依據(jù)WTO規(guī)則-完善我國外商投資軟環(huán)境

依據(jù)WTO規(guī)則，完善我國外商投資軟環(huán)境

[摘要]本文通過分析吸引外資的主要因素，確認外商直接投資領(lǐng)域存在著大量與WTO規(guī)則不相符之處，提出了外商投資軟環(huán)境根本性因子存在四方面的缺陷。

[關(guān)鍵詞]WTO規(guī)則；外商投資；軟環(huán)境；

[Abstract]Throughtheanalysisoftheelementswhichattractforeigninvestment,thearticlerecognizesthatinthisareatoomanyelementsarenotinconformitywiththeWTOrules.Theauthorpointsoutfourdrawbacksoftheelementsofthesoftenvironmentforforeigninvestment.

[Keywords]WTOrules;foreigninvestment;softenvironment

外商直接投資在八十年代基本上是以港臺資本小額投入為特征，項目多為粗加工工業(yè)，技術(shù)含量低。九十年代中期以來，我國在引進外資特別是外商直接投資領(lǐng)域取得了長足的進步，表現(xiàn)為投資規(guī)模與質(zhì)量大幅度提高，我國多次成為年度世界第二大外商投資國，外資項目的平均投資規(guī)模、技術(shù)含量也逐年提高，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)趨于合理。世界500強企業(yè)有近半數(shù)在我國進行了投資，標志著我國正在從區(qū)域性投資市場轉(zhuǎn)化為世界性投資市場。但這些成績?nèi)〉糜衅錃v史性原因，也有必然性原因，不能說明外商投資軟環(huán)境已盡善盡美。而事實上，正是由于在外商直接投資領(lǐng)域存在著大量與WTO規(guī)則不相符之處，外商直接投資軟環(huán)境存在嚴重缺陷，才導致了外商平均投資規(guī)模偏小，大中型跨國公司對華投資處于試探性、風險性投入階段。在華外資總規(guī)模與我國巨大的潛在市場容量、豐富而低成本的人力資源、低廉的土地價格及各種政策優(yōu)惠條件均極不相符。如果扣除因文化因素而進入大陸的海外華人資本，因區(qū)位因素而進入的鄰國資本，因回避高關(guān)稅等貿(mào)易壁壘而轉(zhuǎn)移至大陸的生產(chǎn)性資本及為占領(lǐng)我國市場、不顧短期效益的投資外，真正意義的由于投資軟環(huán)境優(yōu)越而進入大陸的國際自由流動資本是少而又少。在當今跨國公司成為世界直接投資主體、國際資本流動規(guī)模日益增加的時代，我們吸引外資的工作勢必在軟環(huán)境中存在一些根本性缺陷，才會導致外資沒有大規(guī)模全方位進入我國。這些根本性的缺陷包括

1．缺乏必要的財產(chǎn)保護

外商投資，意味著將資產(chǎn)長期置于我國境內(nèi)。這些資產(chǎn)的安全是否能得到長期保證，是外商投資前首先要考慮的問題。

法律問題

按照國際慣例，進入我國的外方投資者的財產(chǎn)保護主要依賴于中國法律，其次才是靠政府權(quán)力。而我國法律在財產(chǎn)保護上存在不完備之處，我國憲法沒有規(guī)定私人財產(chǎn)保護程度，沒有禁止政府對私人財產(chǎn)進行征收或國有化。一些法規(guī)如土地法、規(guī)劃法、水利法等多部法律認定政府對私人財產(chǎn)有處置權(quán)，且政府補償標準嚴重低于市場價值，甚至不予補償。因此，從法律角度講，投資方不僅在知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)保護上存在不安全性，甚至有形資產(chǎn)如房地產(chǎn)、機器設(shè)備等也缺乏有效保護。

事實上，中國各級政府積極保護投資者的財產(chǎn)，并不存在以國有化名義進行的政府征收，必要的財產(chǎn)征收如修建水利設(shè)施和交通設(shè)施而進行的財產(chǎn)征收數(shù)量極其有限，且政府均給予合理的補償。但由于依靠政府權(quán)力進行財產(chǎn)保護在投資者看來缺乏長期性和可靠性，因此只有建立完善的財產(chǎn)保護的法律才能解除外商投資的后顧之憂。

政府權(quán)力問題

政府權(quán)力過大且缺乏有效監(jiān)督也構(gòu)成了對投資者的財產(chǎn)保護的潛在威脅。我國各級政府擁有政府較多的經(jīng)濟權(quán)力，同時政府名義上又擁有眾多國有企業(yè)。因此，理論上說，政府有犧牲私人投資保護國有企業(yè)的傾向。更何況我國已建立起國有企業(yè)為主體的經(jīng)濟基礎(chǔ)，外商投資者與政府合作，共同經(jīng)營改造國有企業(yè)，既易受到政府扶持，又可避免在基礎(chǔ)工作上的投資，是外資進入中國的捷徑?？墒呛献麟p方一旦發(fā)生財產(chǎn)糾紛，擁有一定的糾紛處置權(quán)的政府處于強勢地位，使外方感到不公平和財產(chǎn)缺乏安全感。盡管事實上由于國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)虛置，各級政府并不真正代表國有企業(yè)利益，因此，一般也不存在政府利用

