公證制度概述

公證制度概述

第一節(jié)律師的概念、法律關(guān)系和特征

一、公證制度的概念

公證是指國家公證機(jī)構(gòu)依法對當(dāng)事人的法律行為、有法律意義的文書和事實(shí)的真實(shí)性與合法性進(jìn)行證明的活動。公證制度是進(jìn)行公證證明活動的一項(xiàng)法律制度。是公證機(jī)構(gòu)辦理公證事項(xiàng)必須遵循的規(guī)程和準(zhǔn)則。

二、公證的法律關(guān)系

公證的法律關(guān)系，是國家公證機(jī)構(gòu)依據(jù)國家賦予的職權(quán)，在公證活動中由公證法所確認(rèn)

和調(diào)整的與當(dāng)事人形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

構(gòu)成公證法律關(guān)系的要素同其他法律關(guān)系一樣，分為主體、客體和內(nèi)容三部分。

公證法律關(guān)系的主體，是由具有獨(dú)立參加公證活動的資格者所構(gòu)成的，具體說公證法律關(guān)系的主體是指國家公證機(jī)構(gòu)和申請辦理公證事項(xiàng)的當(dāng)事人。

公證法律關(guān)系的客體，是指公證機(jī)構(gòu)依法證明的法律行為、具有法律意義的文書和事實(shí)，即公證機(jī)構(gòu)證明的實(shí)體權(quán)利和事實(shí)，也就是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請依法證明的對象。

公證法律關(guān)系的內(nèi)容，是指公證主體的權(quán)利與義務(wù)。公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人所行使的權(quán)利和履行的義務(wù)都是依法進(jìn)行的，同時又是對等的、一致的、相輔相成的；雙方既享受權(quán)利，又必須承擔(dān)義務(wù)，沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)。

三、公證的特征

公證的特征，是由公證的本質(zhì)和固有屬性所決定的，是公證活動區(qū)別于其他有關(guān)活動的標(biāo)志。

(一)公證與認(rèn)證的關(guān)系公證與認(rèn)證既是兩種不同的概念，又有密切聯(lián)系，沒有公證，便沒有認(rèn)證；沒有認(rèn)證，公證則無法在外國發(fā)生法律效力。公證是認(rèn)證的前提和基礎(chǔ)，認(rèn)證是對公證的證實(shí)和鑒別。

(二)公證與鑒證的區(qū)別鑒證是國家工商行政管理機(jī)關(guān)為了維護(hù)簽訂經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對已經(jīng)簽訂的經(jīng)濟(jì)合同的合法性、真實(shí)性和可行性，進(jìn)行全面地審查、鑒別和核實(shí)，予以證明，借以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)合同履行的一種活動。兩者行為的主體不同，兩者的作用不同，兩者針對的對象不同。

(三)公證與簽證的區(qū)別簽證是指一國國內(nèi)或者國外的主管機(jī)關(guān)，在本國人或者外國人出入國境（包括國境）時，在其所持的證件上（護(hù)照、過境通知書、邊境公務(wù)通知證等）辦理簽注、蓋印等手續(xù)，表示準(zhǔn)其出入境或者過境的一種活動。公證與簽證作為兩種不同范疇的業(yè)務(wù)活動，二者沒有必然的聯(lián)系，但本國人或者外國人辦理出入境手續(xù)時，需要通過公證文書證明其身份時，則應(yīng)由公證機(jī)構(gòu)作出證明文書，在這方面二者是有聯(lián)系的。

(四)公證證明與一般證明的區(qū)別兩種文書的法律地位不同，兩種文書被社會認(rèn)可的范圍和程序不同。

第二節(jié)公證制度與相關(guān)法律的關(guān)系

一、公證制度與民商法的關(guān)系

民商法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律關(guān)系的總和。

(一)民商法是公證制度的重要依據(jù)

(二)公證制度是正確實(shí)施民商法的重要保證

(三)公證制度與民商法的的差異

二、公證制度與民事訴訟法的關(guān)系

民事訴訟法是由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范民事訴訟活動的法律規(guī)范的總和。

(一)公證制度與民事訴訟法的區(qū)別

1．兩者的性質(zhì)不同。

2．兩者的當(dāng)事人不同。

3．兩者的法律依據(jù)不同。

4．兩者產(chǎn)生的法律后果不同。

5．不服法院裁判的上訴與不服公證的申請復(fù)議不同。

(二)公證制度與民事訴訟法有著密切聯(lián)系

1．兩者法律制度是相近和相連的。

2．公證制度有利于減少人民法院的負(fù)擔(dān)。

3．經(jīng)過公證的法律行為、事實(shí)和文書可以直接作為定案的依據(jù)。

4．經(jīng)過公證的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，能夠在民事訴訟中得以實(shí)現(xiàn)。

<>第三節(jié)公證機(jī)構(gòu)的任務(wù)

公證機(jī)構(gòu)的任務(wù)是指法律規(guī)定的公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行公證活動所要達(dá)到的目的。主要包括

以下幾方面的任務(wù)：

一、依法證明法律行為、具有法律意義的文書和事實(shí)的真實(shí)性與合法性是公證機(jī)構(gòu)的首要任務(wù)

二、保護(hù)國家的公共財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民身份上，財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利與合法利益，是公證機(jī)構(gòu)的根本任務(wù)

三、教育公民自覺地遵守法律，維護(hù)社會主義法制是公證機(jī)構(gòu)的又一重要任務(wù)

<>第四節(jié)我國公證制度的建立和發(fā)展

一、我國30年代至40年代的公證制度

二、新中國的公證制度的確立和發(fā)展

三、公證工作削弱和停辦時期

四、公證工作的恢復(fù)和發(fā)展

第二章公證機(jī)構(gòu)的組織設(shè)置和管理體制

第一節(jié)公證機(jī)構(gòu)的性質(zhì)

一、公證機(jī)構(gòu)是法定的國家證明機(jī)構(gòu)，公證制度是法定的國家證明制度，是社會主義法制的重要組成部分

二、公證機(jī)構(gòu)是提供法律服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)

三、公證機(jī)構(gòu)是具有保證性和預(yù)防性的證明機(jī)構(gòu)，公證制度是具有保證性和預(yù)防性的證明制度

公證機(jī)構(gòu)的雙重性：既是國家證明機(jī)構(gòu)，又是法律服務(wù)機(jī)構(gòu)。

第二節(jié)我國公證機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其人員組成

一、我國公證機(jī)構(gòu)的設(shè)置

根據(jù)司法部的精神，建立了國家公證處(該公證處兩年后更名為長安公證處)、省、自治

區(qū)、州、盟公證處。根據(jù)工作需要和便利群眾，在經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、保稅區(qū)、墾區(qū)、林區(qū)、礦區(qū)也有設(shè)立公證處的，大型企業(yè)事業(yè)單位還可設(shè)立公證處的辦事機(jī)構(gòu)，部分鄉(xiāng)鎮(zhèn)、保稅區(qū)、經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)也建立了公證處或公證處的派出機(jī)構(gòu)。

公證處之間的關(guān)系。公證處之間沒有隸屬關(guān)系，它們都是國家的證明機(jī)構(gòu)，它們在各自的轄區(qū)范圍內(nèi)統(tǒng)一行使國家公證權(quán)，出具的公證書具有同樣的法律效力。

二、我國公證處的人員組成

公證處的公證人員包括主任、副主任、公證員、助理公證員四種。公證處根據(jù)業(yè)務(wù)的需

要，還可以配備翻譯員、打字員等業(yè)務(wù)輔助人員的行政工作人員。

<>第三節(jié)公證員的條件與資格、任免與聘任

一、公證員的條件

(一)取得公證員資格的一般條件

1．政治品德條件。

2．有完全民事行為能力并享有公民正當(dāng)權(quán)利條件。

3．年齡條件

4．國籍條件

5．專業(yè)條件

(二)公證員資格的取得

全國公證員資格統(tǒng)一考試是取得公證員資格的特別條件。

二、公證員的任免

按照《公證暫行條例》第7條的規(guī)定，公證員、助理公證員由各直轄市、縣、市人民政

府依照干部管理的有關(guān)規(guī)定任免，公證處的主任、副主任同樣也以這種方式任命。

1996年1月1日起，司法部決定實(shí)行公證員執(zhí)業(yè)注冊制，執(zhí)行公證員職務(wù)必須持有《中華人民共和國公證員工作執(zhí)照》，該執(zhí)照每年注冊一次。

三、公證處的主任負(fù)責(zé)制和人員聘用制

公證處的主任應(yīng)當(dāng)由公證處成員選舉產(chǎn)生，公證處應(yīng)當(dāng)實(shí)行主任負(fù)責(zé)制。公證處的公證

員、助理公證員由公證處聘用，實(shí)行聘用制。

<>第四節(jié)公證機(jī)構(gòu)的管理體制

我國的公證處受司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，司法行政機(jī)關(guān)代表各級人民政府，對其所屬公證處的業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備、任免和聘用、經(jīng)費(fèi)管理、思想教育等一系列組織建設(shè)和行政工作，進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和管理。

一、公證處的設(shè)置和管理

目前我國有國家級的公證處，有省、自治區(qū)、直轄市級的公證處，有市、縣、州級的公

證處，有的市轄區(qū)內(nèi)也設(shè)有公證處，此外各種經(jīng)濟(jì)區(qū)、專業(yè)區(qū)也設(shè)有公證處。它們歸不同的司法行政部門領(lǐng)導(dǎo)和管理。

二、司法部通過地方各級司法機(jī)關(guān)對全國公證機(jī)構(gòu)實(shí)行領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督

<>第五節(jié)公證員協(xié)會

一、公證員協(xié)會的概念及其屬性

公證員協(xié)會是指依法登記成立的，具有社團(tuán)法人資格的公證行業(yè)自律性的群眾組織。

二、公證員協(xié)會的職責(zé)

三、公證員協(xié)會的組織機(jī)構(gòu)

全國會員代表大會。全國會員代表大會理事會。全國會員代表大會常務(wù)理事會。

四、公證員協(xié)會會員的權(quán)利和義務(wù)

享有的權(quán)利：

1．享有本會的表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)；

2．提出維護(hù)會員合法權(quán)益的要求；

3．享受公證員協(xié)會舉辦的各種福利；

4．參加公證員協(xié)會舉辦的各種學(xué)習(xí)、研討和交流活動；

5．使用公證員協(xié)會的圖書資料；

6．過公證員協(xié)會向有關(guān)部門提出建議；

7．對公證員協(xié)會工作提出批評和建議。

承擔(dān)的義務(wù)：

1．遵守公證員協(xié)會的章程，執(zhí)行公證員協(xié)會的決議；

2．完成公證員協(xié)會委托的工作；

3．按規(guī)定交納會費(fèi)；

4．維護(hù)會員間的團(tuán)結(jié)，維護(hù)公證職業(yè)的榮譽(yù)。

第三章公證活動的基本原則

公證活動的基本原則是指對整個公證活動都有指導(dǎo)意義的各項(xiàng)準(zhǔn)則，是辦理一切公證業(yè)務(wù)的總依據(jù)，貫穿于公證工作的全部。

