經(jīng)典國際私法試題及答案

2007-2008學(xué)年第一學(xué)期《國際私法》（303020013）期末考試試題（A卷）考試對象：法學(xué)專業(yè)2005級本期末試卷滿分為100分，占課程總成績的100%。答題要求：

1．請將所有答案統(tǒng)一寫在答題紙上，不按要求答題的，責(zé)任考生自負。

2．答題紙與試卷一同交回，否則酌情扣分。一、單項選擇題（每題1分，共20分）

1、下面哪一學(xué)說的出現(xiàn)，標(biāo)志著國際私法學(xué)的誕生。(B)

A．法國的法則區(qū)別說

B．意大利的法則區(qū)別說

C．荷蘭的國際禮讓說

D．既得權(quán)說

2、國際私法最早最主要的法律淵源是(A)。

A.國內(nèi)立法

B.國際慣例

C.國際公約

D.國內(nèi)判例

3、既得權(quán)說是（C）提出來的。

A.巴托魯斯

B.杜摩蘭

C.戴西

D.庫克

4、（A）是《第二次美國沖突法重述》的指導(dǎo)原則。

A.最密切聯(lián)系原則

B.當(dāng)事人意思自治原則

C.自體法原則

D.場所支配行為原則

5、世界各國都將公共秩序保留作為捍衛(wèi)本國根本利益的一項重要法律制度。關(guān)于這一制度，下列哪項判斷是錯誤的？(A)

A．我國的公共秩序保留制度僅在適用外國法律將違反我國社會公共利益的情況下才可以適用，其結(jié)果為排除相關(guān)外國法律的適用

B．在普通法系國家中，“公共秩序”的概念一般表述為“公共政策”

C．公共秩序保留制度已經(jīng)為國際條約所規(guī)定

D．我國法律中常常采用"社會公共利益"來表述"公共秩序"的概念

6、在中國古代的（C）中，規(guī)定“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論”。

A．秦律B．漢律

C．唐律D．大明律

7、“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定亦屬有效”是一條(D)。

A．有條件選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范

C.重疊適用的沖突規(guī)范D.無條件選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范

8、下面有關(guān)沖突規(guī)范說法正確的是：（D）

A．沖突規(guī)范是一種直接規(guī)范

B．沖突規(guī)范是一種程序性的法律規(guī)范

C．沖突規(guī)范由假定、指引（或命令）和制裁三個部分構(gòu)成

D．沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范

9、在一個涉外民事案件中，我國某人民法院根據(jù)我國的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用外方當(dāng)事人的本國法——澳大利亞法處理該爭議，但澳大利亞的不同地區(qū)實施著不同的法律。在此情況下，下列哪一選項是正確的？（D）A．應(yīng)以澳大利亞首都墨爾本的所在地的法律為該外方當(dāng)事人的本國法B．應(yīng)以該當(dāng)事人的住所地法代替其本國法C．應(yīng)直接以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為該外方當(dāng)事人的本國法D．應(yīng)先依據(jù)澳大利亞的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定；如澳大利亞法律未作規(guī)定，再以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律為該外方當(dāng)事人的本國法10、各國法律一般規(guī)定反致適用于(C)。

A.合同領(lǐng)域

B.物權(quán)領(lǐng)域

C.繼承關(guān)系

D.侵權(quán)行為

11、甲因出生而取得俄羅斯國籍，后來又取得美國國籍，甲的住所在美國?，F(xiàn)甲在中國法院涉訟，依我國的法律規(guī)定甲的本國法應(yīng)該是：（A）

A．美國法B．俄羅斯國法

C．主張依法院地國適用于該問題的實體法作為準據(jù)法

D．主張以主要問題準據(jù)法所屬國適用于該問題的實體規(guī)則作為準據(jù)法

4、在國際私法中，在某一具體涉外合同糾紛中應(yīng)當(dāng)適用于該糾紛的實體法被稱為該合同的準據(jù)法。關(guān)于合同準據(jù)法的確定，下列何種表述是正確的？（BCD）

A．我國法律都允許各種涉外合同的當(dāng)事人均可自行約定合同準據(jù)法

B．合同的當(dāng)事人沒有選擇適用于合同的準據(jù)法時，我國法院應(yīng)適用與該合同有最密切聯(lián)系的國家的法律

C．關(guān)于對合同當(dāng)事人的行為能力與合同的形式有效性應(yīng)分別適用不同國家法律的主張，稱為確定合同準據(jù)法的分割論

D．按照特征性履行方法的理論，當(dāng)事人未選擇適用于合同的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性確定合同準據(jù)法

