商務(wù)合同談判

關(guān)于商務(wù)合同談判第1頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判商務(wù)談判商務(wù)談判概述商務(wù)談判禮儀商務(wù)談判實(shí)務(wù)商務(wù)合同談判國際商務(wù)談判第2頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述

中國的合同起源很早，早在西周時(shí)就有合同之債?！吨芏Y?天官?小宰》說：“聽賣以質(zhì)劑”“聽稱責(zé)（債）以傅別”。意即處理買賣事宜要憑質(zhì)劑，處理借貸關(guān)系要用傅別。質(zhì)劑就是買賣合同，大型買賣如奴隸、牛馬用長(zhǎng)券叫“質(zhì)”，小型買賣如兵器、珍奇用短券叫“劑”。傅別是借貸合同，債券剖為兩半，合券稱“傅”，分券稱“別”。質(zhì)劑、傅別都是由奴錄制國家負(fù)責(zé)市場(chǎng)管理的“質(zhì)人”、“司約”制定頒發(fā)，具有法律效力。發(fā)生糾紛，可以質(zhì)劑、傅別為證。一、合同的概念及特征第3頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述

1．合同的概念合同法第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。其中法人是指依法成立，能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、公司等。其他組織是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指財(cái)產(chǎn)關(guān)系。我國合同法上的合同實(shí)際上是債權(quán)合同。一、合同的概念及特征第4頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述(1)合同主體的平等性即指合同當(dāng)事人在法律地位上是平等的。(2)合同是一種經(jīng)濟(jì)法律行為。(3)合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立變更、終止財(cái)產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的。(4)合同是兩個(gè)以上的合同主體意思表示一致的經(jīng)濟(jì)法律行為2．合同的特征第5頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述1）以法律、法規(guī)是否對(duì)其名稱作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同。有名合同是指立法上規(guī)定有確定的名稱與規(guī)則的合同，又稱典型合同。無名合同是指立法上尚無規(guī)定有確定的名稱與規(guī)則的合同，又稱非典型合同。

2）按照除雙方意思表示一致外，是否尚須交付標(biāo)的物才能成立為標(biāo)準(zhǔn)，分為諾成合同與實(shí)踐合同。諾成性合同是指當(dāng)事人意思表示一致的即告完成的且立即生效的合同。如動(dòng)產(chǎn)買賣合同。實(shí)踐性合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外，須以實(shí)際交付標(biāo)的物才能生效的合同。如借用合同，只有在出借人將借用物交付借用人時(shí)，合同才成立。3．合同的種類第6頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述3）按照法律、法規(guī)是否特別要求具備特定形式和手續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同和不要式合同。要式合同是指必須按照法律規(guī)定的特定形式訂立方可成立的合同。不要式合同是指法律對(duì)合同訂立未規(guī)定特定形式的合同。

4）按照雙方是否互負(fù)義務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同。雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同。如買賣合同。

3．合同的種類第7頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述5）按照當(dāng)事人權(quán)利的獲得是否支付代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，分為有償合同與無償合同。有償合同是指當(dāng)事人為從合同得到利益要支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同是指當(dāng)事人不需為從合同中得到的利益支付相應(yīng)代價(jià)的合同。

6）根據(jù)合同是否須以其它合同存在為前提而存在，可將合同分為主合同和從合同。主合同是指無須以其它合同存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。從合同是指必須以其它合同的存在為前提才可存在的合同。3．合同的種類第8頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述《合同法》按照其業(yè)務(wù)性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的不同，將合同分為買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同;建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同等共15類合同。3．合同的種類第9頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。居間合同是指當(dāng)事人雙方約定一方接受他方的委托，并按照他方的指示要求，為他方報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者為訂約提供媒介服務(wù)，委托人給付報(bào)酬的合同。

3．合同的種類第10頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述1、平等互利、協(xié)商一致原則2、合同自由原則3、公平原則4、誠實(shí)信用原則5、合法與公序良俗原則二、合同的基本原則第11頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述三、合同的訂立合同的訂立是當(dāng)事人各方依法就合同的主要條款，經(jīng)過協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議的法律行為。（一）、合同的形式（二）、合同的內(nèi)容（三）、合同成立的方式第12頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述（一）、合同的形式所謂合同的形式，是指合同的當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式三種。第13頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述1、書面形式書面形式是合同的常用形式。所謂書面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式即以文字所表達(dá)的合同內(nèi)容。/info/newweb/hetong/mmht.htm第14頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述