我國公證活動的基本原則體現(xiàn)了發(fā)揚(yáng)社會主義民主和加強(qiáng)社會主義法制的精神，標(biāo)志著公證機(jī)關(guān)的宗旨及其實(shí)現(xiàn)的方式方法，是順利完成公證任務(wù)的重要保證。

<>第一節(jié)客觀真實(shí)原則

辦理公證證明，首先要審查其內(nèi)容是否真實(shí)可靠，符合實(shí)際情況。這是辦理公證的前提

和基礎(chǔ)。

要審查當(dāng)事人申請辦理公證的愿望確系本人真實(shí)意思的表示。

申請公證的當(dāng)事人，必須如實(shí)地向公證機(jī)構(gòu)陳述要證明的事實(shí)、根據(jù)和理由，以及證明的具體要求和證明后要達(dá)到的目的。

公證人員必須深入實(shí)際，調(diào)查研究，客觀、全面地收集證據(jù)。

<>第二節(jié)合法原則

合法原則是指公證機(jī)構(gòu)辦理公證事項(xiàng)的內(nèi)容、形式和程序，都必須符合國家法律的規(guī)定。

第一，審查申請公證的當(dāng)事人是否具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

第二，審查申請公證的事項(xiàng)是否合法。

第三，審查申請公證的事項(xiàng)是否合情合理。

<>第三節(jié)公證機(jī)構(gòu)獨(dú)立辦理公證事務(wù)的原則

本原則依據(jù)公證機(jī)構(gòu)的職、責(zé)、權(quán)，明確規(guī)定了公證機(jī)構(gòu)依法獨(dú)立辦理公證的原則，以

避免其他機(jī)關(guān)、組織、團(tuán)體和個人非法干預(yù)、干擾正常的公證工作，保證辦證質(zhì)量，維護(hù)公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人的合法權(quán)益。

<>第四節(jié)自愿公證與法定公證相結(jié)合的原則

自愿公證是指當(dāng)事人申請辦理公證是處分自己的民事權(quán)利，任何機(jī)關(guān)，組織和個人都無權(quán)干涉，任何情況下都不得強(qiáng)制公民、法人或其他組織申請辦理公證事務(wù)。法定公證，是指國家從規(guī)范公民、法人或其他組織的行為和調(diào)整民事、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的需要出發(fā)，規(guī)定某些重要的法律行為必須通過公證的形式加以解決。

<>第五節(jié)不得隨意拒絕公證的原則

對符合《公證程序規(guī)則(試行)》第17條規(guī)定的條件的，公證處就應(yīng)予以受理；對不符

合條件的，公證處應(yīng)作出不予受理的決定，并通知申請人。

<>第六節(jié)公證員親自辦理公證事務(wù)的原則

公證員應(yīng)當(dāng)親自與當(dāng)事人或其代理人談話，審查當(dāng)事人的事實(shí)意愿，審查申請公證的法律行為、事實(shí)或文書及其有關(guān)證明材料，依據(jù)事實(shí)、法律、經(jīng)驗(yàn)和感受，確認(rèn)申請公證事項(xiàng)是否真實(shí)、合法和符合公證的條件，并作出出具公證書、拒絕公證或終止公證的決定，并對引起的法律后果承擔(dān)責(zé)任。

<>第七節(jié)回避原則

回避原則，是指某個幾個公證人員不參加辦理與自己或親屬有利害關(guān)系或其他關(guān)系的公

證。公證人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人也有權(quán)申請他們回避：

1．是本公證事實(shí)的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬；

2．與本公證事項(xiàng)有利益關(guān)系；

3．與本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響正確辦證的。

<>第八節(jié)保密原則

保守秘密原則的內(nèi)容十分廣泛。

第一，公證機(jī)構(gòu)要嚴(yán)加控制參加辦理公證事務(wù)的人員，

除必須到場的當(dāng)事人、代理人、翻譯人員外，其他任何局外人都不得參加辦證的事務(wù)。

第二，公證人員對全部公證事務(wù)負(fù)有保密的職責(zé)。

第三，公證人員不僅要對辦證的公證事項(xiàng)的內(nèi)容保守秘密，而且對與公證事務(wù)有關(guān)的事項(xiàng)乃至當(dāng)事人拒絕和撤銷辦理公證事項(xiàng)的內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)保密。

第四，公證人員不僅應(yīng)對當(dāng)事人申請辦證的事項(xiàng)保密，而且要對當(dāng)事人申請辦證的動機(jī)、目的、作用、后果及其實(shí)現(xiàn)的方式、方法保密。

第五，公證機(jī)關(guān)制作的專項(xiàng)公證書，只能發(fā)給當(dāng)事人及其代理人。

第六，辦理公證的有關(guān)檔案材料，應(yīng)設(shè)專職人員保管，未經(jīng)法定程序批準(zhǔn)，不得查閱和復(fù)制。

第九節(jié)便民原則

便民原則是指公證工作要一切從為了群眾和便利當(dāng)事人出發(fā)，深入實(shí)際，深入群眾，及時、準(zhǔn)確、認(rèn)真、負(fù)責(zé)地辦好公證事務(wù)。便民原則主要體現(xiàn)在以下幾方面：

一、簡便辦證手續(xù)

二、到當(dāng)事人的居所地辦理公證事務(wù)

三、迅速辦證，不失時效

四、發(fā)揚(yáng)協(xié)作精神，積極主動地協(xié)助兄弟單位辦好公證

<>第十節(jié)使用本國和本民族語言文字的原則

在公證活動中使用本國的語言文字，是維護(hù)國家主權(quán)的一個具體體現(xiàn)。

公證機(jī)關(guān)在行使公證職務(wù)時，對于不通曉我國通用的語言文字的少數(shù)民族當(dāng)事人，必須

為他們提供翻譯。凡是少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地方，公證機(jī)構(gòu)在發(fā)布公告、頒發(fā)公證書和制作其他文件等一系列公務(wù)中，都必須使用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言文字。凡是辦理兩個以上不同民族之間的合同公證，應(yīng)分別采用各自民族的語言文字進(jìn)行公證活動和發(fā)布公證文書。

第四章公證管轄

第一節(jié)公證管轄概述

一、概念

公證管轄，是指公證機(jī)構(gòu)之間辦理公證事務(wù)的分工和權(quán)限。

二、確定公證管轄的原則

公證管轄是根據(jù)下列原則確定的：

第一，便于當(dāng)事人就近申請公證原則。

第二，便于公證機(jī)構(gòu)受理公證的原則。

第三，原則性與靈活性相結(jié)合的原則。

第二節(jié)公證管轄的種類

一、地域管轄

公證的地域管轄，是指按一定的地域劃分公證處之間辦理公證事務(wù)的權(quán)限，即公證處在

地域權(quán)限上的分工。

(一)由申請人住所地的公證處管轄

(二)由法律行為或者事實(shí)發(fā)生地公證處管轄

(三)涉及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的公證事情，由申請人住所地或者主要財(cái)產(chǎn)所在地的公證處管轄

(四)涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公證事項(xiàng)，由不動產(chǎn)所在地的公證處管轄

(五)凡申辦遺囑、委托、贈與、聲明公證，涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移內(nèi)容的，可由法律行為發(fā)生

地的公證處管轄

(六)收養(yǎng)公證由收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人住所地的公證處管轄

(七)涉外及涉港澳臺地區(qū)的收養(yǎng)公證由被收養(yǎng)人住所地的公證處管轄

二、協(xié)商管轄

協(xié)商管轄是指申請辦理同一公證事項(xiàng)的若干當(dāng)事人，在兩個以上公證處都有管轄權(quán)的情

況下，可協(xié)商議定由其中的一個公證處管轄，或者若干當(dāng)事人協(xié)商不成時，享有管轄的各公證處之間相互協(xié)商議定，由其中一個公證處管轄，該公證處因此而行使管轄權(quán)。公證的協(xié)商管轄包括兩種：

（一）當(dāng)事人協(xié)商管轄

（二）公證處協(xié)商管轄

協(xié)商管轄與地域管轄的關(guān)系：協(xié)商管轄的前提是兩個以上公證處對同一公證事項(xiàng)都有管轄權(quán)，這是適用地域管轄的結(jié)果。在地域管轄中，無論是當(dāng)事人的住所地不同，還是法律行為或事實(shí)發(fā)生地不同，抑或財(cái)產(chǎn)所在地跨幾個公證處轄區(qū)，都會發(fā)生管轄權(quán)重疊或交叉問題，因此，協(xié)商管轄是對地域管轄的補(bǔ)充。

協(xié)商管轄的條件：

（一）當(dāng)事人協(xié)商管轄?wèi)?yīng)符合下列條件：

1．公證當(dāng)事人為兩人或兩人以上；

2．兩個或兩個以上的公證處對他們共同申請的同一公證事項(xiàng)都有管轄權(quán)；

3．各當(dāng)事人的住所地或財(cái)產(chǎn)所在地不在同一轄區(qū)。

（二）公證協(xié)商管轄?wèi)?yīng)當(dāng)符合當(dāng)事人協(xié)商管轄的前提條件外，還應(yīng)有另一前提條件，即當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商不能達(dá)成協(xié)議。

三、指定管轄

指定管是指由司法行政機(jī)關(guān)決定某一公證事項(xiàng)由某一公證處管轄。指定管轄分為以下兩

種：

其一，公證處因管轄權(quán)不明或發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商不能達(dá)成協(xié)議時，報它的共同的上級司法機(jī)關(guān)，由該上級司法行政機(jī)關(guān)指定其中的一個公證處管轄。

