的管理，如何與商務(wù)部、工商總局、文化部等行業(yè)管理部門相協(xié)調(diào)，實(shí)現(xiàn)協(xié)同管理網(wǎng)絡(luò)商務(wù)是當(dāng)前亟待解決的問題。今后，涉及網(wǎng)絡(luò)商務(wù)管理的政府部門之間要建立協(xié)同工作的平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)信息協(xié)同、應(yīng)用協(xié)同和流程協(xié)同，以真正實(shí)現(xiàn)以電子政務(wù)扶助和推進(jìn)電子商務(wù)的目標(biāo)。另外，Internet是無國界的全球網(wǎng)絡(luò)，不受任何國家的管轄；網(wǎng)上交易往往具有國際貿(mào)易性質(zhì)，且各國海關(guān)更難監(jiān)管。因此，要推動(dòng)電子商務(wù)順利發(fā)展并實(shí)行有效的監(jiān)督管理，在完善國內(nèi)法規(guī)的同時(shí)，各國政府必須加強(qiáng)電子商務(wù)管理的國際協(xié)調(diào)和合作。中國政府應(yīng)當(dāng)積極參與國際組織的活動(dòng)，參與公約、行為規(guī)范的起草，在推進(jìn)電子合同應(yīng)用、以打擊網(wǎng)絡(luò)商業(yè)欺詐、建立爭議解決機(jī)制、在跨國網(wǎng)絡(luò)交易的監(jiān)管等方面進(jìn)行深度合作。附錄工商管理職責(zé)向網(wǎng)絡(luò)商務(wù)的移植：以主體監(jiān)管為例1．工商行政管理職責(zé)自然延伸至電子商務(wù)工商行政管理指為了建立和維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，國家通過特設(shè)的行政管理機(jī)構(gòu)，對(duì)市場(chǎng)主體及其市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，依法進(jìn)行的管理和監(jiān)督。劉國慶主編《工商行政管理學(xué)》東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2001年版第1頁在我國，所有從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營的各類企業(yè)法人、個(gè)體經(jīng)營者及其他組織及自然人性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體進(jìn)入市場(chǎng)，必須進(jìn)行登記，經(jīng)登記后意味著在法律上其經(jīng)營主體地位得到國家承認(rèn)，即擁有合法的經(jīng)營者地位，可享有相應(yīng)的權(quán)利，可以從事在核準(zhǔn)范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。劉國慶主編《工商行政管理學(xué)》東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2001年版第1頁電子商務(wù)，實(shí)質(zhì)上是用先進(jìn)的信息技術(shù)改造傳統(tǒng)商業(yè)模式的一次革命。雖然，電子商務(wù)以數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的特點(diǎn)造成了它與傳統(tǒng)商務(wù)在生產(chǎn)方式上的重大區(qū)別。但是，網(wǎng)絡(luò)、電子技術(shù)只是實(shí)現(xiàn)商務(wù)的手段、載體，形式的改變并不意味著商務(wù)本質(zhì)的改變。它是以商品交易為中心的各種經(jīng)濟(jì)事務(wù)活動(dòng)的總和，在性質(zhì)上依然屬于商事活動(dòng)，是傳統(tǒng)商務(wù)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的延伸或表現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)通信，看似虛擬，其實(shí)仍然是人類的一種通信方式，網(wǎng)絡(luò)商務(wù)仍然是商品交換和服務(wù)新手段。它是傳統(tǒng)市場(chǎng)，包括各類圖書市場(chǎng)、金融市場(chǎng)、房地產(chǎn)市場(chǎng)、電器市場(chǎng)、人才市場(chǎng)等在網(wǎng)絡(luò)上的延伸和信息發(fā)布。與傳統(tǒng)的物理環(huán)境下的有形市場(chǎng)密切相關(guān)，兩者均應(yīng)納入市場(chǎng)管理者——工商行政部門的監(jiān)管之中。