法理學(xué)復(fù)習(xí)要點(diǎn)

法理學(xué)復(fù)習(xí)要點(diǎn)

一、填空

1、我國(guó)在夏商周就出現(xiàn)了以天命和〔宗法制度〕為核心的法律社會(huì)。

2、一般說(shuō)來(lái)，西方法學(xué)起始于〔古希臘〕

3、近代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)的出現(xiàn)意味著一種與中世紀(jì)神權(quán)世界觀(guān)對(duì)立的法權(quán)世界觀(guān)的出現(xiàn)，這

一世界觀(guān)的核心是自由、平等、人權(quán)和法治，其典型的表達(dá)形式是自然法學(xué)派的〔社會(huì)

契約論〕和天賦人權(quán)論。

4、法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、根底理論、〔方法論〕和意識(shí)形態(tài)。

5、法的淵源包括兩個(gè)不可分割的要素：一是與法的效力〕的直接聯(lián)系二是現(xiàn)行的法

律文件必須具有一定的法律形式。

6、法的要素指法的根本成分，即構(gòu)成法律的根本元素，一般包括〔法律概念〕、

法律規(guī)則和法律原則。

7、法律規(guī)則的構(gòu)造分為〔行為模式〕和法律后果兩局部。

8、法是以〔權(quán)利和義務(wù)〕為機(jī)制調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的。

9、法律行為，就是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果)

的行為。

10、法律事實(shí)，就是法律規(guī)所規(guī)定的、能夠引起〔法律關(guān)系〕產(chǎn)生、變更和消滅的

客觀(guān)情況或現(xiàn)象。

11、法律責(zé)任的一般構(gòu)成可概括為責(zé)任主體、行為或違約行為、損害結(jié)果和〔主觀(guān)過(guò)錯(cuò)〕

四方面。

12、從法學(xué)角度講，程序是從事法律行為作出*種決定的過(guò)程、方式和〔關(guān)系〕。

13、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式有抑制、導(dǎo)向、緩解、〔分工〕和感染五個(gè)方面。

14、“自然正義”的容大致包括兩項(xiàng)最根本的程序規(guī)則：第一，〔任何人不能做自己案

件的法官〕；第二，任何一方的訴詞都要被聽(tīng)取。

15、立法是由特定的主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、〔認(rèn)可〕和變

動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)的活動(dòng)。

16、法律推理是法律人將〔形式邏輯〕運(yùn)用于處理案件過(guò)程的思維形式。

17、18世紀(jì)法國(guó)的著名思想家孟德斯鳩說(shuō)，在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人

能夠做他應(yīng)該做的事情，而〔不被強(qiáng)迫〕做他不應(yīng)該做的事情。

18、現(xiàn)代社會(huì)正義的根本底線(xiàn)是建立在尊重人的尊嚴(yán)之上的，它的根本容是〔人權(quán)〕

19、中國(guó)特色社會(huì)主義法治的本質(zhì)是〔人民L

20、社會(huì)主義和諧社會(huì)應(yīng)該是法治、〔公平正義〕、誠(chéng)信友愛(ài)、充滿(mǎn)活力、安定有序、人與

自然和諧相處的社會(huì)。

21.〔自然法學(xué)派〕是近代資產(chǎn)階級(jí)和法制模式的主要設(shè)計(jì)師。

22.中國(guó)古代的法律文化是以〔儒家〕法律思想為核心的文化系統(tǒng)。

23按照法的創(chuàng)新方式和表達(dá)方式的不同，可分為〔成文法〕和不成文法。

24按照法規(guī)定的容和價(jià)值取向的不同，可分為〔實(shí)體法〕和程序法。

25法律規(guī)則有嚴(yán)密的邏輯構(gòu)造。三要素說(shuō)認(rèn)為法律規(guī)則由〔假定〕、處理和制裁三局部構(gòu)

成。

26.法律規(guī)則有嚴(yán)密的邏輯構(gòu)造。二要素說(shuō)將法律規(guī)則的構(gòu)造分為〔行為模式〕和法律后

果兩局部。

27.〔法律部門(mén)〕是構(gòu)成法律體系的根本要素。

28.法律部門(mén)劃分的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：一是法律規(guī)調(diào)整的〔社會(huì)關(guān)系〕；二是法律規(guī)的調(diào)整方法。