特權(quán)替國有企業(yè)謀奪外方投資者資產(chǎn)的可能性，但這種危險性的存在，在一定程度上阻礙了外商對華投資。

無形資產(chǎn)的保護問題

如果說，來自法律與政府權(quán)力上的對外資有形資產(chǎn)安全威脅只是潛在性的和理論上的，那么在我國外資無形資產(chǎn)受到損害則可能是現(xiàn)實的。其主要原因在于：

首先，民眾對無形資產(chǎn)認可程度較低，除商標與專利外對軟件版權(quán)、地理標志權(quán)，外觀設(shè)計權(quán)、商業(yè)機密權(quán)等權(quán)利的保護缺乏深入認識，不主動保護知識產(chǎn)權(quán)，認可各種侵權(quán)邊緣行為，對侵犯知識產(chǎn)權(quán)采取寬容態(tài)度。這是外資企業(yè)無形資產(chǎn)安全得不到保護的基本原因。其次我國企業(yè)多為中小企業(yè)，規(guī)模小，設(shè)立時間短，缺乏品牌，也缺少創(chuàng)新能力。因此仿制與再開發(fā)是其生存與發(fā)展的主要途徑，在不同程度上存在侵犯產(chǎn)權(quán)的問題，使輕微的侵權(quán)成為普遍性問題；第三無論是在立法上還是在執(zhí)法中，均存在觀念上的偏差，認為在我國保護知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)遠大于利益，因此存在被動性和地方保護主義。

無形資產(chǎn)保護是一個體系，不僅包括法律條款和制度上的措施，更包括觀念上的贊同和行為的主動性。只有建立起有效的無形資產(chǎn)保護體系，外商才會將一流的技術(shù)引入我國。

2．過度的行政干預(yù)

外商能否按自己的意愿自由經(jīng)營其投資項目，是外商選擇投資地點時所要認真考慮的。在我國，受計劃經(jīng)濟模式和國有經(jīng)濟體制雙重影響，各級政府習慣于對經(jīng)濟活動進行直接干預(yù)。在外商投資領(lǐng)域，政府也制定了一系列的管理制度。這些管理制度中的某些部分與市場經(jīng)濟原則和國際慣例有一定的差別，構(gòu)成對外商自由經(jīng)營權(quán)的威脅。政府的過度行政干預(yù)主要有

外資企業(yè)設(shè)置主管部門，進行層層審批。

在我國，外資企業(yè)特別是中外合資企業(yè)擁有隸屬關(guān)系的行政管理門。根據(jù)《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律，外商投資企業(yè)進行企業(yè)設(shè)立、企業(yè)終止、企業(yè)變更章程與合資和合同等重要經(jīng)濟行為時必須報請對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部及其指定的機構(gòu)審批，由此，類似于國有企業(yè)，外資企業(yè)有了事實上的業(yè)務(wù)主管部門。而在一些服務(wù)性領(lǐng)域，如旅游、廣告、投資、建筑、醫(yī)療、商品批發(fā)零售，須接受相關(guān)領(lǐng)域的主管行政部門與外經(jīng)貿(mào)部的雙重管理。如果外商投資規(guī)模較大，還需報請計劃經(jīng)濟委員會審批。于是，形成了我國特有的對外商進行的非職能部門的管理。

阻止企業(yè)競爭，限制外資準入領(lǐng)域。

根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》及其它有關(guān)規(guī)定，政府有權(quán)

指定外商投資領(lǐng)域和投資地區(qū)。我國政府將投資領(lǐng)域劃分為三類，即鼓勵投資領(lǐng)域、限制投資領(lǐng)域和禁止投資領(lǐng)域。鼓勵外商投資領(lǐng)域一般均為難以獲利的領(lǐng)域，如農(nóng)業(yè)、環(huán)保產(chǎn)業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等，相反，對進入電信、銀行、保險、批發(fā)零售業(yè)、專業(yè)服務(wù)等易獲利領(lǐng)域進行限制，甚至禁入。為了阻止外資企業(yè)與國有企業(yè)發(fā)生競爭，對一些國內(nèi)生產(chǎn)能力飽和的領(lǐng)域也限制外資進入。政府這種根據(jù)資本來源劃分企業(yè)類型并管理投資準入領(lǐng)域的作法與國民待遇原則嚴重背離，是阻礙外資大規(guī)模進入我國的直接障礙。