電子通信網(wǎng)絡(luò)作為一種新型的商務(wù)手段，電子商務(wù)作為一種商務(wù)形式，本身是中性的，它既可以為人們合法利用，也可以為人們不法利用。在某種意義上，在傳統(tǒng)環(huán)境下存在的所有問題也都可以延伸或發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中。諸如“無照經(jīng)營”、“超范圍經(jīng)營”、“擅自發(fā)布廣告或開展虛假宣傳”……更有甚者，早已被國家工商局明令禁止的傳銷也開始頻頻“觸網(wǎng)”，不法分子以牟取暴利為目的，以高額回報(bào)為誘餌，進(jìn)行利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)展會(huì)員的變相傳銷行為。另外，網(wǎng)絡(luò)欺詐、網(wǎng)絡(luò)及信息安全、網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)上拍賣等特殊交易方式等新問題也逐漸顯現(xiàn)。因此，電子商務(wù)也亟待法律予以規(guī)制。電子商務(wù)是傳統(tǒng)商務(wù)的延續(xù)，是傳統(tǒng)商務(wù)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的新的表現(xiàn)形式。電子商務(wù)營運(yùn)與其它經(jīng)營行為沒有本質(zhì)上的區(qū)別，只是經(jīng)營者為了營利而采取的不同經(jīng)營方式而已。工商行政管理機(jī)關(guān)是國家主管市場(chǎng)監(jiān)督管理和有關(guān)行政執(zhí)法的職能部門。從主體的角度，工商管理以商事經(jīng)濟(jì)者——各類企業(yè)，個(gè)體經(jīng)營者——為對(duì)象；從行為的角度，以各類“經(jīng)營行為”為對(duì)象，所有經(jīng)營行為都在監(jiān)管范圍之內(nèi)，所有的市場(chǎng)行為或交易行為——不論是傳統(tǒng)的有形市場(chǎng)，還是新興的、虛擬的無形市場(chǎng)——都在監(jiān)管范圍之內(nèi)?？梢哉f，經(jīng)營行為延伸到哪里，工商管理就管理到那里，對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商事行為的監(jiān)督管理是工商行政管理部門傳統(tǒng)工商管理職責(zé)的自然延伸。2．電子商務(wù)主體毋需特別的營業(yè)登記電子商務(wù)主體，指以營利為目的，借助電腦技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與信息技術(shù)實(shí)施商事行為并因此而享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法人、自然人和其他組織。在某種意義上，任何人都可以從事電子商務(wù)或電子交易，因而都可以成為電子商務(wù)主體。企業(yè)法人、非企業(yè)法人和非法人組織均可以通過網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營行為；個(gè)體工商戶、獨(dú)資企業(yè)、個(gè)人合伙等都是自然人從事營業(yè)活動(dòng)的特殊表現(xiàn)形態(tài)，這些主體利用網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營活動(dòng)，沒有任何問題。因此，從主體的角度，在線交易的主體或電子商務(wù)的主體與現(xiàn)實(shí)環(huán)境下的主體應(yīng)當(dāng)沒有任何區(qū)別，所有的主體均可以利用電子通信網(wǎng)絡(luò)從事在線經(jīng)營活動(dòng)。也就是說，現(xiàn)實(shí)生活中的主體，只要依法設(shè)立組織，取得營業(yè)執(zhí)照，就可以從事電子商務(wù)，不需要政府許可或批準(zhǔn)，也不需要作特別的工商登記。工商登記既是企業(yè)法人（包括公司、合作社、非公司制的國營業(yè)企業(yè)等）、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶取得商事主體資格，而取得商事主體資格后，就可以在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)，包括利用網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營范圍的活動(dòng)?，F(xiàn)在的問題是，經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事在線經(jīng)營或網(wǎng)絡(luò)商務(wù)是否屬于經(jīng)營范圍的變更？