其二，由于特殊原因有管轄權(quán)的公證處無法行使管轄權(quán)的，由其同級或者上一級司法機(jī)關(guān)指定其他公證處管轄。

四、確定管轄

確定管轄是指根據(jù)法律規(guī)定，由省級司法行政機(jī)關(guān)確定的直轄市、省(自治區(qū))市公證處

與該市所轄區(qū)、縣(市)公證處之間的管轄權(quán)限劃分。

(一)直轄市與其所轄區(qū)、縣(市)公證處之間的管轄劃分，由直轄市司法局確定

(二)省(自治區(qū))轄區(qū)公證處與其所轄區(qū)、縣(市)公證處之間的管轄劃分，由省(自治區(qū))司法廳確定

五、特定管轄

特定管轄，是指依照國際慣例、國際條約、雙邊協(xié)定以及國內(nèi)法律規(guī)定，對于特定地或

特殊情況下的公證事項(xiàng)，由公證處以外的特定機(jī)關(guān)、組織或公民代行國家公證權(quán)，代行公證職能的管轄。

(一)使、領(lǐng)館管轄

按照國際慣例由特定機(jī)關(guān)或特定人員出具證明

(二)按照國際慣例由特定機(jī)關(guān)或特定人員出具證明

第五章公證的普通程序

<>第一節(jié)申請與受理

一、申請

這是公證事項(xiàng)的當(dāng)事人向公證機(jī)構(gòu)提出的辦理公證的要求。對于必須由申請人親自辦理

的公證事項(xiàng)，不得委托他人代為申請。居住在港、澳、臺以及中國境外其他國家和地區(qū)的當(dāng)事人，委托代理人辦理重大公證事項(xiàng)的，須提供當(dāng)?shù)毓C人或我國司法部認(rèn)可的駐外機(jī)構(gòu)、律師或我國駐外使、領(lǐng)館的公證或證明。

(一)申請人必須具備的條件：

1．申請人應(yīng)具有民事權(quán)利能力和行為能力。

2．請人與申請公證的事項(xiàng)必須有法律上的利害關(guān)系，申請人以自己的名義提出申請公證，其目的在于經(jīng)過公證，保護(hù)自己依法應(yīng)享有的民事、經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利。

3．申請人必須能夠承擔(dān)因公證而發(fā)生的義務(wù)和責(zé)任。

(二)辦理申請的方式：

1．填寫公證申請表；

2．提交必要的證明材料。

二、受理

(一)受理的條件

1．申請人同申請的事項(xiàng)有利害關(guān)系。

2．申請公證的當(dāng)事人、利害關(guān)系人之間對申請公證的事項(xiàng)無爭議。

3．申請公證的事項(xiàng)屬于公證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。

4．申請公證的事項(xiàng)屬于該公證機(jī)構(gòu)管轄。

(二)受理的程序

1．制作受理通知單。

2．公證登記簿上登記。

3．建立公證卷宗。

4．收取公證費(fèi)。

<>第二節(jié)審查

審查是對申請公證的當(dāng)事人的資格，申請公證的民事關(guān)系、民事行為和其他事實(shí)材料的

真實(shí)性、合法性的審定、核實(shí)過程。

一、審查的內(nèi)容

(一)對當(dāng)事人的人數(shù)、身份、資格和民事行為能力進(jìn)行審查。

(二)審查當(dāng)事人的意思表示和相應(yīng)的權(quán)利。

(三)審查需要公證的行為、事實(shí)或文書的內(nèi)容是否真實(shí)合法。

(四)審查需要公證的文書內(nèi)容。

(五)審查當(dāng)事人提供的證明材料是否真實(shí)充分。

二、調(diào)查

調(diào)查是公證審查過程中確保公證事項(xiàng)真實(shí)、合法的必要的和有效的手段。調(diào)查的內(nèi)容包

括：對當(dāng)事人、代理人、證明人等的詢問；對與公證事項(xiàng)有關(guān)的檔案、資料、資產(chǎn)情況的查詢；對有關(guān)物證或者現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)等。

公證調(diào)查的內(nèi)容和方式：詢問證人；調(diào)取書證、物證、視聽資料；現(xiàn)場勘察、鑒定等方式。

<>第三節(jié)出證

出證是指公證處對當(dāng)事人申辦的公證事項(xiàng)，經(jīng)過審查后，對符合條件的，依法制作并出具公證書的活動。

一、出具公證書的條件

(一)法律行為公證的出證條件

1．當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。

2．意思表示真實(shí)。

3．行為的內(nèi)容和形式不違反法律、法規(guī)、規(guī)章或社會公共利益。

（二）有法律意義的事實(shí)與文書公證的出證條件

1．有法律意義的事實(shí)或文書對公證當(dāng)事人具有法律上的利害關(guān)系。

2．事實(shí)或文書真實(shí)無誤。

3．事實(shí)或文書的內(nèi)容不違反法律、法規(guī)和規(guī)章。

(三)文書上簽名、印鑒公證和文書文本公證的出證條件

(四)賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證的出證條件

1．債權(quán)文書已經(jīng)過公證證明，這是賦予債權(quán)文書具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的前提和基礎(chǔ)。

2．債權(quán)文書以給付一定貨幣、物品或有價證券為內(nèi)容。

3．債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)時應(yīng)受強(qiáng)制執(zhí)行的意思表示。

二、制作公證書

三、公證書的送達(dá)

<>第四節(jié)公證期限、終止公證和拒絕公證

一、公證的期限

公證期限是指公證機(jī)構(gòu)辦理公證事項(xiàng)從受理到出具公證書期間的法定時間限制。

(一)一般期限。依照法律規(guī)定，公證處應(yīng)及時辦理各類公證事務(wù)。公證事項(xiàng)應(yīng)從受理之日起一個月內(nèi)辦結(jié)。

(二)期限的延長。依照法律規(guī)定，對于重大復(fù)雜的事項(xiàng)，當(dāng)事人舉證不足的事項(xiàng)或者需要委托調(diào)查的事項(xiàng)，經(jīng)公證處主任或副主任批準(zhǔn)，可適當(dāng)延長，但最長不得超過六個月，并應(yīng)將延期的原因及時告知當(dāng)事人。

(三)期限的例外。因不可抗力事件致使公證處無法工作的期限，不計(jì)入法定期限，即不包括在一個月或六個月內(nèi)。

二、終止公證

終止公證，是指公證申請受理后，在辦理公證的過程中，由于出現(xiàn)法定事由致使公證事項(xiàng)不能繼續(xù)辦理，或繼續(xù)辦理已無意義時，而作出決定停止公證程序。

(一)終止公證的法定情形：

1．超過了法定的辦證期限。

2．公證書生效前當(dāng)事人撤回申請的。

3．因當(dāng)事人死亡，不能繼續(xù)辦理或繼續(xù)辦理已無意義。

(二)公證的程序規(guī)則

三、拒絕公證

拒絕公證，是指公證申請受理后，在辦證過程中，發(fā)現(xiàn)證明事項(xiàng)不真實(shí)、不合法，或有其他違反法律的事由，而拒絕辦理公證的行為。

(一)拒絕公證的法定原因：

1．行為、事實(shí)和文書不真實(shí)、不合法。

2．當(dāng)事人身份不屬實(shí)、不具有相應(yīng)的行為能力。

3．代理人無代理資格。

4．當(dāng)事人妨害公證查證工作正常進(jìn)行。

(二)拒絕公證的程序規(guī)則

<>第五節(jié)公證費(fèi)用

公證費(fèi)用，是指公證申請受理后，在辦理公證事務(wù)時，按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，由公證處向當(dāng)事人收取的費(fèi)用。

一、收取公證費(fèi)用原則

(一)統(tǒng)一收費(fèi)原則

(二)低標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)原則

(三)減免收費(fèi)原則

二、收取公證費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)

(一)按件收費(fèi)

(二)按比例收費(fèi)

(三)按時間收費(fèi)

(四)加倍收費(fèi)

三、減免收費(fèi)和退還收費(fèi)

(一)減免收費(fèi)的情況：

1．辦理與領(lǐng)取撫恤金（或勞工賠償金）、救濟(jì)金、勞動保險金等有關(guān)的公證事項(xiàng)；

2．辦理贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)協(xié)議的證明；

3．辦理與公益活動有關(guān)的公證事項(xiàng)；

4．列入國家“八七”扶貧攻堅(jiān)計(jì)劃貧困縣的申請人申辦的公證事項(xiàng)；

5．申請人確因經(jīng)濟(jì)困難而無力負(fù)擔(dān)的；

6．其他特殊情況需要減免的。

(二)退還收費(fèi)的情況：

1．因公證處的過錯而撤銷公證書的，所收取的公證費(fèi)應(yīng)全部退還給當(dāng)事人；或者因公證處的責(zé)任不能出具公證書的，預(yù)收或已收取的公證服務(wù)費(fèi)應(yīng)當(dāng)全部退還給當(dāng)事人。

2．因公證處和當(dāng)事人雙方的過錯而撤銷公證書的，視當(dāng)事人的責(zé)任大小，將所收的公證費(fèi)酌情退還一部分。

3．已受理的公證事項(xiàng)，申請人要求撤回時，按規(guī)定可以收取手續(xù)費(fèi)，其余收費(fèi)退還。

第六章公證的特別程序

<>第一節(jié)招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎公證

一、概念

招標(biāo)投標(biāo)，是指招標(biāo)方以公告或邀請的方式，將其招標(biāo)的項(xiàng)目和招標(biāo)程序公布于眾，愿意承擔(dān)該項(xiàng)目的公民、法人或其他組織，按照招標(biāo)人的要求進(jìn)行投標(biāo)，招標(biāo)人從中選出最佳投標(biāo)，并與該投標(biāo)人簽訂合同的活動。招標(biāo)投標(biāo)公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)招標(biāo)方的申請，依照法定程序，確認(rèn)招標(biāo)投標(biāo)各項(xiàng)主體資格及整個活動的真實(shí)性、合法性的證明活動。拍賣，是指拍賣人在事先確定的時間、地點(diǎn)，按照預(yù)先公告的程序，以公開競爭的方式，將拍賣標(biāo)的物賣給出價最高的競買人的活動。拍賣公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)拍賣人的申請，依照法定程序，證明其拍賣活動的真實(shí)性、合法性的證明活動。開獎，是指對設(shè)定的獎品或資金，以搖獎、抽獎、評獎等方式確定中獎人的活動。開獎公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)有獎活動主辦單位的申請，依照法律規(guī)定的程序，對搖獎、抽獎、評獎活動的真實(shí)性、合法性予以證明的活動。

二、特征

招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎三種活動的共同特征：(一)必須按事先確定的章程、規(guī)則進(jìn)行，否則無效。(二)是特定的人與不特定的多數(shù)人進(jìn)行的活動。(三)以公開或半公正的競爭方式確定中標(biāo)人、拍賣人或中獎人，并立即生效。(四)整個活動無法重復(fù)進(jìn)行。

三、招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎公證的辦理

(一)由特定的一方當(dāng)事人向公證機(jī)構(gòu)申請辦理公證。(二)承辦公證人員應(yīng)親臨現(xiàn)場，對公證事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行監(jiān)督、審查、核實(shí)。(三)經(jīng)審查核實(shí)，該公證事項(xiàng)真實(shí)、合法的，應(yīng)當(dāng)場宣讀公證詞，并于七日內(nèi)將公證書發(fā)給當(dāng)事人，公證證明從宣讀之日起生效。(四)對違反法律，違反公證程序、規(guī)章的行為，公證員應(yīng)拒絕宣讀公證詞。