29.法律行為構(gòu)成之心素，是法律行為在表現(xiàn)的一切方面包括動(dòng)機(jī)、目的和談知能力〕。

30.法律行為構(gòu)成之體素是法律行為外在表現(xiàn)的一切方面包括行為、〔手段〕和結(jié)果。

31.法律關(guān)系是以〔權(quán)利和義務(wù)〕為容的社會(huì)關(guān)系。

32.法律關(guān)系主體必須同時(shí)具有法律上的權(quán)利能力和〔行為能力〕。

33.法律責(zé)任的構(gòu)成包括責(zé)任主體、〔或違約行為〕、損害結(jié)果和主觀(guān)過(guò)錯(cuò)。

34在法律實(shí)踐中法律責(zé)任最根本的分類(lèi)是根據(jù)造律責(zé)任的類(lèi)型〕所罪的分類(lèi)，即分為

民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任和違憲責(zé)任。

35.立法過(guò)程分三個(gè)階段：一是立法準(zhǔn)備階段；二是〔由法案到法的階段〕；三是立法完

善階段。

36.立法程序通常包括天、審議、〔表決〕和公布。

37.法律方法的容包括法律推理、法律發(fā)現(xiàn)、〔法律解釋〕和法律論證。

38.我國(guó)法律的正是解釋大體上可以分為立法解釋、〔行政解釋〕和司法解釋。

39.現(xiàn)代政治是〔政黨政治〕，即以政黨制度為根底的權(quán)力配置和運(yùn)作機(jī)制。

40.與法法的聯(lián)系表現(xiàn)在精神、〔規(guī)則〕和組織構(gòu)造三個(gè)層面。

二、名詞

1、法：法是由國(guó)家制定、認(rèn)可并由國(guó)家保證實(shí)施的，反映的特定物質(zhì)生活條件

所決定的統(tǒng)治階級(jí)（或人民）意志，以權(quán)力和義務(wù)為容，以確認(rèn)、保護(hù)和開(kāi)展統(tǒng)治

階級(jí)〔或人民〕所期望的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)體系。

2、法的淵源：法的來(lái)源或法之棲身之所，也有著述稱(chēng)法的淵源主要指法之產(chǎn)生的

原因或途徑

3、不成文法：是指由國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具

有規(guī)化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。理解不成文法的表現(xiàn)形式應(yīng)注意：這里所

謂不成文法只具有相對(duì)意義，即相對(duì)于規(guī)化成文形式而言。不成文法不僅包括習(xí)

慣法，也包括判例法、不成文憲法等。判例法屬于不成文法疇，但判例法是有文

字表現(xiàn)形式的，它是法院通過(guò)判例所創(chuàng)造的法。法學(xué)上的成文法與不成文法的區(qū)

分，不完全依據(jù)法是否有文字表現(xiàn)形式，還要依據(jù)是否有規(guī)化的成文形式來(lái)判斷

4、法的效力圍：法對(duì)什么對(duì)象、在什么時(shí)間和空間有效。

5、法的溯及力：指新法對(duì)它生效前所發(fā)生的事情和行為可否加以適用的效力。一

般說(shuō)來(lái)，法只適用于生效后發(fā)生的行為，不適用于生效前的行為，不應(yīng)有溯及既

往的效力。對(duì)法生效前發(fā)生的事件，亦如此。這就是法不溯及既往的原則。

6、法律體系：法學(xué)中有時(shí)也稱(chēng)“法的體系”或簡(jiǎn)稱(chēng)為"法體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)

行的全部法律規(guī)按照不同的法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)

系的統(tǒng)一整體。

7、法律部門(mén)：它是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)自身的不同性質(zhì)、調(diào)整

社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類(lèi)法律規(guī)的總和。法律部門(mén)是法律

體系的根本組成要素，各個(gè)不同的法律部門(mén)的有機(jī)組合，便成為一國(guó)的法律體系。

8、權(quán)利能力：又稱(chēng)權(quán)義能力〔權(quán)利義務(wù)能力〕，是指能夠參與一定的法律關(guān)系，

依法享有一定權(quán)利和承當(dāng)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)

利、承當(dāng)義務(wù)的前提條件。

9、行為能力：是指法律關(guān)系主體能夠通過(guò)自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)

的能力

10、歸責(zé)：又稱(chēng)為法律責(zé)任的歸結(jié)，是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)或者國(guó)家授權(quán)的機(jī)

關(guān)依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)展判斷和確認(rèn)

11.法律移植：指新法律對(duì)舊法律的借鑒和吸收，表達(dá)兩種法律制度之間在時(shí)間

上的先后順序，在容上的“影響一承受"關(guān)系，它不能完全表征一個(gè)國(guó)家對(duì)與

其同時(shí)代的其他國(guó)家的法律或國(guó)際法律的引進(jìn)、吸收和攝取，因此需要?jiǎng)?chuàng)造或借

用別的術(shù)語(yǔ)來(lái)概括?！胺梢浦病奔词乾F(xiàn)成的可用來(lái)表征同時(shí)代〔共時(shí)性〕的國(guó)

家間相互引進(jìn)和吸收法律這種實(shí)踐的術(shù)語(yǔ)。

12、法律繼承：就是不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表

現(xiàn)為舊法律制度〔原有法〕對(duì)新法律制度〔現(xiàn)行法〕的影響和新法律制度對(duì)舊法

律制度的承接和繼受

13、法律人：是指高度信仰法治思想，持有深刻的法治理念，運(yùn)用法律處理

社會(huì)關(guān)系，實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平與正義，追求人類(lèi)社會(huì)和諧開(kāi)展的法律職業(yè)從業(yè)