如果是經(jīng)營范圍的變更，那么任何企業(yè)從事在線經(jīng)營都必須進(jìn)行變更登記；如果不是，那么就不存在在線經(jīng)營范圍的工商登記問題。網(wǎng)絡(luò)為經(jīng)營者擴(kuò)展經(jīng)營提供了機(jī)會(huì)，至少在理論上網(wǎng)絡(luò)可以使任何一個(gè)經(jīng)營者與全球伙伴或交易相對(duì)人進(jìn)行交易。人們時(shí)常把之稱之為網(wǎng)絡(luò)空間。但是，在法律上我們是否定網(wǎng)絡(luò)空間概念的，因此，通過網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營不屬于異地經(jīng)營或經(jīng)營地的擴(kuò)展。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營方式的采納也不屬于經(jīng)營范圍的改變。因?yàn)榻?jīng)營范圍是指國家允許企業(yè)法人生產(chǎn)和經(jīng)營的商品類別、品種及服務(wù)項(xiàng)目，反映企業(yè)法人業(yè)務(wù)活動(dòng)的內(nèi)容和生產(chǎn)經(jīng)營方向，是企業(yè)法人業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍的法律界限。而網(wǎng)絡(luò)的利用并沒有改變?cè)瓉韽氖碌幕顒?dòng)內(nèi)容。因此，網(wǎng)絡(luò)對(duì)于經(jīng)營主體而言僅僅意味著改變了以往企業(yè)的經(jīng)營運(yùn)作環(huán)境，改變了企業(yè)對(duì)外溝通、貿(mào)易的方式，即只是媒體的改變。因此，已經(jīng)登記的企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營活動(dòng)，毋須進(jìn)行經(jīng)營范圍的工商登記；新設(shè)企業(yè)也毋須將網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營方式寫在經(jīng)營范圍一欄中。上述觀點(diǎn)得到國家工商管理總局的肯定，在國家工商行政管理總局給江蘇省工商行政管理局《關(guān)于電子商務(wù)登記有關(guān)問題的答復(fù)》中指出：電子商務(wù)是利用電子技術(shù)手段開展網(wǎng)上交易活動(dòng)的一種經(jīng)營方式。對(duì)主要開展網(wǎng)上交易活動(dòng)的企業(yè)，其企業(yè)名稱中使用“電子商務(wù)”字樣。電子商務(wù)作為一種經(jīng)營方式，并不表明交易活動(dòng)的具體內(nèi)涵，必須有明確的交易載體，即商品或服務(wù)。因此，不宜將“電子商務(wù)”作為經(jīng)營范圍予以核定。應(yīng)根據(jù)企業(yè)所經(jīng)營的具體項(xiàng)目分別核定“網(wǎng)上經(jīng)營XX”或“網(wǎng)上提供XX服務(wù)”。其中，涉及法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定在登記注冊(cè)前應(yīng)經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)先取得相關(guān)的批準(zhǔn)文件，未取得相關(guān)批準(zhǔn)文件的，登記機(jī)關(guān)不得核定。不過，《江西省互聯(lián)網(wǎng)上經(jīng)營主體登記后備案辦法（試行）》對(duì)經(jīng)營范圍的規(guī)定可以借鑒。該辦法第11條規(guī)定：“利用他人網(wǎng)站從事以營利為目的經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)體工商戶，登記管轄機(jī)關(guān)在為其辦理登記注冊(cè)，核準(zhǔn)其經(jīng)營范圍時(shí)應(yīng)使用“網(wǎng)上經(jīng)營**商品”或“網(wǎng)上提供**服務(wù)”的規(guī)范用語。”這樣，在經(jīng)營的商品或服務(wù)前加網(wǎng)上經(jīng)營修飾語表明經(jīng)營方式是可以作為今后工商登記的時(shí)參考的。但是，需要注意的是，目前講到的電子商務(wù)企業(yè)，大致有兩類，一類是具有電信服務(wù)資質(zhì)的經(jīng)營主體；另一類僅僅從事電子交易或網(wǎng)上交易的企業(yè)。如果經(jīng)營者從事經(jīng)營業(yè)務(wù)本身是“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)”，那么屬于一種經(jīng)營范圍，因而需要登記或變更登記；而且需要事先獲得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證的主要依據(jù)是《中華人民共和國電信條例》（2000年）；2001年底，信息產(chǎn)業(yè)部根據(jù)《電信條例》頒布了第19號(hào)令《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證管理辦法》（2002年1月1日起施行3．