2、口頭形式所謂合同的口頭形式，是指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。第15頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述3、其他形式---默示合同除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。是指當(dāng)事人未用語言明確表示訂立合同，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立。第16頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三案例

合同內(nèi)容約定不明又不能通過其他方式確定的，是否影響合同的成立?[案情]1995年7月3日，石家莊柏林鍋爐廠與東簡(jiǎn)實(shí)業(yè)公司簽訂了鍋爐產(chǎn)品訂貨合同。合同約定，由鍋爐廠供給實(shí)業(yè)公司某型號(hào)的鍋爐一臺(tái)及鼓風(fēng)機(jī)等輔機(jī)十一臺(tái)，總價(jià)款為54．3萬，交貨期限為8月30日，由實(shí)業(yè)公司辦理運(yùn)輸。之后，雙方認(rèn)為合同條款約定不詳，即于同日又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議，約定：合同簽訂后預(yù)付定金10萬元，提貨付款25萬元，余款1996年3月底付清；乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝和鍋爐房的一切材料費(fèi)；乙方負(fù)責(zé)第17頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三辦理10噸鍋爐手續(xù)，在原合同價(jià)格上降價(jià)2．3萬元，交貨時(shí)間和安裝時(shí)間若完不成，超過半個(gè)月罰款20％。但雙方在該協(xié)議中未明確約定“乙方”是誰。合同簽訂后，實(shí)業(yè)公司付鍋爐廠定金10萬元，1995年9月，又付鍋爐廠貨款25萬元。9月13日，鍋爐廠通知實(shí)業(yè)公司提貨，實(shí)業(yè)公司則認(rèn)為，雙方在補(bǔ)充協(xié)議中約定的“乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝”等具體工作，只有供方的專業(yè)技術(shù)人員才能做，所以，“乙方”應(yīng)是鍋爐廠，鍋爐廠應(yīng)負(fù)責(zé)運(yùn)輸。鍋爐廠認(rèn)為，根據(jù)買賣第18頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三鍋爐的常識(shí)，一般是由需方辦理鍋爐的有關(guān)手續(xù)，而合同中的需方為實(shí)業(yè)公司，所以，補(bǔ)充協(xié)議中的“乙方”應(yīng)為實(shí)業(yè)公司。由于雙方對(duì)“補(bǔ)充協(xié)議”中約定的乙方是誰說法不一，導(dǎo)致合同中止履約。實(shí)業(yè)公司后以鍋爐廠違反合同及補(bǔ)充協(xié)議，拒不供貨為由，向法院起訴，要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。第19頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述（二）、合同的內(nèi)容所謂合同的內(nèi)容是指合同的各項(xiàng)條款，即據(jù)以確定合同當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的條文內(nèi)容。我國《合同法》第十二條明確規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價(jià)款或者報(bào)酬；(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；(7)違約責(zé)任；(8)解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！钡?0頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三下列合同是否完備，如不完備應(yīng)有哪些補(bǔ)充?

甲方：某果品公司乙方：某農(nóng)戶甲、乙雙方協(xié)商同意，訂立蘋果購銷合同，內(nèi)容如下：

(1)數(shù)量、品種：蘋果3萬斤左右；

(2)質(zhì)量：蘋果每斤三個(gè)以下，且要有紅色。

(3)價(jià)格：收購時(shí)的市場(chǎng)價(jià)。

(4)收購日期：十月份以后。甲方(蓋章)乙方(蓋章)

2000年9月20日第21頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述（三）、合同成立的方式其也稱合同訂立過程，是指當(dāng)事人各方相互作出意思表示，并就合同條款通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的過程。我國《合同法》第十三條明確規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式”。第22頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述1、要約：所謂要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或者報(bào)價(jià)等等，是締約人一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作出的意思表示。第23頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述2、承諾我國《合同法》第二十一條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。由此可以看出，所謂承諾，又叫接盤，是指受要約人同意接收要約的全部條件并與要約人締結(jié)合同的意思表示。第24頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述四、合同的效力1、合同的效力的概念與特征2、合同的效力的內(nèi)容3、合同生效的時(shí)間4、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正5、合同的無效第25頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述1、合同的效力的概念與特征