者。

14、類(lèi)比推理：指在法律沒(méi)有明確的文字規(guī)定的情況下，比照相應(yīng)的法律規(guī)定加

以處理的推理形式

15、當(dāng)然解釋?zhuān)杭醋匀唤忉專(zhuān)钦摾斫忉尩囊环N。是指刑法規(guī)雖然沒(méi)有明示*

一事項(xiàng)，但依形式邏輯、規(guī)目的及事物的當(dāng)然道理，將該事項(xiàng)解釋為包括

在該規(guī)定的使用圍之。

16法律規(guī)則：社會(huì)的各種規(guī)則形成一個(gè)有序的規(guī)則體系，是社會(huì)秩序的維系力

量。在法治社會(huì)里，法律規(guī)則具有最高或最終的效力。法律規(guī)則是規(guī)定法律上的

權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予*種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)

定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要要素。

17法律部門(mén)：這一概念，在有的法學(xué)著作和教材中被稱(chēng)為“部門(mén)法"，它是指根據(jù)

一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不

同方法等所劃分的同類(lèi)法律規(guī)的總和。法律部門(mén)是法律體系的根本組成要素，各

個(gè)不同的法律部門(mén)的有機(jī)組合，便成為一國(guó)的法律體系

18法律責(zé)任：因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生

的，由行為人承當(dāng)?shù)牟焕蠊?/p>

19法律程序：就其本體而言是這樣一種普遍形態(tài)，即人們遵循法定的時(shí)限和時(shí)序

并按照法定的方式和關(guān)系進(jìn)展法律行為。

20辯證推理：又稱(chēng)實(shí)質(zhì)推理，是指在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的述中選擇

其一的推理。所以，辨證是在缺乏使結(jié)論得以產(chǎn)生確實(shí)定無(wú)疑的法律與事實(shí)的情

況下進(jìn)展的推理。

三、簡(jiǎn)答

1、法學(xué)素質(zhì)教育中應(yīng)注意培養(yǎng)的心理素質(zhì)包括哪幾個(gè)方面

答：心理動(dòng)力，心理過(guò)程，心理狀態(tài)，心理特征

2、法學(xué)研究中的實(shí)證研究方法有哪些.

答：社會(huì)調(diào)查法，歷史研究法，比擬研究法，邏輯分析法，語(yǔ)義分析法。

3、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義何在.

答：〔1〕學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要。

〔2〕學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律思維方式的需要。

〔3〕學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。

〔4〕學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)實(shí)際工作能力的需要。

4、法的根本特征。

一、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)

二、法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)

三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)

四、法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)

5、法的局限性主要表現(xiàn)在那幾個(gè)方面.

第一，法只是許多社會(huì)調(diào)查方法的一種

第二，法律并不能有效的干預(yù)或解決所有的社會(huì)問(wèn)題

第三，法律具有保守性，僵化性和限制性

第四，法的運(yùn)作本錢(qián)巨大

第五，法律作用的充分發(fā)揮依賴(lài)一系列的社會(huì)條件

6、當(dāng)代中國(guó)主要法的淵源有哪些.

1.立法

2.國(guó)家機(jī)關(guān)的決策和決定

3.司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解釋

4.國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策

5.國(guó)際法

6.習(xí)慣

7.道德規(guī)和正義觀(guān)念

8.社團(tuán)規(guī)章和民間合約

9.外國(guó)法

10理論學(xué)說(shuō)特別是法律學(xué)說(shuō)

7、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別。

L在對(duì)事及對(duì)人的覆蓋面上，法律原則較寬，法律規(guī)則較窄

2.在變化的速率方面，法律原則有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。法律原則通常是社會(huì)重大價(jià)值

的積淀，不會(huì)輕易改變，相比之下，法律規(guī)則的改變要容易的多

3.在是否適用確實(shí)定性方面，原則較為模糊，規(guī)則較為明確。

8、如何理解權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系.

權(quán)利義務(wù)的對(duì)立統(tǒng)一，首先表現(xiàn)為構(gòu)造上的相關(guān)關(guān)系。

權(quán)利和義務(wù)的另一關(guān)系式是數(shù)量上的等值關(guān)系

權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三種展現(xiàn)方式是功能上的互補(bǔ)關(guān)系

權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的第四種展現(xiàn)方式是價(jià)值意義上的主次關(guān)系

9、法律行為的根本特征。

1法律行為是具有社會(huì)意義的行為

2法律行為具有法律性

3法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志?/p>

10、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原則有哪些.

責(zé)任法定的原則，因果聯(lián)系的原則，責(zé)任與處分相當(dāng)?shù)脑瓌t，責(zé)任自負(fù)原則

11、大陸法系與英美法系的區(qū)別。

第一，法律淵源不同第二，法律適用不同

第三，判例地位不同第四，法律分類(lèi)不同

第五，法律編纂不同第六，訴訟程序不同

12、法對(duì)政治的作用表達(dá)在哪些方面

1協(xié)調(diào)政治關(guān)系2規(guī)政治行為3促進(jìn)政治開(kāi)展4解決政治問(wèn)題

13、社會(huì)主義法治國(guó)家的根本特征。

人權(quán)，法律至上，法制完備，依法行政，司法公正，權(quán)利約束，權(quán)利保護(hù)，人權(quán)

保障，社會(huì)自治

14法學(xué)的研究方法有哪些.

