法碩考研-民法

民法

第…章導(dǎo)論：①民法概念及特征3、②民法調(diào)整的對象2、③民法調(diào)整的原則7

第二章民事法律關(guān)系：①民事法律關(guān)系的分類②民事法律關(guān)系的要素③民事法律事實(shí)概念、

意義及分類

第三章公民.

」「民事寂利.能力（開始、終止，一般民事權(quán)利能力、特殊民事權(quán)利能力）和民事行為能力

二.監(jiān)護(hù)（概念及作用、未成年人的法定和指定設(shè)定監(jiān)護(hù)人、精神病人的法定和指定監(jiān)護(hù)人）

三.宣告失蹤、宣告死亡（2年公告半年、4年或意外事故滿2年公告1年）

四.公民的特殊類型

I）個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶（依法登記vs.承包合同）

2）合伙（①概念及法律特征②合伙協(xié)議③入伙及退伙④合伙財產(chǎn)⑤合伙經(jīng)營⑥合伙

債務(wù)）

第四章法人制度：①法人概念②法人分類③法人設(shè)立（設(shè)立原則6、成立條件4）④法人變更3

情況、終止（絕對、相對終止）⑤聯(lián)營

第五章民事法律行為

一.民事法律行為概念及特征（合法、以行為人意思表示作為夠成要素、能實(shí)現(xiàn)行為人所預(yù)期的

后果）

二.民事法律行為的分類

1）以所需的意思構(gòu)成（單方、雙方）

2）以當(dāng)事人之間的民事權(quán)利和民事義務(wù)的構(gòu)成（單務(wù)、雙務(wù)）

3）以一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)是否要求對方承擔(dān)對價（有償、無償）（單務(wù)可能有償、雙務(wù)可能無

償如無償保管無償委托）

4）以是否以交付實(shí)物為條件（實(shí)踐性、諾成性）

5）以是否必須采取特定形式（要式、不要式）

三.民事法律行為的形式：①明示（口頭、書面、其他（視聽資料、公證、登記、審核批準(zhǔn)））+②

默示（受遺贈人2月內(nèi)沒表示的接受的）

四.附條件or附期限的民事法律行為

1）概念：以條件成就與否作為決定民事法律行為效力產(chǎn)生或解除的依據(jù)

2）條件特點(diǎn)（意定性、目的性、未來性+或然性+合法性）

3）分類（延緩條件、解除條件、肯定條件、否定條件、始期、終期、確定期限、不確定期

限）

4）應(yīng)當(dāng)注意：當(dāng)事人為自己的利益而不正當(dāng)?shù)刈柚够虼俪蓷l件的行為如何處理

五.民事法律行為的有效條件（行為人合格、意思表示真實(shí)、內(nèi)容合法、形式合法）

六.無效民事行為

1）概念：因欠缺民事法律行為的有效條件而不發(fā)生法律效力的民事行為

2）特征（①本質(zhì)是違法性②確定無效③自始不發(fā)生效力）

3）認(rèn)定的幾種情形-因欺詐、脅迫、乘人之危而為的民事行為在合同法中另有定論屬可變更

可撤銷合同

A.無民事行為能力人實(shí)施的民事行為

B.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為（?合同法規(guī)定算效力待定合同、

純利益合同有效）

C.因欺詐而為的民事行為（主觀方面：故意、客觀方面：實(shí)施了欺詐行為、被欺詐方不

知而為民事行為、因果關(guān)系）

D.因脅迫而為的民事行為

E.因乘人之危而為的民事行為

F.因惡意串通損害他人利益而為的民事行為

G.違反法律的、合法形式掩蓋非法目的的、違反國家指令性計劃的

七.可變更、可撤銷的民事行為

1）概念：當(dāng)事人針對欠缺有效條件而請求法院仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的民事行為

2）特征-①變更撤銷前是有法律效力的（這不同于無效民事行為，無效民事行為自始無效）

②因當(dāng)事人行使變更權(quán)、撤銷權(quán)而由法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷其效力

3）三種可變更、可撤銷的民事行為

A）重大誤解的民事行為（自己過失、錯誤認(rèn)識、重大損失、因果關(guān)系）（雙方撤銷權(quán)）

B）顯示公平的民事行為（一方利用優(yōu)勢、顯示公平）（雙方撤銷權(quán)）

C）因欺詐、脅迫、乘人之危而為的民事行為（受損害方單方撤銷權(quán)）

4）撤銷權(quán)（概念：當(dāng)事人享有的請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)對可變更、可撤銷的民事行為予以

變更或撤銷的權(quán)利、行使人同上、行使時間1年、除斥期間屆滿則撤銷權(quán)消滅）

第六章代理

一.代理的概念和法律特征（以被代名義、在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立為意思表示、能引起法律后果、法

律后果歸被代）

二.代理的適用范圍（不得：人身性質(zhì)的、雙方約定親為的）和種類

三.代理權(quán)

-1）概念：代理人得以以被代理人名義與第三人實(shí)施法律行為，為被代設(shè)立變更或消滅民事

法律關(guān)系的權(quán)利

2）如何產(chǎn)生（①特定的法律關(guān)系或特定的社會關(guān)系、②授權(quán)行為：單方不要式行為）

3）代理證書（注意：委托書與委托合同區(qū)別，（我個人理解委托合同是代理與被代的事，討

論清楚后被代就簽委托書，第三人不管委托合同就看委托書了）、代理證書授權(quán)不明時

的民事責(zé)任問題）

4）行使規(guī)則（不越權(quán)、親自干、按要求、維利益）

5）某些濫用代理權(quán)的行為（是有代理權(quán)的人才談得上濫用自己代理、雙方代理、代理人與

第三人惡意串通）

四.代理中較特殊的情況

1）轉(zhuǎn)委托：①目的：維利益②原則上：需經(jīng)同意，事先或事后③緊急情況下：不論同意

否均發(fā)生法律效力④限制性：只能在權(quán)限內(nèi)轉(zhuǎn)委托

2）隱名代理

a：概念及構(gòu)成條件（以自己名義、代理權(quán)限內(nèi)、隱名代理行為以法律允許或以與被代有

約定為前提）

b.第三人知代與被代關(guān)系的，法律效力同顯名,合同直接約束被代和第三人（有確證只

約束代理人和第三人的除外）

c.第三人不知代理與被代關(guān)系的，通過被代行使介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)而形成相應(yīng)

