合同法第二章

合同法第二章.第一頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第1頁，共53頁。第一節(jié)

合同成立的概念和要件合同本質(zhì)上是一種合意，只有當(dāng)事人對合同的主要條款達(dá)成一致意見，合同才能成立。一、訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人二、訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意什么叫主要條款？買賣合同的主體條款是標(biāo)的物，價(jià)款；租賃合同的主要條款是租賃物，費(fèi)用等。

第二頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第2頁，共53頁。第一節(jié)

合同成立的概念和要件

三、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段

《合同法》13條：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。就訂立合同問題提出建議和接受建議。第三頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第3頁，共53頁。判斷王先生駕車前往某酒店就餐，將車停在酒店停車場，飯后發(fā)現(xiàn)車已被洗，工作人員說：“已經(jīng)給你洗車了，請付5元洗車費(fèi)”。問:王先生可以拒絕嗎？為什么？第四頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第4頁，共53頁。甲向某編輯部寫電郵詢問該編輯部是否出版了關(guān)于律師考試的參考資料，該編輯部立即向甲郵寄了5本資料共120元，甲認(rèn)為該書不符合其要求拒絕接受，雙方發(fā)生爭議。第五頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第5頁，共53頁。判斷：甲乙的行為中存在的要約和承諾甲向乙提出，以500元的價(jià)格購買乙的一部MP3，乙要求600元，否則不賣。甲聽后沒有說什么，掏出600元給了乙并要求乙將MP3給自己。第六頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第6頁，共53頁。甲公司得知乙公司正與丙公司談判，其本不需要該合同，但是為排擠乙公司就向丙公司提出了更好的條件，乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成損失。問：在這三個(gè)公司之間存在合同嗎？甲公司需要承擔(dān)責(zé)任嗎？需要向哪個(gè)公司承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？第七頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第7頁，共53頁。締約過失責(zé)任含義：指合同訂立過程中，一方因違背依據(jù)誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定而產(chǎn)生的義務(wù)致使另一方信賴?yán)鎿p失時(shí)所承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。與違約責(zé)任區(qū)別：不以合同為基礎(chǔ)；形式為賠償損失，違約責(zé)任形式包括賠償，實(shí)際履行，修理，重做，更換等；信賴?yán)鎿p失與期待利益（履行利益和可得利益）損失；第八頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第8頁，共53頁。判斷甲乙公司約好10月10日簽合同，當(dāng)甲公司10日當(dāng)天去簽合同時(shí)，乙公司要求加價(jià)未獲同意，乙公司遂拒絕簽約王明想買李大永的汽車，約定3天后簽合同，王明先交了1000元定金，后來王明了解到李大永故意隱瞞了車輛證照不齊的情況，于是拒絕簽訂合同第九頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第9頁，共53頁。第二節(jié)

要約一、要約的概念和法律性質(zhì)二、要約的有效條件三、要約與要約邀請的區(qū)別四、要約的法律效力五、要約的撤回和撤銷要約失效第十頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第10頁，共53頁。一、要約的概念和法律性質(zhì)

要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對人和承諾人。要約的性質(zhì)是意思表示。區(qū)別于要約邀請、事實(shí)行為和民事法律行為

第十一頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第11頁，共53頁。二、要約的有效條件

要約的有效條件包括:（一）要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示（二）要約必須具有訂立合同的意圖（三）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出（四）要約的內(nèi)容必須具體確定（五）要約必須送達(dá)到受要約人

第十二頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第12頁，共53頁。三、要約與要約邀請的區(qū)別

（一）要約邀請與要約要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。第一，要約邀請是一方邀請對方向自己發(fā)出要約，要約是由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。第十三頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第13頁，共53頁。第二，從法律性質(zhì)上看，要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為，

第三，要約邀請既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。第十四頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第14頁，共53頁。

區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)1.依法律規(guī)定作出區(qū)分

2.根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分

3.根據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來區(qū)分

4.根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分例如，出租車司機(jī)將出租車停在路邊招攬顧客，如果根據(jù)當(dāng)?shù)氐囊?guī)定或者習(xí)慣，出租車司機(jī)可以拒載，則此種招攬是要約邀請；如果不能拒載，則認(rèn)為是要約。第十五頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第15頁，共53頁。（二）幾種典型的要約邀請行為

《合同法》第15條規(guī)定:“寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！钡谑摚庉嬘谛瞧诹菏狞c(diǎn)四十分。第16頁，共53頁。四、要約的法律效力