階級(jí)分析法，價(jià)值分析法，實(shí)證研究法

15.法律權(quán)利和法律義務(wù)的特點(diǎn)。

〔1〕公民的權(quán)利義務(wù)是一致的，權(quán)利與義務(wù)是相適應(yīng)的；

〔2〕權(quán)利和義務(wù)是真實(shí)的、有物質(zhì)保障的；

〔3〕正確行使權(quán)利和嚴(yán)格履行義務(wù)，權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一，是社會(huì)主義法制的本

質(zhì)要求。

16法律程序包含哪些要點(diǎn)。

法律程序以法定時(shí)間和法定空間方式作為根本要素的。法定時(shí)間要素包含時(shí)序和

時(shí)限，法定空間方式包括空間關(guān)系和行為方式

17正當(dāng)法律程序的價(jià)值有哪些.

L正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提2.正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利制衡的機(jī)制

3.正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴墙饧娦实谋ＷC4.正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實(shí)現(xiàn)的手段

5.正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障

18.當(dāng)代中國(guó)法律制度的根本特征。

1.當(dāng)代中國(guó)法制體系受到西方化、馬克思主義和中國(guó)傳統(tǒng)法律思想和制

度三個(gè)源流的影響

2.中國(guó)法制體系以大陸法系為根底，但處于向“混合體系”快速演變的過(guò)程中

3.當(dāng)今中國(guó)的法律制度體系缺乏必要的自主性，依然附屬于政治和政府

19法對(duì)秩序的維護(hù)作用表達(dá)在哪些方面.

1維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治秩序2維護(hù)權(quán)利運(yùn)行秩序3.維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序4.維護(hù)正常的社會(huì)

生活秩序

5.建立和維護(hù)國(guó)際政治經(jīng)濟(jì)新秩序

四、論述

1、在我國(guó)的法律規(guī)定中，免責(zé)的條件和方式主要有哪些.

1.時(shí)效免責(zé)

2.不訴免責(zé)

3.自首立功免責(zé)

4.補(bǔ)救免責(zé)

5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)

6.自助免責(zé)

7.人道主義免責(zé)

課本P177

3、如何準(zhǔn)確理解司法權(quán)獨(dú)立行使原則.課本P255

4、如何理解法對(duì)效率的促進(jìn)作用。課本P329

答：現(xiàn)代社會(huì)的法律，從實(shí)體法到程序法，從根本法到普通法，從成文法到不成

文法，都有或應(yīng)有其在的經(jīng)濟(jì)邏輯和宗旨：以有利于提高效率的方式分配資源，

并以權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定保障資源的優(yōu)化配置和使用。這里僅從以下幾個(gè)方面說(shuō)明

法律怎樣和應(yīng)當(dāng)怎樣促進(jìn)效率。

〔1〕通過(guò)確認(rèn)和維護(hù)人權(quán)、調(diào)動(dòng)生產(chǎn)者的積極性，促進(jìn)生產(chǎn)力的進(jìn)步。在

根本意義上，效率就是生產(chǎn)力的進(jìn)步。而生產(chǎn)力的進(jìn)步不能沒(méi)有人權(quán)的保障與推

動(dòng)。生產(chǎn)力的根本因素有三個(gè)，即勞動(dòng)者〔人〕、勞動(dòng)資料〔物〕和勞動(dòng)技能〔智〕。

只有這三個(gè)要素得到保護(hù)，并且能夠得到自由的結(jié)合，生產(chǎn)力才能開(kāi)展。

〔2〕成認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵(lì)人們?yōu)橹镔|(zhì)利益而奮斗?！袄?/p>

益”是一個(gè)非常重要和實(shí)用的社會(huì)概念。利益，就是人們企求滿(mǎn)足的一種要求，

愿望或期待。依歷史唯物論和社會(huì)心理學(xué)的觀(guān)點(diǎn)，滿(mǎn)足既被當(dāng)作人們需要的實(shí)現(xiàn)，

進(jìn)一步又是新的需要的起點(diǎn)和契機(jī)，因而追求利益是人類(lèi)最一般、最根底的心理

特征和行為規(guī)律，是一切創(chuàng)造性活動(dòng)的源泉和動(dòng)力。既然利益的不斷實(shí)現(xiàn)和追提

高生產(chǎn)力、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的決定性動(dòng)機(jī)，是社會(huì)開(kāi)展的動(dòng)力，貝()，成認(rèn)和保護(hù)人

們的利益，使之成為一種權(quán)利,從而鼓勵(lì)人們?cè)诜ǖ膰M其所能地實(shí)現(xiàn)物質(zhì)利益，

使之成為一種權(quán)利，從而鼓勵(lì)人們?cè)诜ǖ膰M其所能地實(shí)現(xiàn)物質(zhì)利益，就成為人

類(lèi)之所以需要法律的一個(gè)重要理由。人類(lèi)在追逐物質(zhì)利益的過(guò)程中必然會(huì)產(chǎn)生對(duì)