法律后果，使被代承擔(dān)責(zé)任

五.無權(quán)代理

1）表現(xiàn)（未授權(quán)的、代理權(quán)消滅后的、超越代理權(quán)的）

2）效力（效力待定合同，可撤銷可變更的合同）

a.本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)（追認(rèn)：無權(quán)變有權(quán)拒絕權(quán)就是不予追認(rèn)啦：或然變確定無

效）

b.第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán)（催告：1個月內(nèi)追認(rèn)撤銷：解除民事行為，應(yīng)該以通知

的方式作出）

3）表見代理

a.無權(quán)代理

b.客觀上：第三人有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)

c.主觀上：第三人善意無過失

d.后果上；表應(yīng)代撞,生有權(quán)代理的效力，被代和第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅法律

相應(yīng)關(guān)系（后3點(diǎn)是表見代理不同于一般無權(quán)代理的特色）

4）代理權(quán)的終止

a.委托代理的中止（期滿完事、取消委托辭去委托、被代死（有特殊，看看書）、代理人死

or無能了、被代or代法人地位中止）

b.法定代理和指定代理的中止（被代行了、代理人死or無能了、監(jiān)護(hù)沒了）

第七章訴訟時效

訴訟時效的概念和法律特征、法律效力、適用范圍

1）概念：民事權(quán)利受侵害的權(quán)利人在法定的時效期間不行使請求權(quán)，時效期間屆滿后，喪

失請求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度

2）法律特征：①有嚴(yán)格的法律強(qiáng)制性②屬于民事法律事實(shí)中的事件③消滅勝訴權(quán)，不消

實(shí)體權(quán)

3）法律效力：①消滅時效②消滅勝訴權(quán)③不消滅實(shí)體權(quán)

4）適用范圍-債權(quán)關(guān)系（特殊：①未授權(quán)管理的國有財產(chǎn)②受產(chǎn)品質(zhì)量法特殊規(guī)定的③?

部分人身權(quán)）

二.訴訟時效和取得時效、除斥期間的區(qū)別

1）與取得時效區(qū)別（事實(shí)根據(jù)不同、法律后果不同、適用范圍不同）

2）與除斥期間區(qū)別（事實(shí)根據(jù)不同、起算不同、中止中斷適用不同、法律后果不同、適用依

據(jù)不同）

三.訴訟時效的種類

1）一般訴訟時效2年

2）短訴訟時效（身體受傷、租金問題、寄存財物問題、出售不合格商品未聲明）1年、食品

衛(wèi)生1年、貨運(yùn)180天

3）長訴訟時效-國際買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同為4年

四.訴訟時效起算、中止、中斷、延長

第八章物權(quán)概述

一.物權(quán)概念及特征（6發(fā)生上、保護(hù)方法上、客體上、權(quán)利效力上、權(quán)利效力范圍上、性質(zhì)上）

二.物權(quán)分類及區(qū)別

1）完全物權(quán)vs.定限物權(quán)

2）用益物權(quán)vs.擔(dān)保物權(quán)（目的、存在前提、客體類型、客體變化時的影響）

3）動產(chǎn)物權(quán)vs.不動產(chǎn)物權(quán)（取得方法、權(quán)利變化、權(quán)利行使、爭議管轄）

4）主物權(quán)vs.從物權(quán)&&&法定物權(quán)vs.意定物權(quán)

5）我國物權(quán)類型的分類（所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)）

三.物權(quán)的民法保護(hù)

1）物權(quán)保護(hù)方法與債權(quán)保護(hù)方法差別（根據(jù)不同、內(nèi)容不同、目的不同、適用次序不同）

2）物權(quán)民法保護(hù)5種方法

3）自力救濟(jì)、公力救濟(jì)

第九章所有權(quán)

一.概念特征（5特點(diǎn)-整排全彈劾）

所有權(quán)內(nèi)容（占有、使用、處分、收益）（區(qū)分善意占有和惡意占有從：①返還不當(dāng)?shù)美息?/p>

返還財產(chǎn)上③取得所有物上）

三.物權(quán)取得方式及消滅（絕對消滅、相對消滅）

1.原始取得（先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋臧物、善意取得（依法可流通動產(chǎn)、讓于人

無權(quán)、有效交換、善意））

2.繼受取得（法律行為、事實(shí)行為）

第十章他物權(quán)

一.國有土地使用權(quán)：①概念、法律特征（他物權(quán)、獨(dú)立他物權(quán)具有排他性、主體、客體）、②取

得方式（行政劃撥無償取得vs.轉(zhuǎn)讓、出讓有償取得（費(fèi)稅、可不可轉(zhuǎn)））、③內(nèi)容（守法、變更

要登記、合理利用、交錢）

二.土地承包經(jīng)營權(quán)：①概念、法律特征（他物權(quán)、簽承包合同（這是于國有土地使用權(quán)的主要區(qū)

別））、②取得方式-承包合同、③內(nèi)容（自主經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)包權(quán)、意外時有解除權(quán)）

三抵押權(quán)

,1）概念：債權(quán)人對債務(wù)人or第三人提供的作為債務(wù)履行的擔(dān)保的財產(chǎn)，債務(wù)人不履行債

務(wù)時，得就其賣得之后所得價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利（擔(dān)保物權(quán)、標(biāo)的物是債務(wù)人or第三

人作為擔(dān)保的特定財產(chǎn)、是不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的擔(dān)保物權(quán)）

2）法律特征

a從屬性（從屬于債權(quán)）

存在的從屬性（抵押權(quán)的效力取決于主債權(quán)的效力）

處分的從屬性（抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或成為其他債權(quán)的擔(dān)保）

消滅的從屬性（隨主債權(quán)消滅而消滅，但主債權(quán)部分消滅時，抵押權(quán)不能部分消滅）

b不可分性

債權(quán)人在全部債權(quán)受清償前，可就抵押物全部行使權(quán)利

抵押物部分變化（分割、部分滅失）和債權(quán)的部分變化（部分受償、分割）均不改變抵押

權(quán)的整體性

C物上代位性（抵押權(quán)的設(shè)定是以抵押物的價值能擔(dān)保主債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為條件，而不注重

抵押物的實(shí)際形態(tài)和性質(zhì)如何。主要體現(xiàn)在，如因意外導(dǎo)致抵押物毀損滅失的，抵押權(quán)