在線經(jīng)營主體監(jiān)管：個(gè)人網(wǎng)商是否需要登記是否所有的電子商務(wù)主體都應(yīng)當(dāng)納入工商監(jiān)管范疇呢？筆者認(rèn)為，工商管理的對(duì)象一向是經(jīng)營者，而不同所有的交易當(dāng)事人，同樣在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，監(jiān)管的對(duì)象也是在線經(jīng)營者。在線經(jīng)營主體的判斷有兩種標(biāo)準(zhǔn)，一種是從形式上，凡是申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照的主體，利用網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營活動(dòng)，都屬于經(jīng)營主體，如企業(yè)、個(gè)體工商戶；從實(shí)質(zhì)上加以判斷，凡是長期利用網(wǎng)絡(luò)從事盈利事業(yè)活動(dòng)的主體均屬于在線經(jīng)營主體。由于我國要求凡是營業(yè)者須辦理營業(yè)登記，因此，二者通常不應(yīng)當(dāng)有差異，只是在現(xiàn)實(shí)中可能存在存在實(shí)質(zhì)上是經(jīng)營主體，但并未進(jìn)行工商登記的情形。此時(shí)，仍然需要將這種經(jīng)營活動(dòng)納入監(jiān)管。在這個(gè)意義上，工商監(jiān)管遵循的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，而不是形式標(biāo)準(zhǔn)。因此，實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是判定哪些在線交易主體應(yīng)當(dāng)進(jìn)行營業(yè)登記因而納入監(jiān)管范疇的標(biāo)準(zhǔn)。這里引發(fā)一個(gè)問題，個(gè)人實(shí)質(zhì)上從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動(dòng)是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記。目前，我國對(duì)于所有從事經(jīng)營活動(dòng)的個(gè)人，要求獲得工商登記，取得營業(yè)執(zhí)照，俗稱個(gè)體工商戶。依據(jù)《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》，個(gè)體工商戶也存在限制性條件：（1）申請(qǐng)人是有經(jīng)營能力的城鎮(zhèn)待業(yè)人員、農(nóng)村村民及國家政策允許的其他人員；（2）從事的行業(yè)為工業(yè)、手工業(yè)、建筑業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)、服務(wù)業(yè)、飲食業(yè)、商業(yè)、修理業(yè)及其他行業(yè)；（3）經(jīng)工商部門依法核準(zhǔn)登記。個(gè)體工商戶的營業(yè)登記本身具有許可個(gè)人營業(yè)的性質(zhì)，它是在否定公民具有自主營業(yè)特定歷史環(huán)境下設(shè)計(jì)的一種制度。個(gè)體工商戶的登記的作用主要在營業(yè)許可，即給予自然人從事商事經(jīng)營的資格。而一旦這樣的觀念被改變，個(gè)人從事經(jīng)營活動(dòng)的需要進(jìn)行營業(yè)登記的必要性也就不存在了。但是，不容否認(rèn)的是，自然人從事經(jīng)營活動(dòng)，畢竟使自然人取得了一種區(qū)別于普通人的一種物質(zhì)，尤其是在自然人將之作為一種固定營業(yè)的情形下，更是如此。進(jìn)行工商登記也是有利于自然人以獨(dú)立的商號(hào)從事經(jīng)營，創(chuàng)立和積累商業(yè)信譽(yù)，拓展市場(chǎng)。因此，工商登記本身并不是個(gè)人從事營業(yè)活動(dòng)障礙，關(guān)鍵在于這里的工商登記應(yīng)當(dāng)改造成為一種純粹的商事登記，而不再具有營業(yè)許可性質(zhì)。也就是說，這里登記的功能主要是公示，而不是審查、監(jiān)管，更不是為人們自主營業(yè)設(shè)置障礙。因此，應(yīng)當(dāng)寬松登記條件，建立網(wǎng)上申請(qǐng)等方便的注冊(cè)登記方式，為個(gè)人從事網(wǎng)上經(jīng)營提供方便寬松的環(huán)境。