<>第二節(jié)遺囑公證

一、遺囑公證的概念

遺囑公證是國家公證機(jī)構(gòu)依法證明當(dāng)事人所立遺囑的真實(shí)性與合法性的活動。

二、公證的辦理程序

(一)遺囑人應(yīng)當(dāng)親自申辦公證。(二)應(yīng)當(dāng)由兩名公證人員共同辦理，并由其中一名公證員在公證書上署名。(三)公證機(jī)構(gòu)必須為當(dāng)事人保守遺囑秘密。(四)遺囑公證的卷宗應(yīng)當(dāng)列為密卷單獨(dú)保存，不能對外借閱。(五)從遺囑人提出申請、設(shè)立遺囑到制作出公證書之前，如果遺囑人死亡，該遺囑不能具有公證遺囑的效力。但是，在辦理遺囑公證時有兩個人在場，即使遺囑人在公證證明批準(zhǔn)之前死亡，該遺囑也可以自書或代書遺囑的形式發(fā)生法律效力。

<>第三節(jié)提存公證

一、提存公證的概念

債務(wù)已到清償期限，因債權(quán)人的原因致債務(wù)人無法履行給付債之標(biāo)的物的義務(wù)時，由債務(wù)人將該標(biāo)的物提交給法定的提存機(jī)構(gòu)，由提存轉(zhuǎn)交給債權(quán)人；從提存之日起，可視為債務(wù)人已履行了給付義務(wù)，提存物及風(fēng)險責(zé)任轉(zhuǎn)歸債權(quán)人，提存之債即告清償。

二、公證的辦理程序

(一)提存申請由債務(wù)人向債務(wù)履行地的公證機(jī)構(gòu)提出。(二)公證機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)真審查提存公證的內(nèi)容。(三)公證處驗(yàn)收提存標(biāo)的物并登記存物，依法保管。(四)依法出具提存公證書。(五)遵守提存公證的相關(guān)期限。(六)依法給付標(biāo)的物。

<>第四節(jié)公證調(diào)解

一、公證調(diào)解的概念

公證調(diào)解，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，針對經(jīng)過公證證明的事項(xiàng)，在履行過程中發(fā)生的糾紛，對當(dāng)事人雙方進(jìn)行調(diào)解的活動。

二、公證調(diào)解的特征

(一)公證調(diào)解的對象是經(jīng)過公證的事項(xiàng)。(二)公證調(diào)解應(yīng)由當(dāng)事人申請。(三)經(jīng)調(diào)解達(dá)成新協(xié)議的，公證處應(yīng)予以公證。

<>第五節(jié)公證復(fù)議

一、公證復(fù)議

公證復(fù)議，是指公證處的本級或上一級司法行政機(jī)關(guān)，依據(jù)當(dāng)事人的申請，依法對公證處或司法行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)公證活動決定的正確性與合法性進(jìn)行復(fù)核，作出復(fù)議決定的活動。

二、復(fù)議的范圍和期限

(一)公證復(fù)議的范圍包括以下幾個方面：1．不予受理的決定。2．拒絕公證的決定。3．撤銷公證書的決定。(二)公證復(fù)議的期限。

三、司法行政機(jī)關(guān)的復(fù)議決定

(一)依法維持原正確的公證書。(二)修改更正或另行制發(fā)補(bǔ)充性質(zhì)的公證書。(三)依法撤銷原公證書。(四)責(zé)成公證處補(bǔ)充必要的手續(xù)，或者撤銷原公證書。

四、申請人對復(fù)議決定不服的，可在接到復(fù)議的決定后15日內(nèi)向人民法院起訴

<>第六節(jié)辦理公證申訴的程序

一、公證申訴的概念

公證申訴，是指申請公證的當(dāng)事人，對公證機(jī)構(gòu)出具的公證書和有關(guān)公證的決定不服，向司法行政機(jī)關(guān)提請復(fù)核，并由受理機(jī)關(guān)作出決定的活動。公證申訴與公證復(fù)議的主要區(qū)別：(一)公證申訴不屬于行政復(fù)議的范疇，不受行政復(fù)議范圍的限制，可適用于公證機(jī)構(gòu)作出的所有決定。(二)公證申訴可以向公證處的同級司法行政機(jī)關(guān)提出，也可以向其上級司法行政機(jī)關(guān)提出。(三)公證申訴無時間限制，受理申訴的機(jī)關(guān)作出復(fù)核決定，也沒有時間限制。

二、申訴的原因和復(fù)查

(一)申請人對作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證的決定不服，可以向公證處或司法行政機(jī)關(guān)申訴。

(二)辦理申訴的程序與辦理復(fù)議的程序基本相同。

第七章公證員的權(quán)利與義務(wù)

<>第一節(jié)公證員的權(quán)利

一、調(diào)查權(quán)

調(diào)查權(quán)，是指就待公證對象所涉及的人及事物了解情況，考察實(shí)情，獲取證據(jù)，以確認(rèn)是否真實(shí)的權(quán)利。

二、依法獨(dú)立辦理公證事務(wù)的權(quán)利

依法獨(dú)立辦理公證事務(wù)的權(quán)利，是指公證人員辦理公證事務(wù)時，以事實(shí)為根據(jù)，以法律規(guī)范為依據(jù)，不受任何其他單位、個人的非法干涉的權(quán)利。

三、審查當(dāng)事人的身份及其證件的權(quán)利

審查當(dāng)事人的身份及其證件的權(quán)利，是指公證人員對申請公證的申請人審核其是否具有公證當(dāng)事人的資格及其資格憑證的權(quán)利。

四、勘驗(yàn)權(quán)

勘驗(yàn)權(quán)，是指公證人員對與公證事項(xiàng)相關(guān)的現(xiàn)場經(jīng)檢驗(yàn)、勘查后，對有證明意義的事實(shí)制作筆錄的權(quán)利。

五、檢驗(yàn)權(quán)

檢驗(yàn)權(quán)，是指公證人員對公證當(dāng)事人申請公證提供的文書、檔案、物品等證明材料進(jìn)行檢核、驗(yàn)證的權(quán)利。

六、查詢有關(guān)檔案、資料和資產(chǎn)的權(quán)利

查詢有關(guān)檔案、資料和資產(chǎn)的權(quán)利，是指公證人員在辦理公證事務(wù)的過程中，對公證所需要的檔案、資料或資產(chǎn)進(jìn)行查核、詢問以獲取真實(shí)憑證的權(quán)利。

七、委托調(diào)查的權(quán)利

委托調(diào)查，是指受理公證申請的公證處，為經(jīng)濟(jì)簡便起見，委托其他外地的公證處代其調(diào)查某些事項(xiàng)的權(quán)利。

八、拒絕和終結(jié)公司的權(quán)利

拒絕和終結(jié)公司的權(quán)利包括兩部分：一是拒絕公證權(quán)，二是終結(jié)已發(fā)生的公證程序權(quán)。拒絕公證權(quán)，是指公證人員對公證當(dāng)事人申請公證的不真實(shí)、不合法的行為、事實(shí)和文書有拒絕作出公證的權(quán)利。

九、司法建議權(quán)

司法建議權(quán)，是指公證人員在公證審查程序中發(fā)現(xiàn)有違法行為的，可以向有關(guān)主管部門揭發(fā)違法行為，提出處理意見，提出預(yù)防措施的權(quán)利。

十、其他權(quán)利

<>第二節(jié)公證員的義務(wù)

公證員的義務(wù)，是指由法律規(guī)范設(shè)定的，在公證程序中公證人員必須遵守的各項(xiàng)行為準(zhǔn)則。

一、依法定程序辦證的義務(wù)

二、回避的義務(wù)

三、恪守職業(yè)道德的義務(wù)

四、保守秘密的義務(wù)

五、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的義務(wù)

六、不得私自辦證的義務(wù)

七、不得私自收費(fèi)的義務(wù)

八、必須辦理年度注冊的義務(wù)

出具錯證負(fù)有賠償責(zé)任的義務(wù)

第九章公證人員的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和公證的法律責(zé)任

<>第一節(jié)公證人員的職業(yè)道德

一、公證人員職業(yè)道德的概念和意義

(一)公證人員職業(yè)道德的概念

公證員的職業(yè)道德，是指在公證活動中，公證人員從思想到工作所應(yīng)遵循的行為規(guī)范的基本準(zhǔn)則。

(二)公證人員職業(yè)道德的意義

1．公證人員職業(yè)道德的優(yōu)劣是公證工作成敗的關(guān)鍵。

2．高尚的道德情操是公證機(jī)構(gòu)為社會提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)和贏得公眾信賴的根本保障。

3．樹立良好的職業(yè)道德是公證工作反腐倡廉、提高信譽(yù)和發(fā)展壯大的重要途徑。

二、公證人員職業(yè)道德的形成和內(nèi)容

(一)職業(yè)道德的形成

1．牢固樹立德才兼?zhèn)涞乃枷搿?/p>

2．建立和完善公證人員職業(yè)道德規(guī)范。

3．對公證機(jī)構(gòu)和公證隊(duì)伍的管理和領(lǐng)導(dǎo)，健全獎懲制度，懲治腐敗，弘揚(yáng)美德。

(二)職業(yè)道德的內(nèi)容

1．堅(jiān)定的政治方向和遠(yuǎn)大的奮斗目標(biāo)。

2．高度的事業(yè)心和強(qiáng)烈的責(zé)任感。

3．好學(xué)的作風(fēng)與苦干實(shí)干的精神。

4．忠于事實(shí)真相，忠于法律制度。

5．主持公道，伸張正義。

6．忠于事實(shí)真相，忠于法律制度。

7．主持公道，伸張正義。

8．忠于職守，嚴(yán)守機(jī)密。

9．率先垂范，嚴(yán)于律已。

10．清正廉潔，一塵不染

11．勇于同各種違法違紀(jì)行為做斗爭。

<>第二節(jié)公證人員的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

一、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的概念

公證人員的執(zhí)業(yè)紀(jì)律，是指公證人員在執(zhí)業(yè)活動中心須嚴(yán)格遵守的行為準(zhǔn)則。

二、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的意義

(一)加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，是提高公證業(yè)務(wù)水平的重要保障。

(二)只有加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，才能保障公證事業(yè)的健康發(fā)展。

(三)只有加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，才能提高公證人員在公眾心目的的社會地位和聲譽(yù)。

