去VIE主要法律問題和案例分析

去VIE的主要法律問題及案例分析周蕊律師金杜律師事務(wù)所華南區(qū)管理合伙人中國深交所2021-06-13所獲獎項(xiàng)：周蕊律師，金杜律師事務(wù)所華南管理合伙人，中國并購公會廣東分會副會長、深交所中小企業(yè)培育中心專家講師、深圳中小企業(yè)改制專家效勞團(tuán)專家、廣東省律師協(xié)會女工委副主任、南方基金、易尚展示獨(dú)立董事。多年從事金融及資本市場法律效勞，專注于企業(yè)境內(nèi)外上市發(fā)行、并購重組、PE/VC投資、跨境融資及基金的設(shè)立、運(yùn)作等方面的法律實(shí)務(wù)，專注行業(yè)包括文化創(chuàng)意、互聯(lián)網(wǎng)、醫(yī)療健康、教育、高科技、新能源、大消費(fèi)等。主要效勞的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有：樂視網(wǎng)–2007年開始效勞，伴隨企業(yè)一起成長，為其私募融資、IPO上市發(fā)行、并購重組花兒影視、發(fā)行中國第一支私募債、股權(quán)鼓勵、發(fā)債、常年法律參謀等提供法律效勞昆侖萬維–為公司創(chuàng)業(yè)板IPO發(fā)行上市作為券商律師提供法律效勞中搜網(wǎng)絡(luò)–2021年開始效勞，伴隨企業(yè)一起成長，為公司撤除VIE結(jié)構(gòu)、私募融資、股權(quán)鼓勵、新三板掛牌、定向增發(fā)、常年法律參謀等提供法律效勞；中搜入選新三板成份指數(shù)天涯在線–2006年開始效勞，伴隨企業(yè)一起成長，為公司撤除VIE結(jié)構(gòu)、私募融資、股權(quán)鼓勵、新三板掛牌提供法律效勞首都在線–為公司提供定向增發(fā)、并購重組、常年法律法律參謀效勞；首都在線入選新三板做市商指數(shù)為唯品會、第七大道、房多多、VIVA等公司搭建VIE結(jié)構(gòu)并私募融資提供法律效勞酷狗、蝸牛、墨麟、酷牛、大龍網(wǎng)、銅道網(wǎng)、金銀島、九櫻天下、深訊和、天拓立方……2

講師：周蕊3目錄第二局部第三局部第一局部去VIE后與中國資本市場的對接

VIE的前生后世

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VIE的前生后世去VIE典型案例分析香港交易所2021年11月，2021年8月，11月及12月連續(xù)修訂了關(guān)于VIE模式的上市決策，明確要求詳細(xì)披露境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的股東，相關(guān)利益沖突解決的安排，以及招股章程中關(guān)于VIE協(xié)議的披露問題；上市集團(tuán)主要在中國經(jīng)營業(yè)務(wù)，且該等業(yè)務(wù)為中國法律限制或禁止外資參與的行業(yè)，主要為互聯(lián)網(wǎng)、教育等輕資產(chǎn)行業(yè)；VIE協(xié)議的內(nèi)容有特別要求，如：必須載有爭議解決條款等；典型紅籌結(jié)構(gòu)面臨的法律問題。第一局部VIE的前生后世6VIE特殊問題注：VIE協(xié)議包括：1〕股權(quán)購置選擇權(quán)協(xié)議2〕獨(dú)家管理與咨詢效勞協(xié)議3〕委托授權(quán)協(xié)議4〕股權(quán)質(zhì)押協(xié)議5〕業(yè)務(wù)經(jīng)營協(xié)議目錄第二局部第三局部第一局部

去VIE后與中國資本市場

的對接

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去VIE典型案例分析8第二局部去VIE后與中國資本市場的對接IPO新三板并購重組上市主體的選擇歷史變更的合規(guī)性股權(quán)變動本卷須知9第二局部去VIE后與中國資本市場的對接A股IPO外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策盈利要求持續(xù)經(jīng)營、獨(dú)立性實(shí)際控制人和管理層未發(fā)生重大變化主營業(yè)務(wù)無重大變化上市主體不得在報(bào)告期內(nèi)違反工商、外匯、土地、環(huán)保、海關(guān)及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處分且情節(jié)嚴(yán)重，或者嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形外匯問題稅收問題關(guān)聯(lián)并購問題股東：人數(shù)要求；境內(nèi)股東股權(quán)：轉(zhuǎn)讓真實(shí)；轉(zhuǎn)讓的對價(jià)；股權(quán)清晰員工鼓勵方案控制人變更無要求財(cái)務(wù)指標(biāo)---持續(xù)經(jīng)營能力轉(zhuǎn)板可能10第二局部去VIE后與中國資本市場的對接新三板報(bào)告期為申報(bào)前兩年，新三板無實(shí)際控制人在兩年報(bào)告期內(nèi)無變更的要求新三板掛牌無盈利要求，無資產(chǎn)要求，無最低股本數(shù)量要求，但需具備持續(xù)經(jīng)營能力新三板有利于上市公司權(quán)屬清晰11第二局部去VIE后與中國資本市場的對接并購重組并購重組應(yīng)有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財(cái)務(wù)狀況和增強(qiáng)持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、防止同業(yè)競爭、增強(qiáng)獨(dú)立性。VIE架構(gòu)撤除后的境內(nèi)公司作為標(biāo)的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)。目錄第二局部第三局部第一局部去VIE后與中國資本市場的對接