1）、合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。第26頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述2）、合同的法律特征：第一、合同的效力是合同法賦予合同的，是由國家的強(qiáng)制力保障的。第二、合同的效力是法律評(píng)價(jià)當(dāng)事人各方合意的表現(xiàn)，是國家意志的反映；同時(shí)是當(dāng)事人各方為滿足其需要將自己的意思符合于已上升為法律的國家意志的結(jié)果。第三、合同的效力，作為法律評(píng)價(jià)當(dāng)事人各方合意的表現(xiàn)，是復(fù)雜多樣的。第27頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述2、合同的效力的內(nèi)容合同的效力的內(nèi)容主要包括法律賦予依法成立的合同拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力，亦稱合同對(duì)當(dāng)事人各方的拘束力與合同對(duì)第三人的效力。

1）．合同對(duì)當(dāng)事人各方的拘束力。

2）．合同對(duì)第三人的效力。第28頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述3、合同生效的時(shí)間1）、合同生效的時(shí)間的概念其是指合同的效力在何時(shí)產(chǎn)生。2）、合同發(fā)生效力的時(shí)間，有兩種情形：第一、依法成立的合同，自成立時(shí)生效。第二、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，必須經(jīng)批準(zhǔn)、登記時(shí)才能產(chǎn)生合同的效力。第29頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述4、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正（1）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正的含義所謂合同效力的瑕疵，是指合同欠缺一定的有效要件。所謂合同效力瑕疵的補(bǔ)正是指其能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力，不僅需要依照法律的規(guī)定加以進(jìn)一步認(rèn)定，而且還需要對(duì)欠缺有效要件的合同，經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，并通過該追認(rèn)消除合同效力上的瑕疵，才能使欠缺有效要件的合同符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。

第30頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述（2）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正形式第一、需要依法確認(rèn)其效力的合同所謂需要依法確認(rèn)其效力的合同，是指合同效力的發(fā)生條件雖有瑕疵，但是，是否有效，需要依據(jù)其他條件加以確認(rèn)。這種情形通常包括如下兩種：

A、合同形式有瑕疵

B、當(dāng)事人沒有簽字或者蓋章的合同第31頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述第二、限制民事行為能力人訂立的合同第三、無權(quán)代理人訂立的合同第四、法定代表人超越權(quán)限訂立的合同第五、無權(quán)處分人訂立的合同第32頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三合同效力案例

[案情]：村民王某將自己的一頭耕牛出租給同村村民李某，雙方約定租期為2年，每年租金180元。在李某剛租用了10天以后，耕牛突然走失。李某找尋一日無果，于是又和王某協(xié)商，如果李某不能找回耕牛，則應(yīng)向王某賠償1500元損失，并支付尚未交付的租金90元。幾天后，李某終于找到了耕牛，在將牛牽回家的途中，李某打聽到市場(chǎng)上耕牛的價(jià)格已漲到2000元，遂將牛牽以1900元賣給鄰村的趙某，李某回村后，謊稱耕牛仍然沒有找到，于是向王某支付了約定的1590元，王某見牛未找到，遂收下錢。數(shù)天后，王某路過鄰村，恰巧碰見趙某牽著自己的耕牛，趙某告知他是從李某處買來的。王某氣憤不過，即向法院起訴，要求李某返還耕牛，賠償損失。第33頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三[法律分析]

本案的關(guān)鍵在于，當(dāng)李某找尋到耕牛后，能否向別人出售。這就涉及到合同法上附條件合同的問題?！逗贤ā返?5條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效?！卑凑辗傻倪@一規(guī)定，當(dāng)事人簽訂的附條件的合同可分為兩種，即附生效條件的合同與附解除條件的合同。具體到本案而言，應(yīng)當(dāng)看到，當(dāng)事人王某與李某之間是存在財(cái)產(chǎn)租賃合同關(guān)系的，耕牛即為租賃合同的標(biāo)的物。按照合同的規(guī)定，李某在合同規(guī)定的2年期限內(nèi)擁有對(duì)耕牛的使用權(quán)，第34頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三[法律分析]