5、新加坡人A和B同受雇于日本某公司，二人均在中國北京有住所。某日，他們同乘游輪自中國青島前往美國夏威夷度假，途經(jīng)公海時，兩人發(fā)生口角，A順手抓起B(yǎng)的茶杯向B擲去，造成B頭部受傷。結(jié)束度假返回北京后，B向我國法院提起訴訟，要求A承擔(dān)賠償責(zé)任。我國法院可以適用下列何種法律？（AD）

A．新加坡法

B．美國法

C．日本法

D．中國法

6、楊某系已取得英國國籍且在倫敦有住所的華人，2007年2月回中國探親期間病故于南京，未留遺囑。楊某在南京遺有1棟別墅和500萬元人民幣的存款，在英國倫敦遺有1套公寓房、并在倫敦股票交易所有市值約800萬英鎊的股票。楊某在倫敦沒有親屬，其在南京的親屬因繼承楊某遺產(chǎn)發(fā)生爭議，訴至南京某人民法院。根據(jù)國際私法規(guī)則，南京法院應(yīng)適用下列哪些法律審理這一案件？（CD）

A．在倫敦的財產(chǎn)適用英格蘭法律

B．在南京的財產(chǎn)適用中國法律

C．500萬人民幣、在倫敦股票交易所的股票和位于倫敦的公寓房適用英格蘭法律

D．在南京的別墅適用中國法律

7、菲律賓人A在中國北京工作期間被其一菲律賓同事B過失傷害。因雙方就損害賠償標(biāo)準達不成協(xié)議，A向北京某人民法院提起訴訟，依據(jù)中國相關(guān)法律規(guī)定，他可以委托下列哪些人為其訴訟代理人？（ACD）

A．菲律賓人

B．以律師身份擔(dān)任訴訟代理人的菲律賓律師

C．以律師身份擔(dān)任訴訟代理人的中國律師

D．以個人名義出任訴訟代理人的菲律賓駐華使領(lǐng)館官員

8、根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，國外仲裁機構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的，當(dāng)事人可以直接向下面哪些法院申請？（AC）

A．被執(zhí)行人住所地中級人民法院

B．被執(zhí)行人住所地基層人民法院

C．財產(chǎn)所在地中級人民法院

D．財產(chǎn)所在地基層人民法院

9、我國加入《關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》時提出聲明，反對采用（BD）方式在我國境內(nèi)送達法律文書。

A.中央機關(guān)送達

B.郵寄送達

C.公告送達

D.案件關(guān)系人直接送達

10、根據(jù)《紐約公約》規(guī)定，被請求承認和執(zhí)行的機關(guān)可以依據(jù)仲裁裁決的執(zhí)行義務(wù)人提出的哪些理由，拒絕對仲裁裁決予以承認或執(zhí)行？（ABCD）

A．仲裁協(xié)議無效

B．仲裁庭超越權(quán)限

C．仲裁庭的組成不當(dāng)

D．未給予適當(dāng)通知或未能提出申辯

三、名詞解釋（每題5分，共20分）

1、胡伯三原則“胡伯三原則”是可以概括荷蘭學(xué)派國際禮讓基本內(nèi)容的三項原則，即：

（1）任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約束其臣民，在境外則無效；

（2）凡發(fā)現(xiàn)在其境內(nèi)的人，包括常住的與臨時出現(xiàn)的，都可視為主權(quán)者的臣民；

（3）每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓他在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不至損害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益。

2、準據(jù)法準據(jù)法是國際私法上特有的法律術(shù)語之一，指被沖突規(guī)范所援引的、用來確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利與義務(wù)的某一國家的實體法或某一國際公約、國際慣例中的實體性規(guī)定。

3、外國法人的認許所謂外國法人的認許，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民事活動的前提。

4、國際民事訴訟管轄權(quán)國際民事管轄權(quán)指一國法院根據(jù)本國締結(jié)的或參加的國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定對特定的民事案件行使審判權(quán)的資格，屬于司法管轄權(quán)。

四、論述題（每題10分，共20分）

1、試述我國國際私法的正式淵源主要有哪些？作為行為規(guī)范的國際私法，必須由國家以一定的形式表現(xiàn)出來，才能為人們所了解，也才具有法律上的效力。這些用以表現(xiàn)國際私法規(guī)范的各種具體形式，就是國際私法的淵源。

國際私法的淵源主要包括：

（1）國內(nèi)成文法。國際私法規(guī)范最早是在國內(nèi)立法中出現(xiàn)的，是國際私法是古老的和最重要的法律淵源。在國內(nèi)成文法中有三種規(guī)范屬于是國際私法的淵源，即國內(nèi)法中的沖突規(guī)范，國內(nèi)法中有關(guān)外國人民事法律地位的規(guī)范，國內(nèi)法中有關(guān)國際民事訴訟程序的規(guī)范。