三、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的內(nèi)容

(一)公證人員不得歪曲事實(shí)，曲解法律，偽造證據(jù)。

(二)公證人員不得制造偽證、錯證和假證。

(三)公證人員不得貪污、受賄。

(四)公證人員不得泄露國家機(jī)密、商業(yè)秘密和個人隱私。

(五)公證人員不得直接或間接經(jīng)商辦企業(yè)。

(六)公證人員不得損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

(七)公證人員辦理涉外公證必須遵守《涉外人員守則》的有關(guān)規(guī)定。

<>第三節(jié)公證的法律責(zé)任

一、公證的法律責(zé)任的概念和意義

(一)公證的法律責(zé)任的概念

公證的法律責(zé)任，是指因公證機(jī)構(gòu)的過錯致使公證文書發(fā)生錯誤，公證機(jī)構(gòu)依據(jù)過錯的程序，承擔(dān)向當(dāng)事人退賠公證費(fèi)及相應(yīng)經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任。

(二)公證的法律責(zé)任的特征

1．公證的法律責(zé)任是由于公證人員的違法所造成的。

2．公證的法律責(zé)任是公證機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任。

3．公證的法律責(zé)任的重點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

4．公證的法律責(zé)任的范圍應(yīng)與給當(dāng)事人造成的損害相適應(yīng)。

(三)公證的法律責(zé)任的意義

1．能夠確保辦理當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2．有利于加強(qiáng)公證人員的事業(yè)心和責(zé)任感。

3．有利于提高公證的質(zhì)量和效益。

4．有利于提高公證機(jī)構(gòu)在群眾中的聲譽(yù)。

二、公證法律責(zé)任的構(gòu)成

(一)必須有公證人員的過錯行為

(二)公證人員的過錯屬違法行為

(三)公證人員損害后果的發(fā)生

(四)公證人員的過錯與當(dāng)事人的損害后果有必然聯(lián)系

三、公證的法律責(zé)任的承擔(dān)原則

(一)公證機(jī)構(gòu)對外承擔(dān)法律責(zé)任的原則

(二)公證人員個人對內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任的原則

(三)公證機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人共同承擔(dān)的原則

(四)公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任及其他法律責(zé)任的原則

四、公證的法律責(zé)任的意義

1．能夠確保辦證當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2．有利于加強(qiáng)公證人員的事業(yè)心和責(zé)任感。

3．有利于提高公證的質(zhì)量和效益。

4．有利于提高公證機(jī)構(gòu)在群眾中的聲譽(yù)。

五、公證投訴制度

(一)公證投訴制度的概念和適用范圍

公證投訴制度，是指公證行業(yè)制定的，公證當(dāng)事人認(rèn)為公證處或公證人員有違法亂紀(jì)行為，或者違反職業(yè)道德行為，抑或認(rèn)為公證處出具錯證、假證的，依法向公證機(jī)構(gòu)或司法行政機(jī)關(guān)反映，并提出依法處理的要求，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)依法處理的制度。

公證投訴的范圍如下：

1．刁難當(dāng)事人，服務(wù)態(tài)度惡劣，造成不良影響的；

2．無故推委，對應(yīng)當(dāng)受理的公證事項(xiàng)不予受理的；

3．利用職務(wù)之便謀取私利，貪污、索賄、受賄的；

4．故意出具虛假公證書或因工作失誤造成錯證，致使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到侵害的；

5．泄露國家秘密或當(dāng)事人隱私的；

6．未按國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取公證費(fèi)或巧立名目濫收公證費(fèi)的；

7．其他侵害或妨礙當(dāng)事人合法權(quán)益實(shí)現(xiàn)的行為。

(二)公證投訴制度的主體與客體

公證投訴的主體，是指公證投訴的投訴人和被投訴人。

公證投訴的客體，是指引起投訴人不滿，致使投訴人向公證處或司法行政機(jī)關(guān)投訴的事由，也就是投訴的范圍。

第八章公證的效力

<A>第一節(jié)公證具有使法律行為生效的效力

公證具有使法律行為生效的效力，是指公證是該項(xiàng)法律行為成立的必要條件之一。

1．某些法律行為只有經(jīng)過公證才具有法律效力，是指依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，某項(xiàng)行為必須進(jìn)行公證才能生效，那么公證就是該項(xiàng)法律行為生效的條件。

2．當(dāng)法律要求采用公證形式時，或當(dāng)事人約定必須經(jīng)過公證時，當(dāng)事人雙方必須履行公證程序，才能得到國家法律的保護(hù)。

3．根據(jù)國際慣例，我國法人或公民個人發(fā)往域外使用的文書，必須經(jīng)過公證，再經(jīng)外事機(jī)關(guān)或外國駐華使、領(lǐng)館的認(rèn)證，才能在國外發(fā)生法律上的效力，得到使用國的認(rèn)可。公證使法律行為生效的效力有下述三種情況：

(一)根據(jù)國家法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)定、條例、通知等的規(guī)定，某些法律行

為只有經(jīng)過公證才具有法律效力。

(二)依照當(dāng)事人的約定，必須經(jīng)過公證才能發(fā)生法律效力。

(三)根據(jù)國家慣例、國際條約和雙邊協(xié)定，非經(jīng)公證不發(fā)生法律效力。

<A>第二節(jié)公證具有作為證據(jù)的效力

公證具有作為證據(jù)的效力，是指公證證明的內(nèi)容是一種可靠的證據(jù)，在訴訟中具有不同

于一般證據(jù)的特殊證明力。包括兩方面的效力：

(一)當(dāng)事人發(fā)生糾紛提起訴訟后，人民法院、人民檢察和仲裁機(jī)構(gòu)對經(jīng)過公證的法

律行為、有法律意義的文書和事實(shí)，審判員認(rèn)為沒有疑義的，可作為證明事實(shí)的根據(jù)，確認(rèn)其法律證明效力。

(二)如果人民法院對公證證明的內(nèi)容有疑義，并有相反證據(jù)足以推翻時，就不應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其效力。

<A>第三節(jié)公證具有賦予強(qiáng)制執(zhí)行的效力

公證賦予債權(quán)文書具有強(qiáng)制執(zhí)行效力，是指債權(quán)文書經(jīng)過公證機(jī)構(gòu)證明，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，債權(quán)人可以不再經(jīng)過訴訟程序，直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

債權(quán)文書具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)債權(quán)文書經(jīng)過公證證明

(二)債權(quán)文書以給付一定貨幣、物品或有價證券為內(nèi)容；

(三)債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)時應(yīng)受強(qiáng)制執(zhí)行的意思表示。

公證機(jī)關(guān)對無疑義的債權(quán)文書賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，具有重要作用；

(一)公證機(jī)關(guān)運(yùn)用這種手段解決事實(shí)清楚、是非明確的債務(wù)糾紛，可強(qiáng)制債務(wù)人履行義務(wù)，保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。同時有利于減輕審判機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，使糾紛得到及時、迅速的解決。

(二)因?yàn)楫?dāng)事人能直接申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，就可避免因訴訟帶來的人力、物力和時間上的損失，有利于整頓社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義建設(shè)事業(yè)的發(fā)展。

第九章公證人員的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和公證的法律責(zé)任

<>第一節(jié)公證人員的職業(yè)道德

一、公證人員職業(yè)道德的概念和意義

(一)公證人員職業(yè)道德的概念

公證員的職業(yè)道德，是指在公證活動中，公證人員從思想到工作所應(yīng)遵循的行為規(guī)范的基本準(zhǔn)則。

(二)公證人員職業(yè)道德的意義

1．公證人員職業(yè)道德的優(yōu)劣是公證工作成敗的關(guān)鍵。

2．高尚的道德情操是公證機(jī)構(gòu)為社會提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)和贏得公眾信賴的根本保障。

3．樹立良好的職業(yè)道德是公證工作反腐倡廉、提高信譽(yù)和發(fā)展壯大的重要途徑。

二、公證人員職業(yè)道德的形成和內(nèi)容

(一)職業(yè)道德的形成

1．牢固樹立德才兼?zhèn)涞乃枷搿?/p>

2．建立和完善公證人員職業(yè)道德規(guī)范。

3．對公證機(jī)構(gòu)和公證隊(duì)伍的管理和領(lǐng)導(dǎo)，健全獎懲制度，懲治腐敗，弘揚(yáng)美德。

(二)職業(yè)道德的內(nèi)容

1．堅(jiān)定的政治方向和遠(yuǎn)大的奮斗目標(biāo)。

2．高度的事業(yè)心和強(qiáng)烈的責(zé)任感。

3．好學(xué)的作風(fēng)與苦干實(shí)干的精神。

4．忠于事實(shí)真相，忠于法律制度。

5．主持公道，伸張正義。

6．忠于事實(shí)真相，忠于法律制度。

7．主持公道，伸張正義。

8．忠于職守，嚴(yán)守機(jī)密。

9．率先垂范，嚴(yán)于律已。

10．清正廉潔，一塵不染

11．勇于同各種違法違紀(jì)行為做斗爭。

<>第二節(jié)公證人員的執(zhí)業(yè)紀(jì)律

一、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的概念

公證人員的執(zhí)業(yè)紀(jì)律，是指公證人員在執(zhí)業(yè)活動中心須嚴(yán)格遵守的行為準(zhǔn)則。

二、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的意義

(一)加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，是提高公證業(yè)務(wù)水平的重要保障。

(二)只有加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，才能保障公證事業(yè)的健康發(fā)展。

(三)只有加強(qiáng)公證人員的紀(jì)律性，才能提高公證人員在公眾心目的的社會地位和聲譽(yù)。

三、公證人員執(zhí)業(yè)紀(jì)律的內(nèi)容

(一)公證人員不得歪曲事實(shí)，曲解法律，偽造證據(jù)。

(二)公證人員不得制造偽證、錯證和假證。

(三)公證人員不得貪污、受賄。

(四)公證人員不得泄露國家機(jī)密、商業(yè)秘密和個人隱私。

(五)公證人員不得直接或間接經(jīng)商辦企業(yè)。

(六)公證人員不得損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

(七)公證人員辦理涉外公證必須遵守《涉外人員守則》的有關(guān)規(guī)定。

<>第三節(jié)公證的法律責(zé)任

一、公證的法律責(zé)任的概念和意義

(一)公證的法律責(zé)任的概念

公證的法律責(zé)任，是指因公證機(jī)構(gòu)的過錯致使公證文書發(fā)生錯誤，公證機(jī)構(gòu)依據(jù)過錯的程序，承擔(dān)向當(dāng)事人退賠公證費(fèi)及相應(yīng)經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任。

(二)公證的法律責(zé)任的特征

1．公證的法律責(zé)任是由于公證人員的違法所造成的。

2．公證的法律責(zé)任是公證機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任。

3．公證的法律責(zé)任的重點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

4．公證的法律責(zé)任的范圍應(yīng)與給當(dāng)事人造成的損害相適應(yīng)。

(三)公證的法律責(zé)任的意義

1．能夠確保辦理當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2．有利于加強(qiáng)公證人員的事業(yè)心和責(zé)任感。