立和摩擦。這種對(duì)立和摩擦?xí)斐少Y源的浪費(fèi)甚至是巨大的浪費(fèi)。因此，法在成

認(rèn)和保護(hù)人們的物質(zhì)利益的同時(shí)，還要權(quán)衡和調(diào)節(jié)各種利益沖突，以便把對(duì)立和

摩擦減少到最低限度。法的整個(gè)運(yùn)行過(guò)程實(shí)際上就是對(duì)各種利益進(jìn)展平衡、選擇、

取舍，并通過(guò)權(quán)利和義務(wù)對(duì)這些不同利益進(jìn)展權(quán)威性、規(guī)性調(diào)整的過(guò)程。

〔3〕確認(rèn)和保護(hù)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵(lì)人們?yōu)橹б娴哪康恼加?、使用或轉(zhuǎn)讓〔交

換〕財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利的成認(rèn)〔產(chǎn)權(quán)關(guān)系的明確〕是有效地利用自然資源的前提。

只有人們獲得了對(duì)資源的占有權(quán)和使用權(quán)，物有其主，并有權(quán)排除他人對(duì)自己財(cái)

產(chǎn)的侵犯或奪取，財(cái)產(chǎn)所有者才有信心和動(dòng)機(jī)投入資源，開(kāi)展財(cái)富。任何一個(gè)國(guó)

家的法律都是以財(cái)產(chǎn)權(quán)為核心的。法在確認(rèn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，還要?jiǎng)?chuàng)造財(cái)產(chǎn)權(quán)有效

利用的機(jī)制，其中最主要的是為財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移提供保障和便利。如果說(shuō)財(cái)產(chǎn)權(quán)的

法律確認(rèn)和保障是有效利用資源的必備條件，貝h財(cái)產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)移性〔即從一主

體向另一主體轉(zhuǎn)移〕就是有效利用資源的充分條件。

〔4〕確認(rèn)、保護(hù)、創(chuàng)造最有效率的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，使之更有效地推動(dòng)社會(huì)

生產(chǎn)力的快速開(kāi)展。在不同的社會(huì)背景之下，不同社會(huì)和國(guó)家也許有不同的經(jīng)濟(jì)

運(yùn)行模式。但就當(dāng)代社會(huì)而言，最正確模式是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)模式。市場(chǎng)把生產(chǎn)者和經(jīng)

營(yíng)者置于自由競(jìng)爭(zhēng)、優(yōu)勝劣汰的境地，為人們施展才能創(chuàng)造了廣闊的場(chǎng)所，同時(shí)

也使資源能夠從低效益利用向高效益利用流轉(zhuǎn);市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的宏觀(guān)調(diào)控使市場(chǎng)中

的競(jìng)爭(zhēng)擺脫盲目狀態(tài)，減少生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)中的偶然性、任意性、風(fēng)險(xiǎn)性及其他浪費(fèi)

資源的現(xiàn)象。在建立中國(guó)特色社會(huì)主義理論的指導(dǎo)下，經(jīng)過(guò)二十多年的銳意改革

，我國(guó)原有的國(guó)家集中過(guò)多、統(tǒng)得過(guò)死，扼制商品經(jīng)濟(jì)、無(wú)視價(jià)值規(guī)律和市場(chǎng)作

用等嚴(yán)重束縛生產(chǎn)力開(kāi)展的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式已經(jīng)發(fā)生重大變革,但經(jīng)濟(jì)開(kāi)展中的深

層問(wèn)題遠(yuǎn)未根本解決，因而要進(jìn)一步解放思想，推進(jìn)改革開(kāi)放，使社會(huì)主義市場(chǎng)

經(jīng)濟(jì)體制和運(yùn)行模式在我國(guó)全國(guó)圍形成，以進(jìn)一步解放和開(kāi)展我國(guó)的社會(huì)生產(chǎn)力

。

〔5〕成認(rèn)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，解放和開(kāi)展科學(xué)技術(shù)。科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力。

解放和開(kāi)展生產(chǎn)力，首先是解放和開(kāi)展科學(xué)技術(shù)，這在即將到來(lái)的知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代

尤為突出。法在這方面的作用主要是：第一，把科學(xué)技術(shù)活動(dòng)及其成果宣布為權(quán)

利，使“智慧的火焰加上利益的燃料"，推動(dòng)人們進(jìn)展創(chuàng)造性活動(dòng)，創(chuàng)造新思想、

新知識(shí)、新技術(shù)。近代以來(lái)各國(guó)的經(jīng)歷說(shuō)明，但凡法律成認(rèn)知識(shí)的價(jià)值，保護(hù)知

織產(chǎn)權(quán)的地方，科學(xué)技術(shù)日新月異，社會(huì)生產(chǎn)力蒸蒸日上；反之，社會(huì)生產(chǎn)力則

徘徊不前。第二，組織和協(xié)調(diào)科學(xué)技術(shù)的開(kāi)展，明確科學(xué)技術(shù)開(kāi)展在國(guó)家經(jīng)濟(jì)和