為了與傳統(tǒng)的工商登記相區(qū)別，我們建議對(duì)網(wǎng)上個(gè)體經(jīng)營者采備案制度，即允許網(wǎng)上個(gè)體經(jīng)營者向工商登記部門提供基本個(gè)人信息和網(wǎng)上經(jīng)營場(chǎng)所（網(wǎng)站及網(wǎng)名或者寄存的網(wǎng)站、網(wǎng)上商店名稱）等?？紤]到個(gè)體工商戶改革方向尚未確定，在上述方案難以實(shí)施的情形下，我們建議也可以對(duì)于網(wǎng)上經(jīng)營活動(dòng)可以不進(jìn)行工商登記，但應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)登記，以使這些經(jīng)營者可以合法地經(jīng)營，并繳納各種稅收。個(gè)人營業(yè)稅務(wù)登記和工商備案制度《個(gè)人所得稅法》規(guī)定，“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對(duì)企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，適用百分之五至百分之三十五的超額累進(jìn)稅率”。而目前的稅收政策往往與營業(yè)執(zhí)照的申請(qǐng)聯(lián)系在一起，不進(jìn)行工商登記，就不能辦理稅務(wù)登記，因而，即使網(wǎng)上商店店主希望繳納稅收，也沒有途徑。為了扭轉(zhuǎn)這種局面，建議我國確立工商登記與稅務(wù)登記相分離的制度，為個(gè)人從事營業(yè)開辟納入的“綠色通道”。也就是說，在個(gè)人沒有取得營業(yè)執(zhí)照從事營業(yè)時(shí)，也可以申請(qǐng)稅務(wù)登記，并在法律上將稅務(wù)登記作為個(gè)人從事營業(yè)活動(dòng)的必要條件。并建議，個(gè)人營業(yè)稅務(wù)登記，區(qū)別于普通個(gè)人稅務(wù)申報(bào)，作為稅務(wù)登記戶數(shù)統(tǒng)計(jì)。另外，為了鼓勵(lì)進(jìn)行稅務(wù)登記，也可以制定一定期限或條件的免稅政策。因此，建議改造個(gè)體工商戶登記制度，建立網(wǎng)上經(jīng)營者工商備案制度或者稅務(wù)登記，解決目前網(wǎng)上經(jīng)營活動(dòng)的合法性問題。豁免登記并不意味著放任不管，工商機(jī)構(gòu)仍然可以設(shè)法對(duì)其加以管理，以維護(hù)相對(duì)人的信賴。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)建立個(gè)體經(jīng)營者備案制度。實(shí)際上，《個(gè)體工商戶分層分類登記管理辦法》實(shí)質(zhì)上已經(jīng)建立了個(gè)體工商戶的委托備案制度。該辦法（一）明確規(guī)定，“市、縣工商行政管理局以及大中城市工商行政管理分局可以依法委托符合條件的工商所對(duì)個(gè)體工商戶進(jìn)行設(shè)立、變更、注銷登記和驗(yàn)照，委托符合條件的工商所對(duì)從事經(jīng)營活動(dòng)但依照有關(guān)規(guī)定免予工商登記的個(gè)體經(jīng)營者進(jìn)行備案。”《個(gè)體工商戶分層分類登記管理辦法》第十六條在規(guī)定對(duì)兩類主體豁免工商登記的同時(shí)，指出：“工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)監(jiān)管執(zhí)法工作的需要對(duì)從事經(jīng)營活動(dòng)但依照有關(guān)規(guī)定免予工商登記的個(gè)體經(jīng)營者進(jìn)行備案，記錄其基本經(jīng)營情況，以掌握市場(chǎng)交易動(dòng)態(tài)，規(guī)范經(jīng)營者行為，維護(hù)正常的市場(chǎng)秩序?！痹诰W(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，工商機(jī)關(guān)要對(duì)這些臨時(shí)經(jīng)營者進(jìn)行備案似乎不太現(xiàn)實(shí)。而且，他們的交易活動(dòng)是零星的、間斷的。如果發(fā)生欺詐等違法交易行為，應(yīng)該把交易雙方作為合同的當(dāng)事人從民法角度進(jìn)行處理，或仲裁或訴訟，工商機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)介入，不能對(duì)其進(jìn)行行政處罰，因?yàn)楣ど坦芾韺?duì)象是商事主體。消費(fèi)者即使上當(dāng)受騙，也應(yīng)當(dāng)為自己的風(fēng)險(xiǎn)行為付出一定的代價(jià)。再說，CtoC中是否可以成為消費(fèi)者也是值得商榷的。