（2）國內(nèi)判例。所謂判例，是指法院的判決可以成為以后審判同類案件的依據(jù)。一國法院的判例是否屬于該國國際私法的淵源，在各國間做法是不同的。大陸法系國家早先一般不承認判例是法律的淵源，而英美法系國家一般都承認判例法。我國不承認判例可以作為法律的淵源。

（3）國際條約和國際慣例。我國《民法通則》第142條第2款、第3款分別規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！痹凇吨腥A人民共和國民事訴訟法》的第238條規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。”這就表明，就我國國際私法來說，其淵源也包括有國際條約和國際慣例。

2、試評述我國關(guān)于涉外侵權(quán)法律適用的法律規(guī)定我國《民法通則》第146條對侵權(quán)行為的準據(jù)法作出了基本的規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同的或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！边@里之所以適用侵權(quán)行為地法，主要是考慮到侵權(quán)行為具有一定的屬地性，侵權(quán)行為的賠償也與行為地聯(lián)系密切。

由于我國把侵權(quán)行為地法作為一項基本原則確定下來，關(guān)于侵權(quán)行為地的認定就顯得至關(guān)重要。但我國立法沒有對侵權(quán)行為地的認定作出明確規(guī)定，只是最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》中解釋說：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地的法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用?！蔽覈睹裼煤娇辗ā返?89條規(guī)定：“民用航空器對地面第三人損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！蔽覈逗Ｉ谭ā穼Υ芭鲎驳膿p害賠償法律適用也作了明確規(guī)定，即船舶碰撞的損害賠償適用侵權(quán)行為地法。

最后，再對我國立法不足之處作出總結(jié)與思考。

五、案例分析題（20分）

甲公司是營業(yè)地在北京的一家中國公司。2006年7月1日，甲公司給營業(yè)地在B國的乙公司發(fā)傳真，希望與后者建立業(yè)務(wù)關(guān)系。在傳真中，甲公司表示，通常它給客戶的最優(yōu)惠價格為在報價的基礎(chǔ)上的9折，但為了表明其與乙公司建立業(yè)務(wù)關(guān)系的誠意，它愿意給對方8折的特別優(yōu)惠。2006年7月3日，乙公司回函，表示接受此價格。兩公司遂于7月10日訂立了一份合同，合同約定甲公司以報價的8折價出售給乙公司1，000套貨物，合同的一切糾紛交由“中國國際貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）”仲裁。該合同順利履行。2007年1月5日，乙公司給甲公司郵寄了一份特快專遞，信中表示，計劃再從甲公司購買1000套相同貨物。2007年1月8日，甲公司回傳真，表示非常樂意繼續(xù)供貨。2007年1月10日，乙公司發(fā)傳真給甲公司指明，除交貨日期外，其他條款全部比照2006年7月10日的合同條款。接到此傳真后，甲公司給乙公司發(fā)出一份“確認函”，指出，這次貨物價款應(yīng)為報價的9折，因為8折優(yōu)惠只是第一次為了表明其誠意而特別給出的價格，并不適用今后的合同。當(dāng)天，乙公司回電，指出價格應(yīng)為報價的8折，否則將中斷與甲公司的業(yè)務(wù)往來；電話交涉未果。2007年4月2日，甲公司獲悉，乙公司已從別的公司定貨，此消息為乙公司確認。甲公司遂以乙公司違約為由，要求乙公司賠償損失。試問：

（1）如果甲公司將糾紛提交CIETAC仲裁，但乙公司辯稱，第二份合同并沒有成立，因此不存在仲裁條款，故CIETAC沒有管轄權(quán)。你認為CIETAC是否管轄權(quán)？為什么？（5分）

（2）如果甲公司將糾紛訴至北京某人民法院，而乙公司沒有提出異議，并應(yīng)訴答辯，請問北京的法院是否有管轄權(quán)？為什么？（5分）

（3）如果此糾紛交由CIETAC仲裁，CIETAC組成的仲裁庭裁定其有管轄權(quán)、并認定雙方締結(jié)了第二份合同，這時，甲公司和乙公司約定該合同糾紛適用瑞士法律，而B國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，請問仲裁庭應(yīng)如何解決本糾紛實體問題的準據(jù)法？為什么？（5分）

（4）如果該糾紛由北京的法院行使管轄權(quán)，甲公司和乙公司約定該合同糾紛適用B國法律，而B國不是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，在這種情況下，法院決定援用B國法作為案件準據(jù)法，請問法院有那些途徑查明外國法？如果再窮盡了以上途徑后仍不能查明B國法的，如何解決法律適用問題？（5分）（1）