同時(shí)他亦應(yīng)在期限結(jié)束后將耕牛返還王某。雖然僅僅過于10天耕牛便走失，但雙方當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)租賃合同并未因此解除，而是繼續(xù)有效。這時(shí)，當(dāng)事人雙方達(dá)成的若李某找不到耕牛，則應(yīng)向王某賠償損失的協(xié)議便十分重要。這份協(xié)議意味著，雙方當(dāng)事人為原來的財(cái)產(chǎn)租賃合同設(shè)立了條件，這個(gè)附條件的合同可分為兩部分：(1)若李某找回耕牛，則當(dāng)事人間的合同繼續(xù)有效；(2)若李某找不到耕牛，則當(dāng)事人間的合同消滅，李某應(yīng)向王某賠償1500元，并支付90元租金。因此，第35頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三法律分析]李某找不回耕牛，便成了原財(cái)產(chǎn)租賃合同的解除條件。換句話說，只有在李某找不回耕牛的情況下，當(dāng)事人之間的租賃合同才歸于終止。而案件事實(shí)卻是，李某找回了耕牛。因此，雙方當(dāng)事人達(dá)成的附解除條件合同中的條件并未成就，原合同應(yīng)繼續(xù)有效。李某依然負(fù)有在合同期限結(jié)束后返還耕牛的義務(wù)。李某卻違反誠實(shí)信用的原則，將耕牛擅自出賣，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。第36頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三法律分析還應(yīng)指出的是，本案中李某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償王某的損失，但王某卻不能再取得耕牛的所有權(quán)，不能從趙某處索回耕牛。因?yàn)橼w某從李某處購得耕牛時(shí)，對(duì)李某不是耕牛的所有人這一事實(shí)并不知情，也就是說，趙某是善意的。按照民法上的善意取得制度，趙某即取得耕牛的所有權(quán)。第37頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三5、合同的擔(dān)保

1)、合同擔(dān)保的概念合同擔(dān)保是確保合同得到履行的一種法律制度，是當(dāng)事人根據(jù)法律的規(guī)定或合同約定，在合同之外采取的法律保障方法。2)、合同擔(dān)保的種類