由于這些經(jīng)營者肯定以注冊(cè)用戶的身份從事網(wǎng)上交易行為，我們建議，由他們隸屬的網(wǎng)站對(duì)這些主體進(jìn)行備案，對(duì)他們的交易行為進(jìn)行監(jiān)管，如果發(fā)現(xiàn)他們的交易額達(dá)到法定的數(shù)額，還要監(jiān)督他們納稅。當(dāng)然，工商管理機(jī)關(guān)可以創(chuàng)設(shè)統(tǒng)一的備案表格，提供給各大網(wǎng)站。建議備案應(yīng)當(dāng)記錄以下內(nèi)容：1.經(jīng)營者姓名、身份證號(hào)；2.經(jīng)營范圍（由于自然人的交易行為是偶然性的，一般以二手貨為主，因此，這一欄可以以該網(wǎng)民已經(jīng)出售的商品為參照）；3.經(jīng)營方式（如果是一般的網(wǎng)站注冊(cè)用戶，則填寫一般用戶）；4.經(jīng)營地點(diǎn)或流動(dòng)經(jīng)營的流動(dòng)范圍（填寫該網(wǎng)民寄居的網(wǎng)站）。4．在線經(jīng)營方式與主體監(jiān)管在線經(jīng)營，即是利用各種電子通信網(wǎng)絡(luò)從事的經(jīng)營活動(dòng)。在線經(jīng)營與其他經(jīng)營行為的區(qū)別在于經(jīng)營手段的不同，在線經(jīng)營行為利用了電子手段——電子通信網(wǎng)絡(luò)。在線經(jīng)營即是狹義上的電子商務(wù)，是利用電子手段從事各種商業(yè)（交易）行為。這里的電子通信網(wǎng)絡(luò)可以是：互聯(lián)網(wǎng)（或因特網(wǎng)）、移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)等交互式電子通信網(wǎng)絡(luò)。目前，從事電子商務(wù)的方式或電子商務(wù)企業(yè)存在的形式大致有兩種：一種是有獨(dú)立網(wǎng)站企業(yè)，表現(xiàn)為具有獨(dú)立域名、有獨(dú)立的網(wǎng)站，獨(dú)立地呈現(xiàn)企業(yè)主體本身；另一種是在他人網(wǎng)站上設(shè)置主頁面、在交易平臺(tái)上設(shè)立網(wǎng)上零售商店（如網(wǎng)上超市、網(wǎng)上商場(chǎng)、折扣店、比較購物模式、競價(jià)式等）。在線經(jīng)營者并不以擁有獨(dú)立域名或網(wǎng)站為條件，只以利用電子通信網(wǎng)絡(luò)為條件。無論是自設(shè)網(wǎng)站，還是在他人網(wǎng)站上設(shè)置主頁面，均是從事經(jīng)營活動(dòng)的方式或工具，而不具有主體性質(zhì)。因此，網(wǎng)站或網(wǎng)絡(luò)空間本身不需要工商登記。如果對(duì)網(wǎng)站加以登記，還會(huì)導(dǎo)致許多寄居于網(wǎng)站內(nèi)部的在線超市、專賣店等很多形式經(jīng)營者得不到登記，而要他們登記又存在一定困難。因此，需要進(jìn)行工商登記的是利用這些網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的主體。在這里，必須指出的是，由于網(wǎng)站是互聯(lián)網(wǎng)的信息傳輸、存儲(chǔ)和處理的站點(diǎn)，網(wǎng)站是所有在線交易活動(dòng)的必須的工具，但并非從事電子商務(wù)的必要條件，利用他人網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，亦可以從事電子商務(wù)。網(wǎng)站本身并不具有主體資格，而是網(wǎng)站經(jīng)營者的產(chǎn)品的陣地或經(jīng)營場(chǎng)所；真正的主體應(yīng)是網(wǎng)站的設(shè)立人。網(wǎng)站的責(zé)任，或者網(wǎng)站與用戶之間的關(guān)系，實(shí)際上是指網(wǎng)站設(shè)立人（網(wǎng)絡(luò)公司、企業(yè)等）的責(zé)任。設(shè)立網(wǎng)站的主體才是真正的主體。當(dāng)在一個(gè)主體在電子交易平臺(tái)上進(jìn)行交易時(shí)，通常是與網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上某個(gè)用戶或者開設(shè)交易窗口的某主體進(jìn)行交易。這些主體往往與網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)僅僅是服務(wù)關(guān)系，而在對(duì)外交易時(shí)則作為獨(dú)立的主體而存在的。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)經(jīng)營者通常是為在線交易服務(wù)的主體，它不直接參與到在線交易之中，不是在