社會(huì)開(kāi)展中的戰(zhàn)略地位，制定科技開(kāi)展規(guī)劃和方案，改革科技管理體制，完善科

技獎(jiǎng)勵(lì)制度，細(xì)化科技活動(dòng)主體之間的權(quán)利和義務(wù)，以推動(dòng)科技成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)

的生產(chǎn)力，實(shí)現(xiàn)科技——經(jīng)濟(jì)一體化。

5、試論法與的關(guān)系。課本P388

6、法治與人治的根本差異。

第一，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的地位不同。領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的地位是區(qū)別法治與人治的

重要標(biāo)準(zhǔn)之一。具體來(lái)說(shuō)，在法治中，法律是至高無(wú)上的，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者都必

須服從法律。而在人治之中，領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者就是至高無(wú)上的，他們擁有否認(rèn)法

律的特權(quán)。

第二，法律的地位和作用不同。在法治中，法律的地位是至高無(wú)上的，法律

的作用是巨大的。而在人治之中，法律的地位是低下的，是被輕視的，法律的作

用得不到有效發(fā)揮。

第三，權(quán)力是否受法律的約束不同。在法治中，雖然法律也要依賴(lài)于權(quán)力，

但這是就整體而言的。但在人治之中，權(quán)力常常是不受法律約束的。

第四，是否具有、自由、平等和人權(quán)等價(jià)值觀(guān)念的不同。法治總以作為自己

的根底和價(jià)值目標(biāo)，同時(shí)把自由、平等、人權(quán)等作為自己的價(jià)值觀(guān)念加以貫徹。

而人治總是與專(zhuān)制相聯(lián)系，不但不具有自由、平等和人權(quán)的價(jià)值目標(biāo)，甚至是反

自由、反平等、反人權(quán)的。

第五，各自所要求和所具有的政治根底不同。法治以制度作為政治根底，人

民在法治之中總有自己的地位。但是人治總是以專(zhuān)制集權(quán)作為政治根底。是人治

的天敵，所以，所有的人治都必然會(huì)反對(duì)。

7.試述司法的原則。課本P255

司法法治原則司法平等原則司法權(quán)獨(dú)立行使原則司法責(zé)任原則司法公正原

8.試述中國(guó)法制改革的必要性。課本P215

首先，在我國(guó)現(xiàn)行法律體系中，有相當(dāng)多的法律，法規(guī)，規(guī)章和具有法律效力的

政策：是與方案經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系的，是適應(yīng)方案經(jīng)濟(jì)的需要制定的，是在人治因素非

常濃重的體制下形成的。

其次，法律是社會(huì)經(jīng)濟(jì)，政治，文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系的制度形式，社

會(huì)經(jīng)濟(jì)，政治，文化和其他社會(huì)生活和社會(huì)關(guān)系是其容，容變化要求形式變化。

但是，由于法律一旦形成體系就具有相對(duì)獨(dú)立性和滯后性，或者說(shuō)是僵化性和保

守性。

再次，在中國(guó)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，開(kāi)展社會(huì)主義政治是一場(chǎng)深刻的社會(huì)

變革，與此相應(yīng)，建立與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制政治體制相適應(yīng)的法律體系也就

不是一般的法制建立，需要法制改革。

最后，在當(dāng)代中國(guó)，法律演進(jìn)和法律開(kāi)展與法制現(xiàn)代化我是等值的概念，法制現(xiàn)

代化意味著法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，這樣的轉(zhuǎn)型需要變革。

9試述中國(guó)法制改革的根本容。課本P217

政法體制的改革法律體系的重構(gòu)法律精神的轉(zhuǎn)換

10試述法律確認(rèn)和保障自由的原則。課本P323

1.每個(gè)人自由并存原則

2.消極自由之保障〔非干預(yù)〕原則

3.公益干預(yù)原則

4.積極自由之保障〔有限干預(yù)〕原則

11.試述人權(quán)的價(jià)值。

答：沒(méi)有人權(quán)的社會(huì)，人的價(jià)值也就無(wú)從表達(dá)。肯定人的價(jià)值的一般方法是肯定

人的人權(quán)，抹煞人的價(jià)值的常用方法是否認(rèn)、剝奪、壓制或踐踏人的人權(quán)。國(guó)家

對(duì)人權(quán)的態(tài)度直接表達(dá)著國(guó)家的性質(zhì)。人權(quán)對(duì)人的價(jià)值表現(xiàn)為：

首先，人權(quán)是人的利益的度量分界。人權(quán)的本質(zhì)屬性首先表現(xiàn)為利益，無(wú)論

利益的表現(xiàn)形態(tài)是物質(zhì)的還是精神的。它是人實(shí)現(xiàn)利益的手段，并且是最可靠最

有效的手段。人權(quán)對(duì)于人的利益價(jià)值并不必然產(chǎn)生人對(duì)私利無(wú)限膨脹的結(jié)果，人

權(quán)所表達(dá)的利益有著兩方面的道德要求，即既是利己的，又是無(wú)害于人的。人權(quán)

所以具有普遍性，原因就在于人權(quán)所要求的利益符合道德的一般標(biāo)準(zhǔn)，所以人權(quán)