并不因抵押物的消滅而消滅，將就抵押人所受的賠償金上行使物上代位權(quán)）

3）抵押權(quán)設(shè)定

a可以抵押的財產(chǎn)

b不可抵押的財產(chǎn)一（若抵押，抵押合同無效）

①土地所有權(quán)②所有權(quán)有爭議的③依法被查扣的

④學(xué)校幼兒園醫(yī)院的教育設(shè)施醫(yī)療設(shè)施，以及其他社會公益設(shè)施

⑤耕地、宅基地、自留地、自留山等集體土地使用權(quán)，法律另有規(guī)定除外（依法承包的

并經(jīng)發(fā)包方同意的、鄉(xiāng)村企業(yè)廠房抵押的，占有的土地使用權(quán)同時抵押）

c抵押物登記

①必須登記（5土地使用權(quán)、房產(chǎn)廠房、林木、運(yùn)輸工具、企業(yè)設(shè)備和其他動產(chǎn)必須登

記、抵押合同登記之日生效）

②可以辦理登記（抵押合同自簽訂之日生效，和登記無關(guān)，但未登記的，不得對抗第

三人）

4）抵押權(quán)效力及雙方的權(quán)利義務(wù)

a抵押權(quán)擔(dān)保的范圍（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用）

b抵押權(quán)標(biāo)的物的范圍（標(biāo)的物、從物、從權(quán)利、孳息、抵押物代位物）

c抵押人的權(quán)利

①轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，但必須通知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押，還應(yīng)通知抵押權(quán)人，但不是必須經(jīng)

其同意（①抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受

讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押；未通知抵押權(quán)人or未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效②轉(zhuǎn)讓抵押

物的價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可要求抵押人提供相應(yīng)擔(dān)保；抵押人不提供的，

不得轉(zhuǎn)讓抵押物。③抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得價款，應(yīng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)

或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分

由債務(wù)人清償）

②設(shè)定用益物權(quán)（已租賃的可抵押，但應(yīng)通知租賃人。已抵押的可再租賃，但不能損

害抵押權(quán)人利益.）（詳見案例）

③設(shè)定抵押權(quán)，財產(chǎn)抵押后，大于債權(quán)的部分可再次抵押

d抵押權(quán)人的權(quán)利

①抵押權(quán)保全權(quán)（抵押物價值減少防止權(quán)、抵押物價值減少補(bǔ)救權(quán)）

抵押物價值減少，抵押人有過錯的，抵押權(quán)人有權(quán)要求停止行為并提供相應(yīng)擔(dān)保

抵押物價值減少，抵押人無過錯的，抵押權(quán)人只能在因損害而得賠償金范圍內(nèi)要

求提供擔(dān)保

②抵押權(quán)處分權(quán)（抵押權(quán)的讓與、抵押權(quán)的拋棄，絕拋，相拋）

③優(yōu)先受償權(quán)（抵押權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，最根本權(quán)利，體現(xiàn)在3方面：一般、被執(zhí)行時、

宣告破產(chǎn)時）

5）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

a抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)：①履行期屆滿②抵押權(quán)人未受清償

b抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的方法

①拍賣、變賣抵押物

②與抵押人協(xié)議以抵押物折價，取得抵押物使用權(quán)，應(yīng)具備以下3條件

☆須當(dāng)事人協(xié)議

☆須事后協(xié)議（流質(zhì)就是規(guī)定抵押權(quán)人有直接取得標(biāo)的物的所有權(quán)的權(quán)利。流質(zhì)的

抵押和質(zhì)押都是禁止的）

☆不得損害其他債權(quán)人利益

c抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序（①登記的〉未登記的②先〉后③同時的按比例④留置權(quán)人〉抵

押權(quán)人＞質(zhì)權(quán)人）

6）抵押權(quán)的消滅

7）最高額抵押

四.質(zhì)權(quán)

1.概念（指債務(wù)人或第三人將動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利證書移交給債權(quán)人占有，以此作為履行債務(wù)的

擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以將該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利證書載明的權(quán)利折價或變賣

拍賣，所得價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利）

a與抵押權(quán)區(qū)別

①標(biāo)的物不同

②質(zhì)權(quán)以移交為設(shè)立要件

③抵押權(quán)登記的效力問題而質(zhì)權(quán)設(shè)定以種類不同，生效要件不同

④實(shí)現(xiàn)方式不大相同

b與抵押權(quán)相同點(diǎn)（從屬性、不可分性、物上代位性、優(yōu)先受償性）

2.質(zhì)權(quán)的分類（動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)4種）

3.質(zhì)權(quán)的設(shè)定

a動產(chǎn)質(zhì)權(quán)：書面訂立合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人時生效（出質(zhì)人代為保管質(zhì)物的，

不生效）

b權(quán)利質(zhì)權(quán)：以匯票、本票、支票、債權(quán)、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，書面訂立合同，

自權(quán)利憑證交付時生效

以有限公司股份出質(zhì)的，書面訂立合同，自股份出質(zhì)記載于股東名冊上生效

以可轉(zhuǎn)讓股票出質(zhì)的，書面訂立合同，自向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日

生效

以商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，書面訂合同，自向管理

部門辦理出質(zhì)登記之日生效

4.質(zhì)權(quán)效力和范圍及雙方的權(quán)利義務(wù)

a質(zhì)權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的范圍（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)權(quán)的費(fèi)用+質(zhì)

物保管費(fèi)用+瑕疵損害賠償）

b質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的范圍（標(biāo)的物、從物、孳息）

c質(zhì)權(quán)人的權(quán)利（注意：沒有使用質(zhì)物的權(quán)利）

①占有的權(quán)利②留置質(zhì)物的權(quán)利③收取質(zhì)物孳息的權(quán)利（占有孳息，并非取得所有權(quán)）

④優(yōu)先受償權(quán)⑤質(zhì)物有損壞或價值明顯減少可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可

要求出質(zhì)人提供相應(yīng)擔(dān)保。不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣用于提前清償。r提存

d質(zhì)權(quán)人的義務(wù)-妥善保管的義務(wù)（如不能，出質(zhì)人可抗辯要求提存或提前清償而返還質(zhì)

物）

e出質(zhì)人的權(quán)利（保留所有權(quán)、享有抗辯權(quán)、履行后享有返還質(zhì)物請求權(quán)）

五.留置權(quán)

1.概念：指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按合同給付應(yīng)付款項(xiàng)超過規(guī)