（1）、保證（2）、抵押（3）、質(zhì)押（4）、留置（5）、定金第一節(jié)合同概述第38頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三（1）、保證保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為；而后，保證人獲得向債務(wù)人追償?shù)臋?quán)利。因此，保證行為要涉及三方當(dāng)事人和三種法律關(guān)系：一是債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；二是債務(wù)人(即被保證人)與保證人之間基于某種信任而產(chǎn)生的關(guān)系；三是保證人和債權(quán)人之間的保證關(guān)系。第五節(jié)合同的擔(dān)保第39頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三（2）、抵押抵押是指?jìng)鶆?wù)人以其特定的財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保，（不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)占有）債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法將其變賣并從該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。在抵押法律關(guān)系中，提供特定擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人為抵押人，接受抵押的債權(quán)人為抵押權(quán)人，用來抵押的財(cái)產(chǎn)為抵押物，債權(quán)人享有的于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)以抵押物折價(jià)或以拍賣、變賣價(jià)款優(yōu)先獲得清償?shù)臋?quán)利為抵押權(quán)。第五節(jié)合同的擔(dān)保第40頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三（3）、質(zhì)押質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人將出質(zhì)的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利交予債權(quán)人占有，作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可將該財(cái)產(chǎn)或權(quán)利變賣并從價(jià)款中得到受償。第五節(jié)合同的擔(dān)保第41頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三質(zhì)押與抵押的區(qū)別1)．標(biāo)的物有區(qū)別。質(zhì)押以動(dòng)產(chǎn)及權(quán)利為標(biāo)的，沒有不動(dòng)產(chǎn)作標(biāo)的；抵押則可以用不動(dòng)產(chǎn)作標(biāo)的。2)．抵押權(quán)的設(shè)立不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；而質(zhì)押權(quán)設(shè)定應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有。3)．同一質(zhì)物上面只能設(shè)立一個(gè)質(zhì)押權(quán)，沒有受償順序；而同一抵押物上可以設(shè)立數(shù)個(gè)抵押權(quán)，存在受償順序問題。第五節(jié)合同的擔(dān)保第42頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三（4）、留置概念留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人未按合同約定的期限履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法扣留該財(cái)產(chǎn)，并可將該財(cái)產(chǎn)變賣，從該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款中優(yōu)先受償。(以2個(gè)月以上的時(shí)間)第五節(jié)合同的擔(dān)保第43頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三（5）、定金定金是指當(dāng)事人一方為了證明合同的訂立和保證合同的履行而在合同成立后、履行前先支付給對(duì)方一定數(shù)額的貨幣。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金在雙方當(dāng)事人順利履行合同的情況下可以抵作價(jià)款或收回。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。第44頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三定金和預(yù)付款不同，兩者主要區(qū)別表現(xiàn)為：①定金支付是保證債務(wù)得以履行的一種擔(dān)保手段，而預(yù)付款則是一種債務(wù)履行方法，兩者性質(zhì)有別；②定金合同為從合同，而有關(guān)預(yù)付款的約定為主合同內(nèi)容；③定金可因一方違約而執(zhí)行定金罰則，而預(yù)付款即使一方有違約的行為也無罰則可言。第五節(jié)合同的擔(dān)保第45頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述6、合同的無效1）、合同無效的概念：是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，因此應(yīng)被確認(rèn)為無效。2）、合同無效的特征第一、違法性第二、合同無效的不得履行性第三、合同無效自始無效第四、合同無效即為當(dāng)然無效第46頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述3）、無效合同的范圍第一、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同第四、損害社會(huì)公共利益的合同第五、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)定的合同第47頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三第一節(jié)合同概述4）、無效合同法律后果的承擔(dān)方式第一．返還財(cái)產(chǎn)。第二．賠償損失。第三．收歸國有或者返還集體、第三人。第48頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三雙方惡意串通，合同是否有效[案情介紹]A畫家委托B拍賣人代為拍賣名畫一幅。根據(jù)市場(chǎng)行情，該畫估計(jì)拍賣價(jià)為40萬元一50萬元。C系B的老熟人，得知B·將代為拍賣名畫時(shí)，找到B，想請(qǐng)B將該畫賣給自己。于是兩人商定，C以35萬元價(jià)格購買該畫，B在C應(yīng)價(jià)后落槌敲定。1999年11月3日，拍賣會(huì)正式舉行。競(jìng)買人為C、D、E。B宣布從15萬元起拍，每檔以5萬或5萬的倍數(shù)報(bào)價(jià)。D先報(bào)出20萬元，E報(bào)出25萬元，D又報(bào)出30萬元，C報(bào)出35萬元，在B落槌前，E又報(bào)出40萬元，B卻裝作沒有看見，稱法定應(yīng)答時(shí)間已過，落槌敲定，將畫賣給C。C和B又簽了確認(rèn)書。E不服，認(rèn)為自己是在落槌前舉出報(bào)價(jià)，B視而不見，而硬將畫賣給C是不公平的，要求取消C的買受人資格。B、E發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，E訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)為，E的主張成立。第49頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三B、C之間惡意串通，損害了A和E的合法利益，故拍賣合同無效。B、C應(yīng)承擔(dān)因此給A、E造成的損失。[法律分析]本案所涉及的主要是惡意串通成立的合同的效力問題。惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通一氣，共同訂立某種合同，造成國家、集體或第三人利益的損害。所謂惡意，是相對(duì)善意而言的，指明知或應(yīng)知某種行為將造成對(duì)國家、集體或第三人的損害，卻故意去做?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效……(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益……”第50頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三《合同法》第59條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。”本案中，B、C惡意串通，損害A和E的合法權(quán)益，因此，拍賣合同無效。因此給A和E造成的損失，B、C應(yīng)予賠償，所拍賣名畫因拍賣合同無效而返還給A。工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)給予B、C相應(yīng)的行政處罰。第51頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第二節(jié)商務(wù)合同條款談判的原則和要點(diǎn)一、商務(wù)合同條款談判的原則1、注重法律依據(jù)2、追求合同條款平衡3、條文明確嚴(yán)謹(jǐn)