對(duì)于人的利益價(jià)值在于它使利益關(guān)系道德化,人權(quán)的無(wú)害性是所有利益都必須遵

循的度量分界。

其次，人權(quán)是人關(guān)于公共權(quán)力評(píng)價(jià)的道德標(biāo)準(zhǔn)。公共權(quán)力能否善待于人是人

權(quán)有無(wú)的道德標(biāo)準(zhǔn)。公共權(quán)力如果為人權(quán)而設(shè)，為人權(quán)而運(yùn)作，性質(zhì)受人權(quán)所判

斷，便可防止惡政。人權(quán)的主流精神始終是防止和抵抗公共權(quán)力走向惡政，在公

民和國(guó)家的關(guān)系中，人權(quán)對(duì)于人的價(jià)值表現(xiàn)為以人權(quán)制約國(guó)家以善待它的公民。

再次，人權(quán)是人和人和諧相處的共同尺度。創(chuàng)造和諧而不是沖突是人權(quán)的在

要求。和諧的社會(huì)狀態(tài)以平安和平為顯著標(biāo)志。平安對(duì)應(yīng)著秩序，和平排拒暴力，

人權(quán)有著建立秩序和消除暴力的功能。人權(quán)的政治表現(xiàn)為，它的法律表現(xiàn)是法治，

法治即是社會(huì)關(guān)系的秩序化

12.試述社會(huì)主義道德對(duì)法的作用。課本P385

五、分析

1、馬克思在批駁資產(chǎn)階級(jí)代言人用他們關(guān)于自由、教育和法律等觀(guān)念來(lái)為資產(chǎn)階級(jí)所有制

辯護(hù)時(shí)指出，“你們的觀(guān)念本身是資產(chǎn)階級(jí)的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物，正像你們的法

律不過(guò)是被奉為法律的你們這個(gè)階級(jí)的意志一樣，而這種意志的容是由你們這個(gè)階級(jí)的物質(zhì)

生活條件來(lái)決定的。"

2、清末法學(xué)家家本曾經(jīng)說(shuō)：“法立而不行，與無(wú)法等，世未有無(wú)法之國(guó)而久安也。"

3、馬克思恩格斯在？共產(chǎn)黨宣言？中寫(xiě)道：”代替那存在階級(jí)和階級(jí)對(duì)立的資產(chǎn)階級(jí)舊社會(huì)

的，將是這樣一個(gè)聯(lián)合體，在那里，每個(gè)人的自由開(kāi)展是一切人的自由開(kāi)展的條件。"

4、馬克思講：“法典就是人民自由的圣經(jīng)。"〔見(jiàn)?馬克思恩格斯全集?第一卷，人民1995

年版，第176頁(yè)?！?/p>

5.馬克思、恩格斯在?德意志意識(shí)形態(tài)?中指出，在一定的物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系中“占統(tǒng)治地位的

個(gè)人除了必須以國(guó)家的形式組織自己的力量外，他們還必須給予它們自己的由這些特定關(guān)系

所決定的意志以國(guó)家意志即法律的一般表現(xiàn)形式。"在？共產(chǎn)黨宣言？中論述到資產(chǎn)階級(jí)觀(guān)

念時(shí),他們更為明確地指出：“你們的觀(guān)念本身是資產(chǎn)階級(jí)的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系從產(chǎn)物，

正像你們的法不過(guò)是被奉為法律的你們這個(gè)階級(jí)的意志一樣，而這種意志的容是由你們這個(gè)

階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。".請(qǐng)結(jié)合法的本質(zhì)的理論分析之。

答：這段話(huà)不但一針見(jiàn)血地提醒了資產(chǎn)階級(jí)法的本質(zhì)，而且對(duì)認(rèn)識(shí)一切法的本質(zhì)

都有普遍的方法論意義。它不僅提醒了法的形式特征〔法律〕，也集中提醒了法

的階級(jí)意志性和它的物質(zhì)制約性。以下分三點(diǎn)來(lái)分析這一原理：

首先，馬克思、恩格斯指出就法的階級(jí)、社會(huì)本質(zhì)來(lái)看，法是統(tǒng)治階級(jí)意志

的表達(dá)。這又包含兩層意思：〔1〕法屬于社會(huì)意識(shí)，作為一定社會(huì)的上層建筑

形式，決定于該社會(huì)的經(jīng)濟(jì)根底；〔2〕法不是“個(gè)人意志”的反映，也不是社

會(huì)所有成員意志的反映，而是階級(jí)意志并且是掌握國(guó)家權(quán)力的階級(jí)、即統(tǒng)治階級(jí)

意志的反映。

其次，馬克思、恩格斯指出了法是統(tǒng)治階級(jí)意志的一種形態(tài)，即是被奉為法

律的統(tǒng)治階級(jí)意志的一種形態(tài)，即是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)意志。也就是說(shuō)并非

一切統(tǒng)治階級(jí)的意志都是法，而只有被奉為法律，即表達(dá)在由國(guó)家制定或認(rèn)可的、

人人必須遵守的、由國(guó)家強(qiáng)制力保障的“法律”中的統(tǒng)治階級(jí)意志才是法。

最后，馬克思、恩格斯指出，統(tǒng)治階級(jí)意志的容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條