定的期限的，債權(quán)人可以留置該動產(chǎn)，并按法律規(guī)定將留置的財產(chǎn)折價或拍賣變賣的價款

優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利

a成立要件：

①留置權(quán)人享有基于留置物而產(chǎn)生的債權(quán)

②留置權(quán)人依照合同的約定已經(jīng)占有債務(wù)人的財產(chǎn)

③債務(wù)人逾期不履行債務(wù)（留置權(quán)剛剛成立，要行使，還要經(jīng)過一定的催告期間）

b和抵押權(quán)區(qū)別

①抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)，留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)

②標(biāo)的不同

③債務(wù)人逾期不履行債務(wù)，抵押權(quán)可實(shí)現(xiàn)；而留置權(quán)剛剛成立，要實(shí)現(xiàn)留置權(quán)還要經(jīng)

過一定的催告期間

④抵押權(quán)登記的效力問題而留置權(quán)不要登記

2.留置權(quán)人權(quán)利（留置權(quán)、催告后不履行有優(yōu)先受償權(quán)、返還保管費(fèi)用權(quán)、取得孳息用以抵

債權(quán)（并不取得優(yōu)先受償權(quán)））

第十一、十二章共有、相鄰關(guān)系

共有概念及法律特征（主體：兩個或兩個以上的公民或法人、客體：共同財產(chǎn)、共有的內(nèi)容：

共有人對共有財產(chǎn)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)受全體共有人利益的制約和影響）

二.按份共有（共有人按照各自在共有財產(chǎn)中的份額，分別享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)

系X優(yōu)先購買權(quán)、對外共有財產(chǎn)對他人損害連帶賠償之債）

三.共同共有（共有人對共有財產(chǎn)中不分份額的共同享受權(quán)利、共同承擔(dān)義務(wù)的共有關(guān)系）（①共

權(quán)共義②優(yōu)先購買權(quán)③終止時原則等分④共有人擅自處分財產(chǎn)一般認(rèn)為無效）

四.相鄰關(guān)系概念及法律特征

主體：相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人

客體：主體在對不動產(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)的過程中體現(xiàn)的財產(chǎn)利益和其他利益

內(nèi)容：相鄰關(guān)系的一方相鄰人有權(quán)要求他方提供必要便利

五.處理原則（有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理）

六.幾種主要類型（土地通行占用、建筑物范圍內(nèi)通行、用水排水滴水、地下物植物及安全關(guān)系）

第十三章債權(quán)概述

-、債的概念和分類：①合同之債VS.非合同

之債②特定物之債VS.種類物之債③簡單VS.復(fù)雜之債④單一之債VS.多數(shù)人之債

⑤按份VS.連帶之債（民通規(guī)定連帶之債的情形：①個人合伙②企業(yè)聯(lián)營③委

托代理授權(quán)不明④連帶保證⑤共同侵權(quán)人）

二、債的發(fā)生

1.合同之債

2.侵權(quán)之債

3.不當(dāng)?shù)美?/p>

1）沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損

失的人

2）要件：①須一方獲利益②獲得利益沒有法律依據(jù)③他方受到損害④獲得利益與

受損害之間有直接因果關(guān)系

3）對不當(dāng)?shù)美畟幚恚翰划?dāng)?shù)美怯刹划?dāng)?shù)美诉`法行為造成的①善意：現(xiàn)存

利益②惡意：返還全部利益

4.無因管理

1）沒法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損進(jìn)行管理或服務(wù)的，有權(quán)要求受益人

償付由此而支付的必要費(fèi)用

2）要件：①須為他人管理事務(wù)②須有為他人某利益的意思③須無法律的根據(jù)

3）無因管理之債處理：管理人有權(quán)請求償還因管理事務(wù)所支出的必要費(fèi)用。本人負(fù)有

償付義務(wù)

第十四章、合同

一、合同的特征和種類

1.合同概念及法律特征

2.合同種類：①有名②要式③單務(wù)④主合同⑤為第三人利益（合同的效力：a對第三人

b對債權(quán)人c對債務(wù)人）

⑥格式合同（①公平原則、②有爭議作出解釋不利于格式提供方、③格式條款有免除格式

提供方責(zé)任，加重對方責(zé)任或排除對方主權(quán)利的，該條款無效）

二、合同的訂立

1.要約

1）要約：①內(nèi)容具體確定②具有訂立合同的目的，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即

受意思承諾約束③特定當(dāng)事人發(fā)出④須向特定受要約人發(fā)出

2）要約邀請：一方邀請對方向自己發(fā)出要約（寄價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣

告（一般））

3）要約撤回：要約人對還未生效的要約阻止其生效的意思表示（要約到達(dá)受要約人時生

效、到達(dá)主義，撤回通知要在要約到達(dá)前或與要約同時抵達(dá)受要約人）

4）要約撤銷：要約人對已經(jīng)生效但未獲承諾的要約消滅其約束力的意思表示（受要約人

作出承諾之前）（有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或以

其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為

履行合同作了準(zhǔn)備工作）

5）要約失效：①要約被拒絕②要約人撤銷要約③承諾期限屆滿，受要約人未承諾④受

要約人對要約實(shí)質(zhì)性變更

2.承諾：只能撤回不能撤銷，實(shí)質(zhì)性變更要約的視為新要約

3.合同訂立的時間和地點(diǎn)

1）原則上，承諾生效時合同成立，承諾生效的時間地點(diǎn)就是合同成立的時間和地點(diǎn)

2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。

3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)

書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

4）采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對

方接受的，該合同成立。

4.締約過失責(zé)任：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)

損害賠償責(zé)任：①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事

實(shí)或提供虛假情況；③有其他違背誠實(shí)信用原則的行為

5.構(gòu)成條件：①存在合同不成立無效或被撤銷的事實(shí)②一方主觀過錯③他方損失④因果關(guān)

系

賠償：基于先合同義務(wù)，有過錯一方賠償他方損失，雙方都有過錯，依據(jù)過錯程度承擔(dān)

責(zé)任，范圍以實(shí)際損失為原則，分為直接損失間接損失

三、合同的效力（當(dāng)事人之間設(shè)立一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系、對當(dāng)事人有法律約束力、只要能履行可要