3．有利于提高公證的質(zhì)量和效益。

4．有利于提高公證機(jī)構(gòu)在群眾中的聲譽(yù)。

二、公證法律責(zé)任的構(gòu)成

(一)必須有公證人員的過錯行為

(二)公證人員的過錯屬違法行為

(三)公證人員損害后果的發(fā)生

(四)公證人員的過錯與當(dāng)事人的損害后果有必然聯(lián)系

三、公證的法律責(zé)任的承擔(dān)原則

(一)公證機(jī)構(gòu)對外承擔(dān)法律責(zé)任的原則

(二)公證人員個人對內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任的原則

(三)公證機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人共同承擔(dān)的原則

(四)公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任及其他法律責(zé)任的原則

四、公證的法律責(zé)任的意義

1．能夠確保辦證當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2．有利于加強(qiáng)公證人員的事業(yè)心和責(zé)任感。

3．有利于提高公證的質(zhì)量和效益。

4．有利于提高公證機(jī)構(gòu)在群眾中的聲譽(yù)。

五、公證投訴制度

(一)公證投訴制度的概念和適用范圍

公證投訴制度，是指公證行業(yè)制定的，公證當(dāng)事人認(rèn)為公證處或公證人員有違法亂紀(jì)行為，或者違反職業(yè)道德行為，抑或認(rèn)為公證處出具錯證、假證的，依法向公證機(jī)構(gòu)或司法行政機(jī)關(guān)反映，并提出依法處理的要求，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)依法處理的制度。

公證投訴的范圍如下：

1．刁難當(dāng)事人，服務(wù)態(tài)度惡劣，造成不良影響的；

2．無故推委，對應(yīng)當(dāng)受理的公證事項(xiàng)不予受理的；

3．利用職務(wù)之便謀取私利，貪污、索賄、受賄的；

4．故意出具虛假公證書或因工作失誤造成錯證，致使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到侵害的；

5．泄露國家秘密或當(dāng)事人隱私的；

6．未按國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取公證費(fèi)或巧立名目濫收公證費(fèi)的；

7．其他侵害或妨礙當(dāng)事人合法權(quán)益實(shí)現(xiàn)的行為。

(二)公證投訴制度的主體與客體

公證投訴的主體，是指公證投訴的投訴人和被投訴人。

公證投訴的客體，是指引起投訴人不滿，致使投訴人向公證處或司法行政機(jī)關(guān)投訴的事由，也就是投訴的范圍。

第十章關(guān)于法律行為方面的公證(一)

第一節(jié)法律行為公證的概念和特征

一、法律行為與法律行為公證的概念

民事法律行為的概念：民事法律行為，簡稱法律行為，是指公民、法人或其他組織按照自己的意愿，根據(jù)國家法律的規(guī)定，設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合法行為。

民事法律行為的成立要件：

1．行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

2．意思表示真實(shí)；

3．不違背法律和社會公共利益。

4．事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

法律行為公證的概念：法律行為公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)依法證明當(dāng)事人有關(guān)設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為的真實(shí)性與合法性的活動。

二、法律行為公證的特征：

1．公證機(jī)構(gòu)是從法律行為的基本特征方面來證明它的真實(shí)性的；

2．證機(jī)構(gòu)是從法律行為是否為國家法律所認(rèn)可方面來證明它的合法性的。

<a>第二節(jié)合同法律行為公證的概念和意義

一、合同法律行為公證的概念

合同，又稱契約，是指平等主體的自然人、法人、其他組織相互之間，就設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系所達(dá)成的協(xié)議。

合同法律行為公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對當(dāng)事人之間簽訂合同的行為的真實(shí)性與合法性予以司法證明的活動。

二、合同法律行為公證的意義

1．通過合同公證，可以嚴(yán)肅合同紀(jì)律，使訂立合同的各方當(dāng)事人能夠更好地享受合同權(quán)利并履行合同義務(wù)，從而提高合同的簽約率和履行率。

2．通過合同公證，可以幫助簽約各方當(dāng)事人完善合同條款，明確各方的權(quán)利、義務(wù)和違約責(zé)任，從而避免糾紛的發(fā)生，減少訴訟，使雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益得到保障。

3．通過合同公證，可以及時發(fā)現(xiàn)虛假合同、無效合同，揭露和制止利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行違法犯罪的活動，阻止一些違法違紀(jì)案件的發(fā)生，維護(hù)國家正常的民事流轉(zhuǎn)秩序，保護(hù)國家、集體和公民個人的合法權(quán)益。

4．通過合同公證，有利于推動國家的經(jīng)濟(jì)體制改革，提高經(jīng)濟(jì)效益，發(fā)展生產(chǎn)。

5．通過合同公證，有利于正確、及時地解決合同糾紛。

<a>第三節(jié)買賣合同公證

一、買賣合同公證的概念

買賣合同，是指出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

買賣合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，確認(rèn)買賣雙方當(dāng)事人所簽訂的買賣合同的真實(shí)性與合法性的司法證明活動。

二、買賣合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦買賣合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理買賣合同公證事務(wù)審查的重點(diǎn)內(nèi)容：

1．審查買賣合同雙方當(dāng)事人的主體資格；民事權(quán)利能力、行為能力；擔(dān)保人的擔(dān)保能力；代理人的代理權(quán)及代理權(quán)限范圍等。

2．審查買賣合同的內(nèi)容是否真實(shí)、合法；合同條款是否明確、齊全等。

3．審查買賣合同當(dāng)事人雙方的意思表示是否真實(shí)、自愿。

4．審查買賣合同當(dāng)事人雙方的履約能力，即合同中約定的出賣方的貨源、買受方的付款資金是否已經(jīng)落實(shí)。

(三)辦理買賣合同公證需要注意的問題

1．公證機(jī)構(gòu)辦理買賣合同公證，特別要注重對合同當(dāng)事人雙方的資信審查，包括當(dāng)事人的主體資格、履約能力、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營范圍等。

2．為防止某些人利用合同搞欺詐活動或者銷售偽劣產(chǎn)品，公證處可以采取合同公證與提存公證相結(jié)合的做法。

3．公證人員應(yīng)當(dāng)注意學(xué)習(xí)和掌握國家的經(jīng)濟(jì)政策和有關(guān)的法律規(guī)定，了解市場信息和商品流通的脈絡(luò)。

<a>第四節(jié)房屋買賣合同公證

一、房屋買賣合同公證的概念

房屋買賣合同公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對房屋所有人與買方就買賣房屋及支付價款等有關(guān)事宜達(dá)成協(xié)議的民事法律行為的真實(shí)性與合法性，依法予以公證證明的活動。

房屋買賣合同除受合同法律制度的調(diào)整外，還要受不動產(chǎn)法律制度的管轄。

二、房屋買賣合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦房屋買賣合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)對房屋買賣合同公證事務(wù)審查的重點(diǎn)內(nèi)容

1．當(dāng)事人的身份、資格和民事行為能力。

2．買賣房屋雙方當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)。

3．賣方是否有出賣房屋的所有權(quán)，有無產(chǎn)權(quán)糾紛；共有房屋是否征得了共有人的同意，共有人是否放棄了優(yōu)先購買權(quán)。

4．有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)是否齊備，證明材料是否齊全。

5．買賣價格是否公平、合理、合法。

6．買方是否具有購買能力；分期付款的，還要審查買方資金是否已經(jīng)落實(shí)。

7．合同條款是否完備，內(nèi)容是否真實(shí)、合法，符合法定條件的，即可出具公證書。

三、辦理房屋買賣合同公證應(yīng)當(dāng)注意的問題

1．我國城市房屋的宅基地屬于國家所有，農(nóng)村房屋的宅基地屬于集體所有，不得與房屋一并作價買賣。

2．按照國家現(xiàn)行政策，國家對房價有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的，買賣雙方應(yīng)按國家標(biāo)準(zhǔn)定價；無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的，可由買賣雙方議定價格，并應(yīng)送房管部門評議批準(zhǔn)。

3．因規(guī)劃建設(shè)已列入拆遷范圍的私有房屋，自拆遷公告公布之日起，不得再行買賣。

4．出賣已出租的房屋，有關(guān)法律要求出賣人必須提前3個月通知承租人，并且對租賃房屋人的住房問題已有了妥善安置。

5．產(chǎn)權(quán)人已死亡尚未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)的房屋，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)說服教育當(dāng)事人先申辦繼承權(quán)公證，然后再申辦房屋買賣合同公證。

6．當(dāng)事人辦理房屋買賣合同公證后，還需要辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移、變更登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)在出具公證書之日起2個月內(nèi)，到房地產(chǎn)管理機(jī)關(guān)申辦。

<a>第五節(jié)贈與合同公證

一、贈與合同公證的概念

贈與合同，是指贈與人將自己所有的或者有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)無償?shù)亟o予受贈人，受贈人表示接受贈與而達(dá)成的協(xié)議。

贈與合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法對贈與人與受贈人之間簽訂的贈與合同的真實(shí)性與合法性予以司法證明的活動。

二、贈與合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦贈與合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理贈與合同公證審查的重點(diǎn)內(nèi)容

1．審查贈與人的資格和民事行為能力。

2．審查所贈財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)。

3．審查贈與人的贈與行為與受贈人接受贈與的行為是否是真實(shí)意思表示。

4．審查贈與合同的內(nèi)容是否合法，合同條款是否明確、完備。

(三)辦理贈與合同公證應(yīng)注意的問題

公證機(jī)構(gòu)在辦理贈與合同公證時，應(yīng)向合同的雙方當(dāng)事人宣講我國法律的有關(guān)規(guī)定，以便當(dāng)事人了解贈與合同的法律效力，明確各自的權(quán)利和義務(wù)，從而保證贈與合同的順利履行。

<a>第六節(jié)抵押貸款合同公證

一、抵押貸款合同公證的概念

抵押貸款合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對當(dāng)事人簽訂的抵押貸款合同的真實(shí)性和合法性予以司法證明的活動。

二、抵押貸款合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦抵押貸款合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理抵押貸款合同公證事務(wù)審查的重點(diǎn)內(nèi)容

1．雙方當(dāng)事人提供的證明材料是否真實(shí)、充分。

2．抵押貸款合同條款是否完善、合法、文字表達(dá)是否準(zhǔn)確。

3．貸款人的資格及是否有發(fā)放本次貸款的權(quán)利。

4．借貸的用途是否符合規(guī)定。

5．抵押人對抵押的財(cái)產(chǎn)是否擁有所有權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)；設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn)是否為法律所允許，有沒有重復(fù)抵押的情況。

6．法律規(guī)定該項(xiàng)抵押需向有關(guān)部門批準(zhǔn)的，是否已獲批準(zhǔn)。

7．合同中有強(qiáng)制執(zhí)行約定的，當(dāng)事人對該項(xiàng)約定的法律后果是否明確。

(三)辦理抵押貸款合同公證需要注意的問題

1．抵押貸款合同中的貸款方要有特定的資格，即必須是法律規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)。