第52頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判二、商務(wù)合同條款談判的要點(diǎn)1、字斟句酌：語句表達(dá)準(zhǔn)確、術(shù)語清晰2、前后呼應(yīng)：主合同與合同的附件、價(jià)格談判的條件相呼應(yīng)。主要表現(xiàn)在：一致性、互補(bǔ)性、協(xié)調(diào)性第53頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判二、商務(wù)合同條款談判的要點(diǎn)3、公平實(shí)用：所謂公平是指所獲的利益與所承擔(dān)的義務(wù)要對(duì)等。所謂實(shí)用是指條件實(shí)惠，文字實(shí)用，便于執(zhí)行。4、隨寫隨定第54頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第三節(jié)常見商務(wù)合同條款談判的內(nèi)容一、普通商品貿(mào)易談判的內(nèi)容（一）商品品質(zhì)：其是指商品的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)。1、規(guī)格2、等級(jí)3、標(biāo)準(zhǔn)4、樣品5、品牌或商標(biāo)第55頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（二）商品數(shù)量1、要了解對(duì)方對(duì)欲交易商品在供需上的能力和要求，以避免詐騙和被對(duì)方利用。2、要探測(cè)同類商品因成交數(shù)量不同而對(duì)成交價(jià)格的影響，以確定最佳采購數(shù)量。3、根據(jù)慣例，還要規(guī)定“溢短量條款”第56頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（三）、商品包裝：是指為了保護(hù)商品品質(zhì)的完好、數(shù)量完整以及宣傳商品所使用的材料和裝潢。1、要了解國內(nèi)外市場(chǎng)同類商品的包裝情況2、分析包裝對(duì)銷售價(jià)格與費(fèi)用增減的影響程度3、注意滿足客商對(duì)銷售包裝的特殊要求4、了解國內(nèi)外對(duì)包裝的要求和相關(guān)習(xí)俗及禁忌第57頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（四）、商品價(jià)格：是指以一定貨幣表示的每一計(jì)量單位的金額。1、了解我國和世界各國有關(guān)的價(jià)格方面的法令和政策。2、根據(jù)交易商品的各種價(jià)格，制定出適中的價(jià)格談判策略。3、要收集同類商品交易中各因素的變化對(duì)體格的影響程度，以確定合理的成交價(jià)格及幅度。第58頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（四）、商品價(jià)格：是指以一定貨幣表示的每一計(jì)量單位的金額。4、要收集客戶在報(bào)價(jià)和還價(jià)的習(xí)慣，以備討價(jià)還價(jià)之用。5、要明確商品價(jià)格術(shù)語和作價(jià)方法。第59頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（五）、支付方式在國內(nèi)貿(mào)易中，貨款結(jié)算分為現(xiàn)金結(jié)算和轉(zhuǎn)帳結(jié)算；在國際貿(mào)易中，常用匯付、托收和信用證結(jié)算。（六）、商品裝運(yùn)與保險(xiǎn)1、要正確確定交易商品的運(yùn)輸方式。2、要正確估算運(yùn)輸時(shí)間和運(yùn)輸成本。3、要?jiǎng)澢咫p方的費(fèi)用界線及其責(zé)任。4、要根據(jù)相關(guān)因素，明確商品的裝運(yùn)期和交貨期第60頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（七）、商品檢驗(yàn)1、商品檢驗(yàn)的內(nèi)容和方法2、商品檢驗(yàn)的時(shí)間和地點(diǎn)3、商品檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和檢驗(yàn)證明第61頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第一節(jié)合同概述二、涉外商品貿(mào)易談判的內(nèi)容（一）標(biāo)的（二）數(shù)量（三）質(zhì)量（四）產(chǎn)地與出廠時(shí)間（五）價(jià)格條款（六）違約責(zé)任條款第62頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判（七）產(chǎn)權(quán)條款（八）免責(zé)條款（九）艱難情勢(shì)條款（十）財(cái)政結(jié)算和財(cái)產(chǎn)清算條款（十一）仲裁條款（十二）長(zhǎng)期供應(yīng)備件條款（十三）長(zhǎng)遠(yuǎn)合作條款（十四）國產(chǎn)化條款（十五）保證條款第63頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第64頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第65頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第66頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第67頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第68頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第69頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第70頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第71頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第72頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第73頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星期三商務(wù)談判第四章商務(wù)合同談判第74頁，講稿共104頁，2023年5月2日，星