求強(qiáng)制履行）

1.有效合同

2.效力未定的合同（限制行為能力人、無權(quán)代理人、法定代理人負(fù)責(zé)人越權(quán)、無權(quán)處分人）

3.無效合同：（①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益②惡意串通，損害國

家、集體或第三人利益③以合法形式掩蓋非法目的④損害社會公共利益⑤違反法律、

行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定）

4.可撤銷可變更合同（同以前）

四、合同的履行

1.履行的概念和原則：全面履行原則、誠實(shí)信用原則

2.履行的內(nèi)容：主體、標(biāo)的、時間、地點(diǎn)、方式、費(fèi)用（價格的執(zhí)行不利于違約方）

3.同時履行抗辯權(quán)

1）雙務(wù)互負(fù)對價債務(wù)

2）主張同時履行抗辯權(quán)方無先履行義務(wù)

3）對方當(dāng)事人未適當(dāng)履行義務(wù)

4.小安抗辯權(quán)

1）主張一方有先履行義務(wù)

2）后履行方于合同成立后有下列情形有可能喪失履約能力（①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;②轉(zhuǎn)

移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或可能喪失履行債務(wù)

能力的其他情形。）

3）后履行方未履行債務(wù)或未提供擔(dān)保

5.代位權(quán)

1）債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)

2）債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身

3）須債務(wù)人怠于行使權(quán)利

4）須債務(wù)人怠于行使債權(quán)給債權(quán)人造成損害

代位權(quán)效力：

1）對債務(wù)人，其不得轉(zhuǎn)讓或拋棄對第三人的債權(quán)

2）對第三人，債權(quán)人有權(quán)要求其履行對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)，第三人對債務(wù)人享有的抗辯

權(quán)可對抗債權(quán)人

3）對其他債權(quán)人，行使代位權(quán)所產(chǎn)生的利益歸于債務(wù)人，行使代位權(quán)人無優(yōu)先受償權(quán)

6.撤銷權(quán)

1）須債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為（放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)）

2）債務(wù)人處分行為發(fā)生在債權(quán)成立之后

3）該處分行為危及債權(quán)

4）債務(wù)人以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，侵害債權(quán)這一情形，須以受讓人惡意為條件

撤銷權(quán)效力：

1）自債權(quán)人知或應(yīng)知撤銷事由1年內(nèi)行使，超過此期間，撤銷權(quán)消滅，自債務(wù)人行為

發(fā)生之日5年內(nèi)沒有撤銷的，撤銷權(quán)也消滅

2）通過法院訴訟行使撤銷權(quán)

3）法院依法撤銷債務(wù)人行為后，債務(wù)人財產(chǎn)處分行為自始無效

五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

1.合同變更廣義狹義之分，廣義包括合同主體的變更（即合同轉(zhuǎn)讓）和內(nèi)容的變更，狹義指

內(nèi)容的變更

2.合同內(nèi)容變更：雙方協(xié)商變更合同內(nèi)容、當(dāng)事人一方依法律規(guī)定而變更（可變更合同，如

重大誤解，乘人之危）

3,合同主體變更

1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一

的除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓③依照法律規(guī)定不

得轉(zhuǎn)讓（債權(quán)轉(zhuǎn)讓要通知債務(wù)人）

2）債務(wù)轉(zhuǎn)讓：①免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)讓（債務(wù)人脫離債的關(guān)系），需經(jīng)債權(quán)人同意②并存的債

務(wù)轉(zhuǎn)讓，需通知債權(quán)人

3）債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)：繼承、企業(yè)合并分立、合同承受

六、合同的終止

1.履行

2.解除

1）合同解除概念和特征：有效合同、須具備法定條件或約定條件、解除行為、具有溯

及力

2）合同解除條件：約定解除、法定解除，具備法定解除條件時，非違約一方當(dāng)事人依

法解除合同（①不可抗力②預(yù)期違約③根本違約④履行遲延，經(jīng)催告在合理期限

內(nèi)仍未履行⑤其他

3）解除權(quán)的行使：除雙方協(xié)議解除外，經(jīng)解除權(quán)人行使解除權(quán)才能達(dá)到解除效果，解

除權(quán)是形成權(quán)，只要一方當(dāng)事人意思表示即可，解除權(quán)要在法定。r約定期限內(nèi)行使

4）合同解除的效力

3.抵銷

1）法定抵銷：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可

以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或按照合同性質(zhì)不得抵銷的除

夕卜

A.雙方互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)

B.債的標(biāo)的物種類相同、品質(zhì)相同

C.須雙方債務(wù)均到履行期

D.須雙方債務(wù)非不法律規(guī)定的不可抵銷合同（故意侵權(quán)之債）（支付退休金撫養(yǎng)費(fèi)撫

恤金等與人身密切相關(guān)的）

具備上述條件，雙方均有抵銷權(quán)，抵銷權(quán)為形成權(quán)。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知

對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或附期限

2）約定抵銷：合意抵銷

4提存：

1）看下列情形之--，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：①債權(quán)人無正當(dāng)理

由拒絕受領(lǐng)②債權(quán)人下落不明③債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未

確定監(jiān)護(hù)人④法律規(guī)定的其他情形

2）標(biāo)的物提存后，毀損滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物孳息歸債權(quán)人所

有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)

3）債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行

債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物

4）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅

5.免除：（口頭or書面，一經(jīng)作出，不得撤回）

6.混同：企業(yè)合并、繼承、債權(quán)人債務(wù)人之間轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)

7.其他法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情形

七、合同的擔(dān)保

1.合同的擔(dān)保方式分類（法定VS.約定人的擔(dān)保VS?物的擔(dān)保）

2.保證

1）保證的概念和法律特征：①保證是當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保

方式，保證人是合同以外的第三人②是人的擔(dān)保，以保證人的信用為基礎(chǔ)③保證

有從屬性和補(bǔ)充性

2）保證人的范圍：

A.國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)

行轉(zhuǎn)貸的除外

B.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人

C.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人

D.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證

3）保證的設(shè)立：依保證合同成立，保證合同是從合同（單個合同or最高額保證）（應(yīng)當(dāng)以

書面形式訂立保證合同）

4）保證的方式（一般保證vs.連帶保證）

5）保證的效力：保證的范圍（可約定，無約定則全部債務(wù)）；代位求償權(quán)

6）保證期間

A.一般保證時：債權(quán)人須在合同約定的保證期間（合同未約定的，保證期間為債務(wù)