提出種種附加要求。

我國企業(yè)除承擔納稅任務(wù)外，還須承擔許多社會義務(wù)，如安排復員軍人、殘疾人就業(yè)等，而對外資企業(yè)政府提出了更多的附加要求。如當?shù)厝藛T含量要求、貿(mào)易平衡要求、外匯平衡要求、外匯管制要求、出口實績要求、技術(shù)轉(zhuǎn)讓要求、當?shù)毓煞菀?、雇用勞動力要求等，企圖利用企業(yè)解決本地區(qū)的社會經(jīng)濟問題。同時對外資企業(yè)的開業(yè)條件，貸款條件、獲取許可證配額條件的要求也高于其它企業(yè)。由此增加了外資企業(yè)的負擔，造成不平等的競爭條件。雖然在新修改的相關(guān)法律條文中對有關(guān)要求進行了部分刪除，但同時在新近開放的經(jīng)濟領(lǐng)域，其附加要求仍大量存在。

3．缺乏仲裁機構(gòu)與國際仲裁機制

外商在企業(yè)經(jīng)營過程當中，難免不與中方國有企業(yè)、消費者、有關(guān)政府甚至有關(guān)法律發(fā)生矛盾。在通常情況下，這些矛盾在中國法律框架內(nèi)可以由法院裁決，一般性糾紛可由政府仲裁。但也存在例外情況，包括

國家有關(guān)法律法規(guī)與中國承認的國際上通用的法律法則

和有關(guān)承諾相矛盾且損害了外商投資者利益的。如我國的《外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定外資企業(yè)繳納所得稅率與國內(nèi)企業(yè)所繳納稅率不完全一樣，國內(nèi)企業(yè)所得稅稅率通常是根據(jù)企業(yè)利潤率、利潤規(guī)模確定為不同稅率，最高為33%，而外商投資企業(yè)所得稅皆為33%；

中國各級政府做出的決定，該決定雖然不違背我國法律

但明顯不合理且損害外資方利益的；

由于文化差異而得不到公正解決的糾紛。這些矛盾與糾紛實質(zhì)上是外資方同中國法律、政府、文化之間的沖突。在沖突中，作為弱勢的外資方迫切需要進行公正的國際仲裁。在我國尚未建立完備的國際仲裁機構(gòu)之前，公正地解決外資方與中國法律、政府、文化之間的矛盾的可能性較小。

4．歧視性環(huán)境

嚴格意義講外資企業(yè)是一類資金來源于境外的中國企業(yè)，它同國有企業(yè)、民營企業(yè)完全一樣，履行著納稅義務(wù)，因此，無論是在法律上，還是在觀念上，均不應(yīng)對其另眼看待，更不應(yīng)對其進行歧視。但目前歧視現(xiàn)象在一定程度上是存在的，主要有

以保護民族工業(yè)、幼稚工業(yè)為由制定限制外資企業(yè)發(fā)展保護國有企業(yè)的政策。在我國普遍地將外資企業(yè)產(chǎn)品同國有企業(yè)、民營企業(yè)產(chǎn)品在市場上競爭，等同于進口商品與國內(nèi)商品的競爭，即將外資企業(yè)產(chǎn)品特別是外商獨資企業(yè)產(chǎn)品等同于進口產(chǎn)品。因此，很輕易地將世貿(mào)組織容許發(fā)展中國家在一定期限內(nèi)保護國內(nèi)幼稚產(chǎn)業(yè)的作法，作為制定限制外資企業(yè)，發(fā)展民族幼稚產(chǎn)業(yè)政策的基礎(chǔ)。其實，這是由于并未真正理解世貿(mào)組織相關(guān)規(guī)定的實質(zhì)所致。利用較高的關(guān)稅保護發(fā)展中國家的幼稚產(chǎn)業(yè)，是為避免這些產(chǎn)業(yè)消亡或發(fā)展不充分而造成稅收和就業(yè)問題與經(jīng)濟發(fā)展問題。外資企業(yè)在東道國已經(jīng)上繳了稅費、雇用工人，也就不存在對其限制的理由。相反越是發(fā)展薄弱的經(jīng)濟領(lǐng)域和目前效率低下的領(lǐng)域均應(yīng)鼓勵其進入，以增加稅收與就業(yè)，并帶動相關(guān)經(jīng)濟領(lǐng)域的發(fā)展。

歧視性收費。我國在許多領(lǐng)域存在著對外企和外國人收取高于國企和本國公民用費的作法，甚至由政府提供的服務(wù)收費標準也有相同問題。由此造成經(jīng)濟意義并不大但外資方心里上難以接受的歧視性收費問題。

透明度歧視。在我國目前仍存在經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域政策信息缺乏透明度問題。由于外商在制定政策過程中沒有發(fā)言權(quán)，這點明顯不同于國有大中型企業(yè)領(lǐng)導者，而且由于與政府各部門接觸相對較少，因此，對我國有關(guān)法律法規(guī)、行政依據(jù)及相關(guān)信息知之甚少，而對一些變更的規(guī)定的了解常常滯后，造成透明度歧視。

由于我國處在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期，在引進外資領(lǐng)域存在不完善實屬必然。對此應(yīng)進行充分討論并逐步完善。上述問題是全國性問題但一些地區(qū)已經(jīng)通過地方性法規(guī)、政策對此進行一定程度的補救，取得了明顯效果?？梢姡壳按嬖谟谕馍讨苯油顿Y領(lǐng)域中的種種問題是前進中的問題，也