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去VIE典型案例分析13第三局部去VIE典型案例分析方案一：開曼公司有充足資金回購境外投資人股份的情形在開曼公司有足夠沒有的情況下，開曼公司可以以其自有的美元資金回購?fù)顿Y人的股權(quán)，投資人實(shí)現(xiàn)退出。解除VIE架構(gòu)，終止控制協(xié)議。注銷境外特殊目的公司。13創(chuàng)始人境外上市主體WFOE境內(nèi)境外境外投資人境內(nèi)VIE公司創(chuàng)始人控制協(xié)議操作方案：香港公司12312314第三局部去VIE典型案例分析方案二：境內(nèi)投資人投資VIE公司后VIE公司收購WFOE股權(quán)的情形在開曼公司沒有足夠沒有的情況下，創(chuàng)始人或者境內(nèi)其他投資人以境內(nèi)人民幣投資于VIE公司。VIE公司收購WFOE100%股權(quán)，香港公司將VIE公司支付的對價(jià)支付到開曼公司，并由開曼公司支付投資人作為回購價(jià)款，境外投資人退出。解除VIE架構(gòu)，終止控制協(xié)議。注銷境外特殊目的公司。14創(chuàng)始人境外上市主體WFOE境內(nèi)境外境外投資人境內(nèi)VIE公司創(chuàng)始人操作方案：香港公司其他投資人123113控制協(xié)議215第三局部去VIE典型案例分析方案三：境內(nèi)投資人投資VIE公司后VIE公司收購WFOE資產(chǎn)的情形在開曼公司沒有足夠沒有的情況下，VIE公司購置WFOE的資產(chǎn)，WFOE通過分紅或清算的方式將回購價(jià)款回流到開曼公司，并由開曼公司支付投資人作為回購價(jià)款，境外投資人退出。解除VIE架構(gòu)，終止控制協(xié)議。注銷境外特殊目的公司。15創(chuàng)始人境外上市主體WFOE境內(nèi)境外境外投資人境內(nèi)VIE公司創(chuàng)始人操作方案：香港公司其他投資人收購WFOE資產(chǎn)1231控制協(xié)議12316第三局部去VIE典型案例分析方案四：境內(nèi)投資人直接收購WFOE的情形〔暴風(fēng)科技〕確定境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策限制，境外投資人退出，確定境內(nèi)上市主體，簽署終止協(xié)議，終止協(xié)議控制下的所有協(xié)議持股員工解決資金來源，按其持有境內(nèi)權(quán)益比例對境內(nèi)權(quán)益公司增資新投資人按老投資人退出的價(jià)格收購WFOE并向境外上市主體支付轉(zhuǎn)讓款；境外上市主體回購?fù)顿Y人股權(quán)；新投資人以較低估值對境內(nèi)VIE公司增資注銷境外特殊目的公司；注銷WFOE

境內(nèi)1612345創(chuàng)始人境外上市主體WFOE境內(nèi)境外境外投資人100%ESOP境內(nèi)VIE公司創(chuàng)始人投資人的