（一）要約開始生效的時(shí)間

一是發(fā)信主義，即要約人發(fā)出要約以后，只要要約已處于要約人控制范圍之外，要約即產(chǎn)生效力。二是到達(dá)主義，又稱為受信主義，即要約必須到達(dá)受要約人之時(shí)才能產(chǎn)生法律效力。特殊情形:采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)于1996年頒布的《合同法》第16條：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效第十七頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第17頁，共53頁。（二）要約的存續(xù)期間

要約的期限問題完全由要約人決定，如沒有確定，則只能以要約的具體情況來確定合理期限。如果要約沒有明確規(guī)定，則應(yīng)區(qū)分如下兩種情況:

1.以口頭形式發(fā)出的要約。

2.以書面形式發(fā)出的要約。

第十八頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第18頁，共53頁。如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時(shí)間作為要約存續(xù)的期限。合理期限包括三項(xiàng)內(nèi)容:

1.即要約到達(dá)于受要約人的時(shí)間;

2.作出承諾所必要的時(shí)間;

3.承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。第十九頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第19頁，共53頁。（三）要約法律效力的內(nèi)容

首先，要約對要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。

其次，要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實(shí)質(zhì)拘束力，在民法中也稱為承諾適格，即受要約人在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的法律地位。第二十頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第20頁，共53頁。五、要約的撤回和撤銷

所謂要約的撤回，是指要約人在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。撤回只能使用于其他非直接對話的訂約方式。所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

第二十一頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第21頁，共53頁。六、要約失效

所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。原因：第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

第二十二頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第22頁，共53頁。第三節(jié)

承諾一、承諾的概念和要件二、承諾的方式三、承諾的期限四、承諾遲延和承諾撤回五、關(guān)于確認(rèn)書和合同的實(shí)際成立第二十三頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第23頁，共53頁。一、承諾的概念和要件

所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾產(chǎn)生法律效力的條件:（一）承諾必須由受要約人向要約人作出（二）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人（三）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致（四）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同（五）承諾的方式必須符合要約的要求

第二十四頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第24頁，共53頁。二、承諾的期限

《合同法》第23條規(guī)定，“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá):1.要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;2.要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)”。第二十五頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第25頁，共53頁。四、承諾遲延和承諾撤回

（一）承諾遲延

所謂承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾的遲延可以分為兩種:一是通常的遲延。這種遲延是指承諾人沒有在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾。《合同法》第28條二是特殊的遲延。這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因?yàn)樗瓦_(dá)等原因而導(dǎo)致遲延。《合同法》第29條第二十六頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第26頁，共53頁。（二）承諾撤回

所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。第二十七頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第27頁，共53頁。（二）交叉要約

所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。

對于交叉要約是否可以成立合同，有兩種不同觀點(diǎn):

1.交叉要約本身并不能成立合同。

2.既然雙方已經(jīng)有相同的意思表示，法律可推定雙方已經(jīng)作出了承諾。

本書認(rèn)為：從鼓勵(lì)交易的需要出發(fā)，可以認(rèn)定雙方已經(jīng)達(dá)成了合意。

第二十八頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第28頁，共53頁。（四）合同的實(shí)際成立條件《合同法》第36條

第一，必須是雙方實(shí)際從事了履行行為。

第二，必須是雙方履行了主要義務(wù)。

第三，如果雙方的實(shí)際履行不損害國家和社會(huì)公共利益。

第二十九頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第29頁，共53頁。第四節(jié)

合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)一、合同成立的時(shí)間二、合同成立的地點(diǎn)第三十頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第30頁，共53頁。一、合同成立的時(shí)間

合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間所決定的。合同成立的時(shí)間的幾種特殊情形:

第一，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z到達(dá)遲延?！逗贤ā返?9條。第二，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的?！逗贤ā返?6條。第三，以直接對話方式作出承諾，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間。

第三十一頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第31頁，共53頁。二、合同成立的地點(diǎn)

《合同法》第34條：承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文的形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)。第三十二頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第32頁，共53頁。第五節(jié)

締約過失責(zé)任一、締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件二、締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別三、締約過失責(zé)任的類型四、締約過失責(zé)任的賠償范圍

第三十三頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第33頁，共53頁。一、締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件

締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的成立須具備如下條件:（一）締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中（二）一方違背其依誠實(shí)信用原則所負(fù)的義務(wù)（三）造成他人信賴?yán)娴膿p失