2．根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，作為抵押物的財(cái)產(chǎn)必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的，抵押人又享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)，而且抵押人擔(dān)保的債權(quán)不得超過抵押物的價值。

3．公證人員有權(quán)要求對抵押物進(jìn)行勘驗(yàn)、清點(diǎn)、評估并登記。

<a>第七節(jié)建設(shè)工程合同公證

一、建設(shè)工程合同公證的概念

建設(shè)工程合同公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，證明發(fā)包人與承包人之間簽訂的建設(shè)工程合同的真實(shí)性與合法性的活動。

二、建設(shè)工程合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦建設(shè)工程合同公證的手續(xù)

當(dāng)事人申辦建設(shè)工程合同公證的管轄及應(yīng)提交的證明材料。

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理建設(shè)工程合同公證審查的重點(diǎn)內(nèi)容及應(yīng)注意的問題

1．審查雙方當(dāng)事人的主體資格。

2．審查雙方當(dāng)事人的履約能力。

3．審查合同內(nèi)容是否真實(shí)、合法，合同條款是否齊全、明確。

4．凡國家和地方法規(guī)明文規(guī)定必須招標(biāo)、投標(biāo)的基建工程，必須經(jīng)過招標(biāo)。對未實(shí)行招標(biāo)的合同，要讓發(fā)包方提供有關(guān)主管部門出具有不需招村的批準(zhǔn)文件。

5．我國《合同法》第２７３條規(guī)定：“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報告等文件訂立。”據(jù)此，公證機(jī)構(gòu)在辦理該類合同公證時，要嚴(yán)格審查合同的訂立的過程是否符合上述法律的規(guī)定，以保證公證的質(zhì)量。

6．我國法人參加對外建筑工程的投標(biāo)、承包活動，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)國家的法律規(guī)定，先向國內(nèi)公證機(jī)構(gòu)申請辦理關(guān)于“營業(yè)證書”、“工程資歷”、“授權(quán)書”等具有法律意義文書的公證，以證明承包方的法人資格、經(jīng)濟(jì)實(shí)力和承包能力；然后，該公證書還需要辦理認(rèn)證手續(xù)，從而使之發(fā)生域外的法律效力，得到使用國的承認(rèn)。

<a>第八節(jié)農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證

一、農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的概念

農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對集體組織與農(nóng)民之間簽訂的農(nóng)村承包合同的真實(shí)性、合法性予以司法證明的活動。

二、辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證審查的重點(diǎn)內(nèi)容及應(yīng)注意的問題。

公證機(jī)構(gòu)辦理農(nóng)村承包經(jīng)營合同公證，應(yīng)重點(diǎn)審查發(fā)包方和承包方的資格、履約能力，以及合同內(nèi)容是否合法，是否是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，合同條款是否明確、完備等。經(jīng)過審查，對于既真實(shí)又合法的農(nóng)村承包經(jīng)營合同，公證機(jī)構(gòu)即可據(jù)實(shí)出證。

由于農(nóng)村承包經(jīng)營合同在我國各類經(jīng)濟(jì)合同中所占比例最大，而且相當(dāng)多的合同當(dāng)事人又缺乏必要的法律知識，容易發(fā)生糾紛。因此，公證機(jī)構(gòu)在辦理這類公證時，應(yīng)注意以下幾個問題：

1．為了適應(yīng)農(nóng)村承包經(jīng)營合同數(shù)量大、涉及面廣、季節(jié)性強(qiáng)、履行期長的特點(diǎn)，公證處應(yīng)堅(jiān)持便民原則，盡量采取集中辦證、現(xiàn)場辦證的方法，及時提供法律服務(wù)，確保辦證質(zhì)量，以保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

2．公證處在審查農(nóng)村承包經(jīng)營合同時，特別要注意審查合同中約定的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是否平等、合理、可行。對顯失公平的合同，公證人員要說服教育當(dāng)事人修改合同條款，明確各自的法律責(zé)任。當(dāng)事人不愿修改的，公證處應(yīng)駁回申請，拒絕給予公證證明。

3．農(nóng)村承包經(jīng)營合同的履行期一般都比較長，有的長達(dá)三十年。因此，公證人員要注意回訪，以便了解合同的履行情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。對不履行合同義務(wù)的當(dāng)事人要進(jìn)行批評教育。這對鞏固和發(fā)展農(nóng)村承包經(jīng)營合同制度有著重要意義。

<a>第九節(jié)企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證

一、企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的概念

企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和當(dāng)事

人的申請，依法證明企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同的真實(shí)性與合法性的司法證明活動。

二、辦理企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理企業(yè)兼并、租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同公證審查的重點(diǎn)內(nèi)容

1．合同雙方當(dāng)事人提交的證明材料是否齊全。

2．合同的雙方當(dāng)事人是否符合法律規(guī)定的出租、承租或者發(fā)包、承包的條件。

3．合同的簽訂是否是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示。

公證機(jī)構(gòu)經(jīng)過審查，認(rèn)為當(dāng)事人之間簽訂的企業(yè)兼并合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同、企業(yè)承包經(jīng)營合同既真實(shí)、又合法，即可按照法定的程序和期限出具公證證明。

<a>第十節(jié)土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同公證

一、土地使用權(quán)出讓合同公證

(一)土地使用權(quán)出讓合同公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對國有土地所有者與土地使用者之間簽訂土地使用權(quán)出讓合同行為的真實(shí)性與合法性，予以司法證明的活動。

(二)辦理土地使用權(quán)出讓合同公證的程序

當(dāng)事人申辦土地使用權(quán)出讓合同公證應(yīng)提交的證明材料。

公證機(jī)構(gòu)辦理該類公證事務(wù)應(yīng)審查的重點(diǎn)內(nèi)容。

（三）辦理土地使用權(quán)出讓合同公證應(yīng)注意的問題

1．根據(jù)法律規(guī)定，土地使用權(quán)出讓市場由政府壟斷經(jīng)營，其他任何單位和個人都無權(quán)經(jīng)營。同時，只有縣級以上政府土地管理部門才有資格代表國家成為合同中的出讓方。

2．依據(jù)法律規(guī)定，埋藏物、地下文物以及市政公共設(shè)施等，屬于國家所有的財(cái)產(chǎn)，不得作為土地作用權(quán)出讓合同的標(biāo)的物。

3．雙方當(dāng)事人采取協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的最低價。

4．依據(jù)法律規(guī)定，我國土地使用權(quán)出讓的最高年限為：居住用地７０年；工業(yè)用地５０年；教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地５０年；商業(yè)、旅游、娛樂用地４０年；綜合用地或其他用地５０年。因此，雙方當(dāng)事人簽訂土地使用權(quán)出讓合同時，不得超過上述法定的期限。

二、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同公證

(一)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，對國有土地使用者將土地使用權(quán)再次轉(zhuǎn)讓他人而簽訂合同行為的真實(shí)性與合法性，予以司法證明的活動。

(二)辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的程序

當(dāng)事人申辦土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)提交的證明材料。

公證機(jī)構(gòu)受理當(dāng)事人的公證申請后，對該項(xiàng)公證事務(wù)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容：

1．雙方當(dāng)事人提交的證明材料是否真實(shí)、有效。

2．轉(zhuǎn)讓方是否具備法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓資格。

3．土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容是否真實(shí)、合法，合同條款是否明確、齊全。

4．合同規(guī)定的土地使用地塊、條件、用途及期限，是否與出讓合同及登記文件中載明的權(quán)利義務(wù)相符。換句話說，轉(zhuǎn)讓方只能就原出讓合同中規(guī)定的土地使用權(quán)利的內(nèi)容轉(zhuǎn)讓，而不得擅自擴(kuò)大其權(quán)利內(nèi)容。

5．轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的價格是否合理，是否符合有關(guān)規(guī)定。

6．被轉(zhuǎn)讓的土地使用權(quán)有無出租、抵押的情況。我國法律規(guī)定，土地使用權(quán)享有者將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓時，承租人和抵押權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)。

（三）辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同公證時應(yīng)注意的問題

1．下列兩種情況下，土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：一是轉(zhuǎn)讓人未按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的；二是對于劃撥的土地使用權(quán)，原使用人非經(jīng)出讓機(jī)關(guān)批轉(zhuǎn)并交納出讓金的，該土地使用權(quán)均不得轉(zhuǎn)讓。

2．當(dāng)事人將土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)分割轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)事人應(yīng)向公證處提交市、縣土地管理部門和房產(chǎn)管理部門的批件。改變土地用途的轉(zhuǎn)讓，必須報經(jīng)土地管理部門、城市規(guī)劃部門批準(zhǔn)，并依照有關(guān)規(guī)定重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同，調(diào)整出讓金，然后辦理登記。

3．公證員應(yīng)提醒當(dāng)事人辦完合同公證后，應(yīng)及時辦理土地使用權(quán)和地上物產(chǎn)權(quán)的過戶登記手續(xù)及納稅手續(xù)。

<a>第十一節(jié)技術(shù)合同公證

一、技術(shù)合同公證的概念

技術(shù)合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，依照法定程序，

對當(dāng)事人之間簽訂的技術(shù)合同的真實(shí)性與合法性，予以司法證明的活動。

二、辦理技術(shù)合同公證的程序

當(dāng)事人申辦技術(shù)合同公證應(yīng)提交的證明材料。

公證機(jī)構(gòu)受理當(dāng)事人的公證申請后，對技術(shù)合同公證事項(xiàng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容：

合同的主體是否具備合法的主體資格；

合同的內(nèi)容和有關(guān)資料證明是否真實(shí)、合法，合同的條款是否明確、齊全；

有關(guān)審批、備案、登記的手續(xù)是否完備；

合同有無擔(dān)保及擔(dān)保人的資格和能力等。

公證機(jī)構(gòu)經(jīng)過審查，認(rèn)為符合條件的，即可據(jù)實(shí)出證。

<a>第十二節(jié)勞動合同公證

一、勞動合同公證的概念

勞動合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)用人單位和勞動者的申請，依照法定程序，對雙方當(dāng)事人簽訂的勞動合同的真實(shí)性、合法性，予以司法證明的活動。目前，我國勞動合同公證的范圍比較廣泛，包括企業(yè)與長期固定工、臨時工、季節(jié)工、輪換工之間簽訂的勞動合同，以及各種技術(shù)培訓(xùn)合同等。

二、辦理勞動合同公證的程序

當(dāng)事人申辦勞動合同公證應(yīng)提交的證明材料。

公證機(jī)構(gòu)受理當(dāng)事人的公證申請后，應(yīng)當(dāng)按照我國的勞動政策和法律，通過詢問、調(diào)查等方式重點(diǎn)審查以下內(nèi)容：