件來(lái)決定的，即指出了法的物質(zhì)根源〔物質(zhì)淵源〕、物質(zhì)制約性。即法的階級(jí)意

志性歸根結(jié)底又決定于法的物質(zhì)制約性。統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所指相當(dāng)廣

泛，一般是指地理環(huán)境、人口狀況、生產(chǎn)方式，其中有決定性意義的是被一定生

產(chǎn)力水平所制約的生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)條件。馬克思說(shuō)過(guò)：“只有亳無(wú)歷史知識(shí)的人

才不知道：君主們?cè)谌魏螘r(shí)候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來(lái)不能向經(jīng)濟(jì)條件

發(fā)號(hào)施令。無(wú)論是政治的立法或市民的立法，都只是說(shuō)明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求

而已。"歸根到底，任何統(tǒng)治階級(jí)都不能不顧一定經(jīng)濟(jì)條件的要求而任意立法。

總之，任何法就其社會(huì)階級(jí)本質(zhì)來(lái)看，都是表達(dá)一定生產(chǎn)關(guān)系要求的一定社

會(huì)經(jīng)濟(jì)形態(tài)的法；都是表達(dá)在這種生產(chǎn)關(guān)系中占統(tǒng)治地位、從而也掌握了國(guó)家政

權(quán)的階級(jí)、即統(tǒng)治階級(jí)意志的法。這就是馬克思、恩格斯關(guān)于法的社會(huì)本質(zhì)和階

級(jí)本質(zhì)的最一般的原理。

6.馬克思說(shuō)過(guò)：對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律調(diào)

整的對(duì)象。試分析之。

答：馬克思的這段話(huà)深刻地說(shuō)明了法律是調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)。法律是針對(duì)行為而

設(shè)立的，并首先調(diào)整人的行為。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，不通過(guò)行為控制就無(wú)法調(diào)整和控

制社會(huì)關(guān)系。就法律的調(diào)整對(duì)象是社會(huì)關(guān)系還是行為，法學(xué)史上存在爭(zhēng)議。馬克

思主義認(rèn)為，法律不是通過(guò)對(duì)人們思想的調(diào)整來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系的，只有人的行為

才使人與人之間的關(guān)系得以建立和存在，而這種“社會(huì)關(guān)系”是以行為為條件

的，并形成“行為關(guān)系"。行為關(guān)系是社會(huì)關(guān)系的一種，它是一種表現(xiàn)于外部的

通過(guò)人們行為而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，一般不以主體作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，

而是以行為作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn),它達(dá)成社會(huì)控制的有效途徑就是通過(guò)對(duì)人們行為的調(diào)

整進(jìn)而對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)展調(diào)整。這也是法律區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)的重要特征之一。

法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的規(guī)，是社會(huì)控制的手段，這種控制是通過(guò)對(duì)人們行為

的有效調(diào)整進(jìn)而對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)展調(diào)整。這段話(huà)說(shuō)明,法律是以行為作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，

是針對(duì)行為而設(shè)立的，因而它首先對(duì)行為起作用。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，不通過(guò)行為控

制就無(wú)法調(diào)整和控制社會(huì)關(guān)系。

7.*縣縣委書(shū)記杜*為官清廉，受當(dāng)?shù)厝罕娦刨?lài)。一次，當(dāng)?shù)厝罕娕e報(bào)，該縣法院審判的*起

已經(jīng)發(fā)生法律效力的刑事案件不公正。杜*便親自進(jìn)展了調(diào)查，調(diào)查后確實(shí)發(fā)現(xiàn)該案件的處

理上有悖于法律規(guī)定。于是他便找來(lái)法院有關(guān)人員進(jìn)展談話(huà)，通知該法院的審判委員會(huì)進(jìn)展

再審。法院在接到通知后迅速再審，使得冤案得以昭雪。杜*因此也大受輿論贊揚(yáng)。

相關(guān)法律：我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定，人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果發(fā)

現(xiàn)確有錯(cuò)判，可由上級(jí)人民法院和本院院長(zhǎng)提交該審判委員會(huì)再審。問(wèn)題：該縣委書(shū)記

的做法是否合法.試結(jié)合“司法原則”進(jìn)展評(píng)析。

答：該縣委書(shū)記的做法，雖然用意是好的，并且取得了好的結(jié)果；但是，嚴(yán)格從

法治原則對(duì)司法的要求來(lái)看，他的做法不合法，違反了司法獨(dú)立原則。因?yàn)椋?/p>

〔1〕人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)，任何機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人不得對(duì)其進(jìn)展干預(yù)，

這依然成為一條根本法上的原則。

〔2〕司法獨(dú)立原則的涵主要包括：司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使,

任何組織和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只服從法律，不受其

他行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干預(yù)；司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)時(shí)，必須嚴(yán)格按照法

律規(guī)定和法律程序辦事，準(zhǔn)確適用法律。

〔3〕在該案中，該縣委書(shū)記和有關(guān)法院談話(huà)、并且通知法院再