有管轄權(quán)。根據(jù)仲裁條款獨立性原則，仲裁條款不受主合同效力的影響。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋”第10條進一步規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力。CIETAC仲裁規(guī)則第5條第4款也明確規(guī)定：合同中的仲裁條款應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨立地存在的條款，附屬于合同的仲裁協(xié)議也應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨立地存在的一個部分；合同的變更、解除、終止、失效或無效以及存在與否，均不影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。

（2）

有管轄權(quán)。我國民事訴訟法第二百四十三條規(guī)定：涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院。

（3）

應(yīng)使用新加坡法律規(guī)定。首先，CISG允許當(dāng)事人排除其適用。公約第六條規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。此外，我國《民法通則》第145條規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?！薄逗贤ā返?26條規(guī)定：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”據(jù)此，仲裁庭應(yīng)適用新加坡法律。

（4）

最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第193條規(guī)定：“對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（１）由當(dāng)事人提供；（２）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；（３）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（４）由該國駐我國使領(lǐng)館提供；（５）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律?！?007-2008學(xué)年第一學(xué)期《國際私法》（303020013）期末考試試題（A卷）參考答案及評分標(biāo)準考試對象：法學(xué)專業(yè)2005級本期末試卷滿分為100分，占課程總成績的100%。一、單選題（每題1分，共20分）

1B2A.3C4A5A6C7D8D9D10C

11A12B13D14A15B16B17C18B19B20B

二、多選題（每題2分，共20分）

1ACD2AB3AB4BCD5AD6CD7ACD8AC9BD10ABCD

三、名詞解釋（每題5分，共25分）

1.胡伯三原則

“胡伯三原則”是可以概括荷蘭學(xué)派國際禮讓基本內(nèi)容的三項原則，即：

（1）任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約束其臣民，在境外則無效；

（2）凡發(fā)現(xiàn)在其境內(nèi)的人，包括常住的與臨時出現(xiàn)的，都可視為主權(quán)者的臣民；

（3）每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓他在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不至損害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益。

2.準據(jù)法

準據(jù)法是國際私法上特有的法律術(shù)語之一，指被沖突規(guī)范所援引的、用來確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利與義務(wù)的某一國家的實體法或某一國際公約、國際慣例中的實體性規(guī)定。

3.外國法人的認許

所謂外國法人的認許，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民事活動的前提。

4.國際民事訴訟管轄權(quán)

國際民事管轄權(quán)指一國法院根據(jù)本國締結(jié)的或參加的國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定對特定的民事案件行使審判權(quán)的資格，屬于司法管轄權(quán)。

四、論述題（每題10分，共20分）

1.試述我國國際私法的正式淵源主要有哪些？

作為行為規(guī)范的國際私法，必須由國家以一定的形式表現(xiàn)出來，才能為人們所了解，也才具有法律上的效力。這些用以表現(xiàn)國際私法規(guī)范的各種具體形式，就是國際私法的淵源。

國際私法的淵源主要包括：

（1）國內(nèi)成文法。國際私法規(guī)范最早是在國內(nèi)立法中出現(xiàn)的，是國際私法是古老的和最重要的法律淵源。在國內(nèi)成文法中有三種規(guī)范屬于是國際私法的淵源，即國內(nèi)法中的沖突規(guī)范，國內(nèi)法中有關(guān)外國人民事法律地位的規(guī)范，國內(nèi)法中有關(guān)國際民事訴訟程序的規(guī)范。

（2）國內(nèi)判例。所謂判例，是指法院的判決可以成為以后審判同類案件的依據(jù)。一國法院的判例是否屬于該國國際私法的淵源，在各國間做法是不同的。大陸法系國家早先一般不承認判例是法律的淵源，而英美法系國家一般都承認判例法。我國不承認判例可以作為法律的淵源。

（3）國際條約和國際慣例。我國《民法通則》第142條第2款、第3款分別規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！痹凇吨腥A人民共和國民事訴訟法》的第238條規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外?！边@就表明，就我國國際私法來說，其淵源也包括有國際條約和國際慣例。

2．試評述我國關(guān)于涉外侵權(quán)法律適用的法律規(guī)定。

我國《民法通則》第146條對侵權(quán)行為的準據(jù)法作出了基本的規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同的或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！边@里之所以適用侵權(quán)行為地法，主要是考慮到侵權(quán)行為具有一定的屬地性，侵權(quán)行為的賠償也與行為地聯(lián)系密切。

由于我國把侵權(quán)行為地法作為一項基本原則確定下來，關(guān)于侵權(quán)行為地的認定就顯得至關(guān)重要。但我國立法沒有對侵權(quán)行為地的認定作出明確規(guī)定，只是最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》中解釋說：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地的法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用?！蔽覈睹裼煤娇辗ā返?89條規(guī)定：“民用航空器對地面第三人損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人損害賠償，適用受理