1．合同雙方當(dāng)事人是否具備合法的主體資格，意思表示是否真實(shí)；

2．合同內(nèi)容是否真實(shí)、合法，合同條款是否明確、齊全；

3．被招工者是否達(dá)到了法律規(guī)定的年齡，是否能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，以及是否符合招聘工程的身體條件；

4．雙方提供的證明材料是否有效、齊備等。

經(jīng)過審查，對于符合法定條件的勞動合同，即可依法出具公證證明書。

第十一章關(guān)于法律行為方面的公證(二)

第一節(jié)委托公證

一、委托公證的概念

委托公證有兩種形式：一是委托書公證；二是委托合同公證。

委托書公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)委托人的申請，對委托人的授權(quán)委托行為的真實(shí)性與合法性，依法予以證明的活動。

這種委托行為的特點(diǎn)：

一是它屬于單方法律行為，只要委托人一方的意思表示即可產(chǎn)生法律效力；

二是委托人簽發(fā)的委托書則成為委托人取得對外處理事務(wù)的資格和權(quán)限的書面證明。

委托合同公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對委托人與受托人之間簽訂委托協(xié)議的行為的真實(shí)性與合法性，依法予以證明的活動。

這種委托合同的特點(diǎn)：

一是委托合同的標(biāo)的既可以是法律事務(wù)，也可以是非法律事務(wù)；

二是委托合同中的受托人在委托權(quán)限內(nèi)辦理委托事務(wù)，它同委托人本人所進(jìn)行的行為具有同等的法律效力；

三是委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)模?/p>

四是委托合同為諾成雙務(wù)合同。

二、委托公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦委托公證的手續(xù)

(二)公證機(jī)構(gòu)辦理委托公證審查的重點(diǎn)及應(yīng)注意的問題

1．公證機(jī)構(gòu)應(yīng)首先審查委托人是否具有行為能力和權(quán)利能力。

2．公證機(jī)構(gòu)應(yīng)審查當(dāng)事人提交的委托書原件內(nèi)容是否明確、具體，條款是否齊全、完整，以及委托人的意思表示是否自愿、真實(shí)。

3．公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查當(dāng)事人申辦的委托事項(xiàng)是否符合法律規(guī)定和社會公德。

4．公證機(jī)構(gòu)在辦理涉外委托行為公證，要特別注意管轄問題。

<>第二節(jié)收養(yǎng)公證

一、收養(yǎng)公證的概念和意義

收養(yǎng)公證，是指國家公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對公民領(lǐng)養(yǎng)他人的子女為自己的子女，使本無親子關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生法律擬制親子關(guān)系的民事法律行為，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動。

二、收養(yǎng)關(guān)系成立的實(shí)質(zhì)要件和程序要件

(一)被收養(yǎng)人的條件

(二)送養(yǎng)人的條件

(三)收養(yǎng)人的條件

(四)收養(yǎng)關(guān)系成立的程序要件

三、辦理收養(yǎng)公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦收養(yǎng)公證的手續(xù)

當(dāng)事人申辦收養(yǎng)公證，必須由收養(yǎng)人，有識別能力的被收養(yǎng)人和送養(yǎng)人三方親自到公證機(jī)構(gòu)提出申請，并提交有關(guān)證明材料。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人不得委托他人代辦申請收養(yǎng)公證的手續(xù)。

(二)公證機(jī)構(gòu)受理當(dāng)事人的申請后，重點(diǎn)從以下幾個方面審查收養(yǎng)行為的真實(shí)性與合法性：

1．當(dāng)事人各方的身份和行為能力；

2．當(dāng)事人各方的意思表示是否真實(shí)、自愿；

3．審查收養(yǎng)的動機(jī)、目的和理由是否正當(dāng)；

4．收養(yǎng)人的經(jīng)濟(jì)狀況、健康情況、道德品質(zhì)和撫養(yǎng)能力；

5．是否完全符合法律規(guī)定的收養(yǎng)條件，收養(yǎng)關(guān)系成立后是否對三方都有利；

6．當(dāng)事人提交的有關(guān)證明材料是否齊備；等等。

經(jīng)過審查，對于符合收養(yǎng)條件的收養(yǎng)行為，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)依法出具收養(yǎng)公證書。

四、解除收養(yǎng)關(guān)系公證的程序

解除收養(yǎng)關(guān)系的條件。

解除收養(yǎng)有關(guān)系公證的程序。

五、涉外收養(yǎng)公證

(一)涉外收養(yǎng)公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對外國人（包括夫妻一方或雙方為外國國籍的人）收養(yǎng)我國公民為子女的民事法律行為，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動。

(二)涉外收養(yǎng)關(guān)系成立的程序要件

(三)辦理涉外收養(yǎng)公證的程序

1．辦理涉外收養(yǎng)公證適用的法律。

2．申辦涉外收養(yǎng)公證應(yīng)提交的證明材料。

（三）根據(jù)公證實(shí)踐，公證機(jī)構(gòu)辦理涉外收養(yǎng)公證審查的重點(diǎn)及應(yīng)注意的問題是：

1．審查收養(yǎng)人的收養(yǎng)意圖、真實(shí)年齡、婚姻狀況、有無子女以及收養(yǎng)人有無正當(dāng)職業(yè)，對養(yǎng)子女有無撫養(yǎng)教育的經(jīng)濟(jì)能力和教育能力等情況，以確保涉外收養(yǎng)關(guān)系的真實(shí)性與合法性。在可能的情況下，承辦該業(yè)務(wù)的公證員應(yīng)了解、研究收養(yǎng)人所在國家和地區(qū)關(guān)于收養(yǎng)問題的法律規(guī)定，以確保當(dāng)事人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

2．對臨時來華者收養(yǎng)子女，公證機(jī)構(gòu)一般不予辦理。有特殊情況的，由有關(guān)部門酌情處理。

3．關(guān)于申請人要求辦理收養(yǎng)外孫子女為養(yǎng)子女的問題，按照我國的民族習(xí)慣，國內(nèi)收養(yǎng)是不允許的。但是，在涉外收養(yǎng)中有時情況比較特殊。

4．公證機(jī)構(gòu)對于符合我國法律規(guī)定的收養(yǎng)條件的，應(yīng)當(dāng)自收到收養(yǎng)公證申請之日起３日內(nèi)予以公證，并通知中國收養(yǎng)組織。

<>第三節(jié)贍養(yǎng)協(xié)議公證

一、贍養(yǎng)協(xié)議公證的概念

贍養(yǎng)協(xié)議公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對贍養(yǎng)人與被贍養(yǎng)人之間簽訂的贍養(yǎng)協(xié)議，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動。

二、辦理贍養(yǎng)協(xié)議公證的程序

當(dāng)事人申辦贍養(yǎng)協(xié)議公證應(yīng)提交的證明材料。

公證機(jī)構(gòu)辦理贍養(yǎng)協(xié)議公證，首先應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行重點(diǎn)審查：

1．雙方當(dāng)事人的身份證件和民事行為能力。

2．贍養(yǎng)人是否為被贍養(yǎng)人的晚輩直系血親。

3．當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)，并且相互之間已協(xié)商一致。

4．贍養(yǎng)協(xié)議條款是否完備，各方的權(quán)利義務(wù)是否明確、具體、可行。需要注意的是，贍養(yǎng)協(xié)議中不得有侵害被贍養(yǎng)人合法權(quán)益的內(nèi)容。

5．贍養(yǎng)協(xié)議的監(jiān)督人是否自愿，是否具有承擔(dān)監(jiān)督義務(wù)的能力等。

最后，公證機(jī)構(gòu)對既真實(shí)又合法的贍養(yǎng)協(xié)議，才能出具公證證明。

<>第四節(jié)財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證

一、財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證的概念

財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證，又稱析產(chǎn)協(xié)議公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對當(dāng)事人之

間簽訂的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)義，依法證明其真實(shí)性與合法的活動。

二、辦理財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證的程序

當(dāng)事人申辦財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證應(yīng)提交的證明材料。

實(shí)踐中，財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：

1．協(xié)議各方的基本情況（姓名或名稱、性別、年齡、地址、職業(yè)）；

2．協(xié)議各方的關(guān)系，分割共有財(cái)產(chǎn)的原因；

3．被分割財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、坐落地點(diǎn)，以及財(cái)產(chǎn)所有權(quán)共有的形式；

4．具體的分割意見，即各方當(dāng)事人各自分得的財(cái)產(chǎn)名稱、數(shù)量、取走的時間及交付的辦法；

5．違反協(xié)議的責(zé)任。

最后，各方當(dāng)事人應(yīng)在協(xié)議上簽名或蓋章。

公證機(jī)構(gòu)辦理財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證，公證機(jī)構(gòu)要從以下幾個方面進(jìn)行重點(diǎn)審查：

1．財(cái)產(chǎn)共有人的人數(shù)、身份證件和行為能力；

2．共有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)、種類、坐落地點(diǎn)等基本情況；

3．各方當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)；

4．財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的條款是否明確、完備，內(nèi)容是否真實(shí)、合法。

然后，公證機(jī)構(gòu)對于既真實(shí)又合法的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，應(yīng)當(dāng)予以辦證。

財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議公證書的內(nèi)容應(yīng)包括：

當(dāng)事人各方的基本情況；

證明參加協(xié)議的各方當(dāng)事人就分割共有財(cái)產(chǎn)達(dá)成了協(xié)議，并在協(xié)議書上簽名蓋章的事

實(shí)；

證明當(dāng)事人訂立的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議符合我國民事實(shí)體法有關(guān)條款的規(guī)定。

<>第五節(jié)夫妻財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證

一、婚前財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證的概念

婚前財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對夫妻或者未婚夫妻就各自婚前的財(cái)產(chǎn)、債務(wù)的范圍以及權(quán)利的歸屬問題達(dá)成的協(xié)議，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動。

二、夫妻財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證的概念

夫妻財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對夫妻雙方訂立的關(guān)于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間實(shí)行何種財(cái)產(chǎn)制度和所得財(cái)產(chǎn)的分配及產(chǎn)權(quán)歸屬事宜的協(xié)議，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動。

三、辦理婚前財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證與夫妻財(cái)產(chǎn)約定協(xié)議公證的程序

(一)當(dāng)事人申辦公證時應(yīng)提交的證明材料

(二)對于當(dāng)事人申辦的公證事項(xiàng)，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)重點(diǎn)從以下幾個方面進(jìn)行審查：

1．當(dāng)事人的身份和民事行為能力。夫妻雙方約定財(cái)產(chǎn)時，必須具有完全的民事行為能力，這是關(guān)系夫妻雙方切身利益的一項(xiàng)重要的民事法