履行期屆滿之日起6個月）對債務(wù)人提起訴訟or仲裁。

B.連帶保證時，債權(quán)人須在合同約定的保證期間（合同未約定的，保證期間為債務(wù)

履行期屆滿之日起6個月）要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任

3.定金

1）概念：指為擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立時or合同訂立后履行之前支付

給對方一定數(shù)額的金錢的保證方式。定金數(shù)額當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的

額的20%分為成約定金、證約定金、解約定金、違約定金；不論何種定金都有違

約定金的效力

2）定金合同：要式合同、從合同、實(shí)踐合同。（定金合同是從合同，其效力不影響主合

同的效力，不是主合同成立的條件）

八、買賣合同：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同

1.特征：①轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同②雙務(wù)，有償③諾成合同④不要式合同

2.出賣人的權(quán)利義務(wù)

1）向買受人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)

2）物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任（lookbook）&權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任（lookbook）

3.買受人的權(quán)利義務(wù)

1）支付價款的義務(wù)

A.付款地點(diǎn)：①按約定地點(diǎn)付款②未約定，應(yīng)在出賣人的營業(yè)地支付③如交付

價款以交付標(biāo)的物or標(biāo)的物單證為條件的，在交付所在地支付

B.未約定價款的：若協(xié)商不成、按照訂立合同時履行地的市場價格執(zhí)行。r政府定

價

C.逾期付款的：不利于違約人，漲時按新價，跌時按原價

2）檢驗(yàn)標(biāo)的物的權(quán)利（在合理期間未檢驗(yàn)or自收到標(biāo)的物2年內(nèi)未通知出賣人，視為數(shù)

量質(zhì)量符合約定，但標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的不受2年所限）

3）接受標(biāo)的物

4.標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移于風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)

1）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移①動產(chǎn)：標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移②不動產(chǎn)：自登記之日

移轉(zhuǎn)③所有權(quán)保留的買賣中，最后一筆款項(xiàng)交齊時移轉(zhuǎn)④當(dāng)事人可另行約定

2）交付地點(diǎn)（按約定，如仍不能確定）

A.需要運(yùn)輸?shù)?，?yīng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人

B.不需要運(yùn)輸?shù)模俪鲑u人和買受人訂立合同時，已經(jīng)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，

在該地點(diǎn)交付②不知道的，在出賣人訂立合同時的主營業(yè)地交付

3）標(biāo)的物風(fēng)險移轉(zhuǎn)制度一交付主義

A.直接支付標(biāo)的物的：①送貨上門的，自貨交到買受人風(fēng)險轉(zhuǎn)移②代辦承運(yùn)的，

自貨交給承運(yùn)人風(fēng)險移轉(zhuǎn)③上門提貨的，貨出賣時移轉(zhuǎn)

B.支付單證的：①憑證交付時移轉(zhuǎn)②出賣人未支付物權(quán)以外的憑證、質(zhì)量的，不

影響風(fēng)險轉(zhuǎn)移

C.因買受人原因不能按約定期限交付的，買受人自違約之日承擔(dān)風(fēng)險

D.因標(biāo)的物質(zhì)量不合要求，買受人有權(quán)拒絕接受，風(fēng)險由出賣人承擔(dān)

5.特種買賣合同

1）分期付款買賣

A.買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的1/5的，出賣人可以解除合同并要

求買受人支付使用費(fèi)

B.除法律or合同有約定，所有權(quán)自標(biāo)的物交付時移轉(zhuǎn)，但實(shí)踐中常有出賣人保留

所有權(quán)合同

2）憑樣品買賣

3）試用買賣（風(fēng)險出賣人承擔(dān)，試用期屆滿后，不作表示，視為購買）

4）招標(biāo)投標(biāo)買賣/拍賣/易貨交易

九、供用電、水、汽、熱力合同

1.特征：①嚴(yán)格計劃性合同②主體特殊③屬特殊買賣合同④逾期不交電費(fèi)，經(jīng)催告可中

止供電

十、贈與合同：贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受的合同

1.特征：①雙方合同②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同③單務(wù)、無償合同④諾成合同

2.贈與人的權(quán)利和義務(wù)（受贈人的權(quán)利和義務(wù)一倒過來就是了）

A.給付財產(chǎn)的義務(wù)

B.撤銷贈與的權(quán)利

a.任意撤銷：贈與人在贈與財產(chǎn)移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈與（扶貧救災(zāi)or公正的贈與不

適用）

b.法定撤銷：受贈人①不履行贈與合同所負(fù)義務(wù)②不盡扶養(yǎng)義務(wù)③嚴(yán)重侵害贈

與人orhisrelative

C.損害賠償責(zé)任：故意or重大過失造成贈與財產(chǎn)毀損滅失的應(yīng)承擔(dān)

D.瑕疵擔(dān)保責(zé)任：①一般不負(fù)責(zé)②附義務(wù)的贈與在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同

的責(zé)任③故意不告訴or保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任

E.履行義務(wù)的免除：贈與財產(chǎn)交付前，經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化的，可免除，這是法定免除（扶

貧救災(zāi)等也適用）

十一、借款合同：借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同

1.特征：（注意自然人之間借款和銀行借款合同差別）①轉(zhuǎn)移貨幣所有權(quán)的合同②以貨幣為

標(biāo)的的消費(fèi)借貸合同③原則上為有償合同，也可以為無償合同④諾成or實(shí)踐

十二、租賃合同：出租人將租賃物交付給承租人使用、收益，承租人支付租金的合同

1.特征：①轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同②雙務(wù)、有償、諾成③標(biāo)的物為有體物、非消耗物、

特定物④具有期限性⑤在當(dāng)事人之間既引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系，又引起物權(quán)法律關(guān)系（一物

只能設(shè)一個租賃權(quán)、買賣不破租賃、優(yōu)先購買權(quán)）

2.租賃的期限、形式、內(nèi)容

A.期限：＜20年，＞6月要采用書面形式，當(dāng)事人未采用，視為不定期租賃。房屋租賃

必須簽書面合同并登記備案

B.租賃合同推定成立：租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人無異議，原合

同繼續(xù)有效，期限為不定期

3.出租人的權(quán)利義務(wù)：①收租②處分租賃物的權(quán)利③將租賃物移交承租人使用、收益④

維修義務(wù)（另有約定除外）

4.承租人的權(quán)利義務(wù)：①租賃物占有、使用、收益權(quán)；買賣不破租賃權(quán)；優(yōu)先購買權(quán)②

支付租金義務(wù)③按約定使用的義務(wù)④妥善保管的義務(wù)⑤對租賃物不得擅自改變或轉(zhuǎn)