境內(nèi)代持人100%合約安排1544234新境內(nèi)投資人4實(shí)際操作中，金石投資以和諧成長與境內(nèi)VIE公司創(chuàng)始人談好估值及可投份額，收購WFOE后，將WFOE變更為內(nèi)資并減資至人民幣10萬元，并將自己的股權(quán)向其他近十個投資人出售收回局部資金本錢，同時其他近十個投資人與金石投資、和諧成長共同按同一估值一次向境內(nèi)VIE公司增資。暴風(fēng)科技為互聯(lián)網(wǎng)視頻企業(yè)，2021年3月24日境內(nèi)創(chuàng)業(yè)板上市。其撤除的五個步驟如下：17第三局部去VIE典型案例分析方案五：以WOFE為運(yùn)營主體〔艾格拉斯〕艾格拉斯是一家從事移動終端游戲開發(fā)和運(yùn)營的企業(yè)。巨龍管業(yè)通過現(xiàn)金支付及發(fā)行股份的方式向艾格拉斯17名股東購置艾格拉斯100%的股權(quán)。艾格拉斯被并購前撤除VIE構(gòu)架，主要步驟如下：1、境外投資者退出：徐田慶收購境外投資者持有的EglsLtd股份；2、解除VIE架構(gòu)：艾格拉斯終止控制協(xié)議，并將境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的相關(guān)資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)合同轉(zhuǎn)移至艾格拉斯；3、收購艾格拉斯：中國艾格拉斯將持有的艾格拉斯100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王雙義等4名自然人控制的日照義聚、日照眾聚及由徐茂棟控制的日照銀杏樹；4、北京雅哈、廣州麗訊轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方，擬注銷EglsLtd和中國艾格拉斯。管理團(tuán)隊(duì)艾格拉斯北京雅哈境內(nèi)境外艾格拉斯〔WFOE〕巨龍管業(yè)徐茂棟〔由徐田慶代持，財(cái)務(wù)投資人〕中國艾格拉斯廣州麗訊非關(guān)聯(lián)方日照銀杏樹日照義聚日照眾聚其他股東徐茂棟等2名自然人管理團(tuán)隊(duì)王雙義等2名自然人18第三局部去VIE典型案例分析VIE架構(gòu)撤除前后目標(biāo)公司股權(quán)權(quán)屬清晰、穩(wěn)定，不存在境內(nèi)外的權(quán)屬爭議或潛在糾紛，申請IPO或借殼上市需防止實(shí)際控制人發(fā)生變更。VIE架構(gòu)的搭建以及解除合法合規(guī)，符合境內(nèi)外有關(guān)公司設(shè)立/變更、對外投資、外匯、稅收等法律法規(guī)的規(guī)定。VIE架構(gòu)撤除同時或之后，通過境內(nèi)外業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員等方面的重組整合，確保目標(biāo)公司及其擬上市資產(chǎn)的完整性及獨(dú)立性。原VIE架構(gòu)中的境外實(shí)體應(yīng)當(dāng)注銷或轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方?；貧w過程中，目標(biāo)公司的股東對境內(nèi)外公司的轉(zhuǎn)讓〔注銷〕不存在潛在個人責(zé)任〔如納稅義務(wù)〕。在工程可行的范圍內(nèi)，適當(dāng)控制VIE架構(gòu)撤除的資金本錢以及稅收本錢。VIE架構(gòu)撤除方案的根本原那么19第三局部去VIE典型案例分析股權(quán)清晰、穩(wěn)定及回歸過程合法合規(guī)VIE架構(gòu)撤除前境外公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰、確定，有無投資人的權(quán)益安排、員工持股方案/認(rèn)股權(quán)證/股票期權(quán)，需充分落實(shí)/清理，防止?jié)撛跈?quán)屬爭議糾紛；原那么上按照與境外公司相同股權(quán)比例落地〔除涉及境外投資人退出〕；如VIE架構(gòu)撤除后擬申請境內(nèi)IPO或借殼上市，需確保VIE架構(gòu)撤除過程不會導(dǎo)致目標(biāo)公司的實(shí)際控制人發(fā)生變更謹(jǐn)慎選擇上市主體，確保VIE架構(gòu)撤除完成后上市主體的股權(quán)及資產(chǎn)的完整性，注意同一實(shí)際控制下進(jìn)行業(yè)務(wù)重組可能對直接或間接上市申報(bào)時間的影響；VIE架構(gòu)搭建過程中是否合法合規(guī)，是否存在未履行的審批、備案或登記手續(xù)，VIE架構(gòu)撤除過程需遵守外商/境外投資審批、外匯管理、稅務(wù)、產(chǎn)業(yè)政策、反壟斷等方面的規(guī)定；境外公司的員工期權(quán)是否在境內(nèi)落實(shí)，落實(shí)方式以及股份支付的影響〔如有〕。VIE架構(gòu)撤除需注意的法律問題20第三局部去VIE典型案例分析資金來源用于解除VIE架構(gòu)資金來源的合法性，對未來上市的影響；境內(nèi)資金出境方式〔高溢價(jià)收購境內(nèi)外殼公司的未來計(jì)提減值風(fēng)險(xiǎn)〕；籌資可能遇到的問題：〔1〕控制權(quán)維持：搭建合伙企業(yè)