第三十四頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第34頁，共53頁。二、締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過失責(zé)任與違約責(zé)任第一，從責(zé)任性質(zhì)上看，是否存在合同關(guān)系。第二，違約責(zé)任的責(zé)任形式。違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定，包括違約金，損害賠償，實(shí)際履行，修補(bǔ)替換，定金責(zé)任等，而締約過失責(zé)任只以損害賠償為其形式。第三，從賠償范圍上來看，期待利益的損失與信賴?yán)娴膿p失。第四，從損害賠償?shù)男再|(zhì)來看，法律有無限制。第三十五頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第35頁，共53頁。第一百一十三條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。第三十六頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第36頁，共53頁。三、締約過失責(zé)任的類型

根據(jù)《合同法》第42、43條的規(guī)定，締約過失責(zé)任主要有如下幾種類型:（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況（三）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密（四）其他違背誠實(shí)信用原則的行為第三十七頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第37頁，共53頁。四、締約過失責(zé)任的賠償范圍

在締約過失責(zé)任中，應(yīng)當(dāng)以信賴?yán)孀鳛橘r償?shù)幕痉秶?。信賴?yán)娴膿p失限于直接損失，這里的直接損失，是指因?yàn)樾刨嚭贤某闪⒑蜕С龅母鞣N費(fèi)用。

第三十八頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第38頁，共53頁。案例分析一王公司欲使生產(chǎn)順利進(jìn)行，迫切需要一批原材料，11月21日寫信向張公司提出要約，想以5萬元一噸的價(jià)格購買其原材料，11月22日將信寄出，11月25日信件到達(dá)張公司所在地郵局，到達(dá)張公司。問題：1.王公司要約何時(shí)生效？11月26日第三十九頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第39頁，共53頁。2.若王公司車間大火，其在23日向張公司發(fā)第二封信要求取消要約，28日該信件到達(dá)張公司，由于工作人員疏忽主管人員并未看到這2封信，則王公司的要約還有效嗎？（要約已被撤銷，失效）3.若張公司收到要約信件后28日發(fā)出信件同意要約，不過由于山洪該信件被延誤直到12月6日才到王公司，王公司未做進(jìn)一步表示，則承諾有效嗎？合同是否成立？（若因其他原因致使承諾超過期限的，除要約人明確表態(tài)因超期不接受外，該承諾有效）第四十頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第40頁，共53頁。案例分析二A地的甲發(fā)送紙質(zhì)信件給B地的乙，要求以10萬元購買乙的汽車，乙以電子郵件的形式回復(fù)甲，答應(yīng)以甲所提出的條件出售汽車，則甲乙之間存在合同嗎？合同成立于什么地方？第四十一頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第41頁，共53頁。第三十四條承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第四十二頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第42頁，共53頁。案例分析三甲企業(yè)向乙企業(yè)發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求乙在10月內(nèi)報(bào)價(jià)。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報(bào)價(jià)，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價(jià)格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。第四十三頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第43頁，共53頁。后因市場發(fā)生變化，該貨物價(jià)格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。

第四十四頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第44頁，共53頁。（1）試述甲傳真訂貨、乙報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。

（2）買賣合同是否成立？并說明理由。

（3）對甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請求，以保護(hù)其利益不受侵害？為乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？第四十五頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第45頁，共53頁。答案：

（1）①甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價(jià)格條款，邀請乙報(bào)價(jià)，故不具有要約性質(zhì)。②乙報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。在本題中，乙的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部要件。③甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)作出。

第四十六頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第46頁，共53頁。（2）買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為。對撤銷權(quán)的時(shí)效，根據(jù)《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。第四十七頁，編輯于星期六：十四點(diǎn)四十分。第47頁，共53頁。案例分析四某中學(xué)與某服裝廠在1999年11月簽訂了一份服裝加工合同。合同規(guī)定：由服裝廠為某中學(xué)加工校服500套，平均每套支付加工費(fèi)30元，共計(jì)15000元；某中學(xué)負(fù)責(zé)提供布料、服裝型號和規(guī)格；某中學(xué)在接到服裝廠取貨通知后2天內(nèi)付款，服裝廠接到貨款后3天內(nèi)將校服送達(dá)某中學(xué)。服裝廠在規(guī)定的時(shí)間里完成了服裝加工任務(wù)并收到貨款，依約在第3天將校服送達(dá)某中