租（須經(jīng)出租人同意）⑥返還租賃物的義務(wù)⑦租賃物危及承租人的安全或健康的，即使

承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同

十三、融資租賃合同：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人

購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同（買賣合同+租賃合同）

1.特征：諾成、雙務(wù)、有償、要式合同

2.與傳統(tǒng)買賣合同不同之處：①出賣人依約向承租人交付標(biāo)的物，而非向買受人②出賣人

不履行義務(wù)，由承租人行使索賠權(quán)，出租人協(xié)助③出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物

的選擇訂立的合同，未經(jīng)承租人同意，出租人不得變更

3.與傳統(tǒng)租賃合同不同之處：①租賃物不符合約定時一，出租人不承擔(dān)責(zé)任②承租人占有租

賃物期間，租賃物給第三人造成損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任③出租人不承擔(dān)維修義務(wù)

十四、承攬合同：是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合

同

1.特征：①雙務(wù)、有償、諾成、不要式②承攬人義務(wù)不可讓與③應(yīng)以自己的風(fēng)險獨(dú)立完

成工作④標(biāo)的物特殊⑤以一定的工作完成為目的

2.承攬人的權(quán)利義務(wù)：①獲報酬權(quán)；留置權(quán)②親自完成的義務(wù)③交付成果的義務(wù)④瑕疵

擔(dān)保義務(wù)⑤接受監(jiān)督檢驗(yàn)義務(wù)⑥保管義務(wù)⑦按約定使用材料義務(wù)⑧保密義務(wù)

3.定作人權(quán)利義務(wù)：①隨時解除權(quán)、任意變更權(quán)（造成損失要賠償）②協(xié)助義務(wù)③按約提

供材料圖紙技術(shù)義務(wù)④支付報酬和材料費(fèi)義務(wù)⑤監(jiān)督檢驗(yàn)權(quán)⑥請求交付成果權(quán)

十五、建設(shè)工程合同：是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。包括工程勘察設(shè)計施

工合同（原屬承攬合同一種）

1.特征:①合同主體的限定性②合同標(biāo)的特殊性③國家管理的特殊性④合同訂立有嚴(yán)格

程序和遵循一定計劃⑤要式

2.禁止的行為：①禁止發(fā)包人的肢解發(fā)包行為②禁止承包人全部轉(zhuǎn)包or肢解后全部分包

③禁止承包人分包給不具備資質(zhì)的單位④禁止分包單位再分包

3.發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人

逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)

議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折

價或拍賣的價款優(yōu)先受償（建筑工程優(yōu)先受償權(quán)不得對抗已經(jīng)交付購房款的買受人）

十六、運(yùn)輸合同：承運(yùn)人將旅客或貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或收貨人支

付票款或運(yùn)輸費(fèi)用的合同

1.特征：①運(yùn)輸合同標(biāo)的物是承運(yùn)人的運(yùn)輸行為，而不是貨物。r旅客②雙務(wù)、有償③一

般為諾成合同，但當(dāng)事人可另行約定or根據(jù)交易習(xí)慣即為實(shí)踐合同④一般為標(biāo)準(zhǔn)合同

⑤多為強(qiáng)制合同

2.旅客的權(quán)利義務(wù)：①支付票款②退票的權(quán)利③行李要符合規(guī)定，不得攜帶危險品，若

有違禁物品，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)拒載

3.承運(yùn)人的權(quán)利義務(wù)：①完成運(yùn)送任務(wù)②告知義務(wù)③安全運(yùn)送和救助義務(wù)（承運(yùn)人應(yīng)對運(yùn)輸

過程中旅客傷亡承擔(dān)賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因or故意重大過失造成的除

外）（旅客一般過失和不可抗力都不是免責(zé)事由）（無過錯責(zé)任）

4.托運(yùn)人的權(quán)利義務(wù):①如實(shí)報告托運(yùn)貨物情況②保證貨物安全③辦理必要手續(xù)④中止

變更運(yùn)輸?shù)臋?quán)利⑤及時提貨驗(yàn)貨的義務(wù)⑥支付運(yùn)費(fèi)的義務(wù)

5.承運(yùn)人的權(quán)利義務(wù)：①完成運(yùn)送任務(wù)②通知收貨人收貨③貨物毀損、滅失賠償責(zé)任（因

不可抗力、貨物本身性質(zhì)或合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的，不賠）

6.單式聯(lián)運(yùn)的責(zé)任承擔(dān)and多式聯(lián)運(yùn)的責(zé)任承擔(dān)：訂立合同的承運(yùn)人均對全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)

任

十七、技術(shù)合同：技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利

和義務(wù)的合同

1.特征：①標(biāo)的是技術(shù)成果②雙務(wù)有償③履行具有技術(shù)性④受多項(xiàng)法律調(diào)整

2.職務(wù)技術(shù)成果和非職務(wù)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓及相關(guān)權(quán)利：①職務(wù)技術(shù)成果完成人有優(yōu)先受讓

權(quán)②非職務(wù)技術(shù)成果屬完成人

3.技術(shù)合同的無效：①非法壟斷技術(shù)②妨礙技術(shù)進(jìn)步③侵害他人技術(shù)成果的

4.技術(shù)開發(fā)合同（風(fēng)險的承擔(dān)、成果權(quán)利的申請和使用）（司考內(nèi)容）&技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同&技術(shù)咨

詢和技術(shù)服務(wù)合同

十八、保管合同：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同

1.特征:①以保管物品作為合同目的②要式or非要式③有償or無償④實(shí)踐合同（原則上,

保管物交付時合同成立）

2.保管人的權(quán)利義務(wù)：①妥善保管的義務(wù)②專屬保管義務(wù)③不得使用保管物義務(wù)④第三人

主張權(quán)利通知義務(wù)⑤返還義務(wù)

3.寄存人的權(quán)利義務(wù):①貴重物品聲明義務(wù)②領(lǐng)取保管物③支付保管費(fèi)④瑕疵告知義務(wù)

4.保險物毀損滅失的責(zé)任承擔(dān):①有償?shù)馁r②無償?shù)谋９苋俗C明自己沒有重大過失的則不

賠

十九、'存儲合同：倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費(fèi)的合同

1.特征：①保管人必須有倉庫營業(yè)資質(zhì)②標(biāo)的物為動產(chǎn)③諾成、不要式、有償合同④以

倉單為憑證

2.倉管人的權(quán)利義務(wù):①驗(yàn)收義務(wù)②允許檢查及抽樣的義務(wù)③給付倉單的義務(wù)④倉儲物

損壞的通知義務(wù)⑤損害賠償責(zé)任（因倉儲物性質(zhì)、包裝不合約定or超過有效存儲期的免

責(zé)）

3.存貨人的權(quán)利義務(wù)：①危險品聲明義務(wù)②倉儲物提取的權(quán)利③支付倉儲費(fèi)

二十、委托合同：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同

1.特征：①諾成、非要式、雙務(wù)②有償or無償③標(biāo)的是勞務(wù)，是提供勞務(wù)的合同

2.受托人的權(quán)利義務(wù)：①處理委托事務(wù)②請求支付費(fèi)用的權(quán)利③請求支付報酬④報告義務(wù)

⑤披露義務(wù)（看看委托代理）

3.委托人的權(quán)利義務(wù)：①預(yù)付費(fèi)用的義務(wù)②支付報酬③要求賠償損失的權(quán)利

4.受托人的賠償責(zé)任：①無償?shù)?，受托人故意or重大過失則要賠②有償?shù)?，受托人有過錯

就賠

5雙方當(dāng)事人任意解除權(quán)

二十二、行紀(jì)合同'：行叁合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報

酬的合同

1.特征：①有償、雙務(wù)、諾成、不要式②其標(biāo)的是貿(mào)易活動③只能以自己的名義進(jìn)行活

動（與第三人合同不能對抗委托人）④行紀(jì)人一般以行紀(jì)為業(yè)⑤同委托合同不同，行紀(jì)

合同中處理事務(wù)費(fèi)用行紀(jì)人自己支付，有約定除外

2.行紀(jì)人的權(quán)利義務(wù)：①請求報酬權(quán)、不付報酬時有留置權(quán)②介入權(quán)（可自買自賣）③提存

權(quán)④處分權(quán)⑤處理委托事務(wù)的義務(wù)（高買低賣未經(jīng)委托人同意應(yīng)補(bǔ)齊差額；低買高賣無約

定利益歸委托人）⑥負(fù)擔(dān)處理事務(wù)支出的費(fèi)用⑦以自己名義

二十二、居間合同：是居間人向委托人報告訂立合同的機(jī)會或提供訂立合同的媒介服務(wù)，委

托人支付報酬的合同

1.特征：①有償、雙務(wù)、諾成、不要式②是以促使一合同成立為目的的合同③居間人的

權(quán)利實(shí)現(xiàn)有不確定性④居間人不以委托人名義or以自己名義訂約

2.居間人的權(quán)利義務(wù)：①如實(shí)報告義務(wù)②保密義務(wù)③請求支付報酬費(fèi)用的義務(wù)（未促成，

無報酬，但可要求支出必要費(fèi)用；若促成，要求報酬，但不能要求支出費(fèi)用）（有費(fèi)無酬、

有酬無費(fèi)）

第十五章、人身權(quán)

一、人身權(quán)的概念和法律特征（不可分離性、非財產(chǎn)性、聯(lián)系性）（絕對權(quán)、最基本）

二、人格權(quán)vs.身份權(quán)（權(quán)利取得方式不同、權(quán)利消滅時間不同、主體范圍不同、權(quán)利對象不

同）

三、人格權(quán)：①生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)②姓名權(quán)③名稱權(quán)④肖像權(quán)⑤名譽(yù)權(quán)⑥隱私權(quán)（vs.

名譽(yù)權(quán)：主體不同，有沒捏造）

四、身份權(quán)：①榮譽(yù)權(quán)（vs.名譽(yù)權(quán)：性質(zhì)不同、客體不同、取得方式不同）②配偶權(quán)、親屬

權(quán)

第十六章、知識產(chǎn)權(quán)

一、知識產(chǎn)權(quán)的概念及特點(diǎn)

1.知識產(chǎn)權(quán)：創(chuàng)造性智力成果的完成人或工商業(yè)標(biāo)志的所有人依法所享有的權(quán)利總稱。

2.特征：專有性、地域性、時間性

二、著作權(quán)

、1.作者：著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。

1）創(chuàng)作作品的公民是作者。（作組織工作、咨詢、提供物質(zhì)條件、進(jìn)行輔助活動都不是

創(chuàng)作）

2）由法人或非法人單位主持，代表法人或非法人單位意志創(chuàng)作并由其承擔(dān)責(zé)任的作品，

法人或非法人單位為作者

3）如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或非法人單位為作者

2.作者以外的人

1）職務(wù)作品中的著作權(quán)：

（公民為完成法人或非法人單位工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的

規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或非法人單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使

用該作品。

有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或非法人

單位享有，法人或非法人單位可以給予作者獎勵：

（一）主要是利用法人或非法人單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或非法人單位承擔(dān)

責(zé)任的職務(wù)作品

（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由法人或非法人單位享有的職務(wù)作品）

2）委托作品的著作權(quán)：合同約定，如未明確約定，屬于受托人

3.特殊情況下著作權(quán)歸屬

1）演繹作品著作權(quán)：不侵原著作權(quán)、得新著作權(quán)

2）合作作品著作權(quán)：合作作品共同享有（可分割使用的：單獨(dú)享有，不害整體利益、不

可分割使用的：無正當(dāng)理由不得禁止對方行使）

3）影視作品：制片者享有，其他人有署名權(quán)，音樂等可單獨(dú)使用的部分有權(quán)單獨(dú)行使

著作權(quán)

4.著作權(quán)客體一作品

1)作品范圍申請

2)不受著作權(quán)保護(hù)的對象

著作權(quán)的內(nèi)容

1)著作人身權(quán)：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)

2)著作財產(chǎn)權(quán)：使用權(quán)、許可使用權(quán)、獲得報酬權(quán)

3)著作權(quán)保護(hù)期：著作權(quán)自完成創(chuàng)作之日產(chǎn)生

接

鄰

鄰

接權(quán)

發(fā)表權(quán)、使用發(fā)表權(quán)、使發(fā)表權(quán)、作者的署計算機(jī)權(quán)

者

世

制

版<

權(quán)、獲得報酬用權(quán)、獲得使用權(quán)、軟件錄

專