2020年國(guó)際私法司法考試真題

2020年國(guó)際私法司法考試真題

一國(guó)際私法司法考試試卷及答案解析

,在中國(guó)進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)與中國(guó)的乙公司發(fā)生商

務(wù)糾紛并訴諸中國(guó)法院。法院經(jīng)審理查明：中公

司的控股股東為英國(guó)人，甲公司在德國(guó)、英國(guó)和

中國(guó)均有營(yíng)業(yè)所。依照我國(guó)有關(guān)法律及司法解

釋，法院應(yīng)如何選擇確定本案甲公司營(yíng)業(yè)所？

答案及解析:C《民法通則意見》第185條

規(guī)定：“當(dāng)事人有兩個(gè)以上營(yíng)業(yè)所時(shí)，應(yīng)以與產(chǎn)

生糾紛有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn)；當(dāng)事人沒有

營(yíng)業(yè)所的，以其住所或經(jīng)常居住地為準(zhǔn)?！北绢}

中，甲公司在中國(guó)進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)與中國(guó)的乙公

司發(fā)生商務(wù)糾紛，并且甲公司在德國(guó)、英國(guó)和中

國(guó)均有營(yíng)業(yè)所，能夠認(rèn)定中國(guó)營(yíng)業(yè)所為與糾紛有

最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)所。法院應(yīng)選擇甲公司中國(guó)營(yíng)

業(yè)所為本案中的營(yíng)業(yè)所。故本題答案為c。

,下列哪項(xiàng)判斷是正確的？

,只有該侵權(quán)行為實(shí)施地在我國(guó)境內(nèi)時(shí)，其

所屬轄區(qū)的中級(jí)人民法院才能夠?qū)υ撉謾?quán)訴訟

行使管轄權(quán)

,只要該訴訟的被告前來出庭應(yīng)訴，我國(guó)法

院就能夠?qū)ζ湫惺构茌牂?quán)

,當(dāng)事人只能向中國(guó)法院提起訴訟

答案及解析:b《民事訴訟法》243條規(guī)定:

“因合同糾紛或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華

人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，

如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履

行或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或

者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的

財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代

表機(jī)構(gòu)，能夠由合同簽訂地、合同履行地、訴訟

標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地。、侵權(quán)行

為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄」根據(jù)

第19條第1款的規(guī)定，重大涉外案件由中級(jí)人

民法院管轄。因此盡管該侵權(quán)行為能夠由我國(guó)法

院管轄，但只有具備重大涉外案件的條件，才能

由所屬區(qū)的中級(jí)人民法院管轄。故a錯(cuò)誤；第

244條規(guī)定："涉外合同或者沙外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

的當(dāng)事人，能夠用書面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)

系的地點(diǎn)的法院管轄；選擇中華人民共和國(guó)人民

法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬

管轄的規(guī)定?！惫蔮正確；第245條：“涉外民事

訴訟的被告對(duì)人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴

答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法

院J因此，不是無管轄權(quán)而是對(duì)管轄權(quán)無異議

的情況下，當(dāng)事人應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民

法院為有管轄權(quán)的法院。故c錯(cuò)誤；第246條:

“因在中國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同發(fā)生糾

紛引起的訴訟由中國(guó)法院專屬管轄因此，當(dāng)

事人能夠向其它國(guó)家的法院起訴，但是中國(guó)法院

具有此類案件的專屬管轄權(quán)，d錯(cuò)誤。由此可知,

本題答案為b。

（具有中國(guó)國(guó)籍）長(zhǎng)期居住在甲國(guó)，一年前移居

乙國(guó)并取得當(dāng)?shù)刈∷，F(xiàn)李某去世而未立遺囑。

李某生前在中國(guó)有投資股權(quán)和銀行存款。乙國(guó)關(guān)

于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定，法定繼承適用被繼

承人本國(guó)法律?，F(xiàn)李某的丙國(guó)籍的兒子和女兒為

繼承李某在華的股權(quán)和存款發(fā)生爭(zhēng)議，并訴諸中

國(guó)法院。依照我國(guó)相關(guān)法律及司法解釋，下列關(guān)

于本案的法律適用哪項(xiàng)是正確的？

,因?yàn)槔钅橙ナ罆r(shí)居住在乙國(guó)

,因?yàn)槔钅抽L(zhǎng)期居住在甲國(guó)

,因?yàn)槔钅车膬鹤雍团畠壕哂斜麌?guó)國(guó)籍

,因?yàn)槔钅尘哂兄袊?guó)國(guó)籍，且爭(zhēng)議的遺產(chǎn)位

于中國(guó)

答案及解析:a《民法通則》第149條規(guī)定:

“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住

所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?！备?/p>

據(jù)乙國(guó)關(guān)于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定，法定繼承

適用被繼承人本國(guó)法律。而李某具有中國(guó)國(guó)籍，

投資股權(quán)和銀行存款為動(dòng)產(chǎn)，故應(yīng)按照《民法通

則》第149條的規(guī)定適用被繼承人死亡時(shí)住所地

乙國(guó)的法律。所以本題答案為a。

o針對(duì)該合同可能產(chǎn)生的爭(zhēng)議，h公司提出，如

發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)盡量協(xié)商調(diào)解解決，不成再提請(qǐng)仲裁

或進(jìn)行訴訟。在決定如何回應(yīng)此方案之前，g公

司向其律師請(qǐng)教。該律師關(guān)于涉外民商事糾紛調(diào)

解的下列哪一表述是錯(cuò)誤的？

，仲裁庭無須先行確定雙方當(dāng)事人對(duì)調(diào)解的

一致同意即可直接主持調(diào)解

,法官也能夠?qū)τ嘘P(guān)糾紛進(jìn)行調(diào)解

答案及解析:C國(guó)際民商事爭(zhēng)議的解決方

式包括調(diào)解、仲裁、訴訟。調(diào)解是當(dāng)事人自愿將

爭(zhēng)議提交給第三者，并在第三者的主持和促使下

達(dá)成和解協(xié)議，解決爭(zhēng)議的方法。故a正確；但

是當(dāng)事人間的調(diào)解協(xié)議僅具有合同的效力，不能

夠強(qiáng)制執(zhí)行。故b正確；仲裁是指根據(jù)當(dāng)事人事

先或者事后達(dá)成的仲裁協(xié)議，將爭(zhēng)議提交給他們

選定的仲裁機(jī)構(gòu)，由仲裁機(jī)構(gòu)依法作出裁決，解

決爭(zhēng)議的一種方式。仲裁過程中，仲裁庭能夠征

得當(dāng)事人同意后進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解成功即結(jié)案。故

c錯(cuò)誤；訴訟是指由有管轄權(quán)的法院依法時(shí)當(dāng)事

人之間的爭(zhēng)議進(jìn)行裁判以解決爭(zhēng)議的一種方式。

訴訟過程中，合議庭能夠征得當(dāng)事人同意后進(jìn)行

調(diào)解，調(diào)解成功即結(jié)案。故d正確。所以本題答

案為c。

o關(guān)于這一制度，下列哪項(xiàng)判斷是錯(cuò)誤的?

,其結(jié)果為排除相關(guān)外國(guó)法律的適用

，“公共秩序”的概念一般表述為“公共政

束

“社會(huì)公共利益”來表述“公共秩序”的概

念

答案及解析:a公共秩序保留是指外國(guó)法

律本身或其適用將違反我國(guó)社會(huì)公共利益時(shí)，法

院能夠排除相關(guān)外國(guó)法律的適用。故a錯(cuò)誤；英

國(guó)以“公共政策”這一概念代替歐洲大陸國(guó)家所

適用的“公共秩序”概念，其法院在實(shí)踐中對(duì)于

違反英國(guó)公共政策的法律能夠拒絕適用。故b正

確；而我國(guó)法律中常常采用“社會(huì)公共利益”來

表述“公共秋序”這一概念。由于公共秩序保留

制度的普遍性、客觀性與重要性，該制度已經(jīng)為

有關(guān)國(guó)際條約所規(guī)定。故c、d正確。所以本題

答案為a。

,約定有關(guān)該合同爭(zhēng)議的解決適用《美國(guó)統(tǒng)一商

法典》。x公司負(fù)責(zé)安排巴拿馬籍貨輪運(yùn)輸，并

約定適用《海牙規(guī)則》。該批貨物在中國(guó)港口裝

船時(shí)因操作失誤使碼頭裝卸設(shè)備與船舶發(fā)生了

碰撞，導(dǎo)致船舶與部分貨物的損失。依照我國(guó)有

關(guān)法律，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

《美國(guó)統(tǒng)一商法典》的約定是無效的

答案及解析:b《海事訴訟特別程序法》第

7條第（一）項(xiàng)規(guī)定：”因沿海港口作業(yè)糾紛提

起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄J故b

正確；我國(guó)《海事訴訟特別程序法》只是規(guī)定了

因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地

海事法院管轄，而沒有規(guī)定必須由中級(jí)人民法院

管轄，故a錯(cuò)誤；《民法通則》第145條第1款

規(guī)定：”涉外合同當(dāng)事人能夠選擇處理合同糾紛

應(yīng)適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！币虼?，

雙方能夠選擇《美國(guó)統(tǒng)一商法典》作為合同適用

的法律，故c錯(cuò)誤；《民法通則》第145條第2

款規(guī)定：“涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的，適用與

合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律?！敝挥性诋?dāng)事

人沒有選擇的時(shí)候，才能適用與合同有最密切聯(lián)

系的國(guó)家的法律。故d錯(cuò)誤。所以本題答案為bo

,下列哪些表述不符合我國(guó)《仲裁法》的規(guī)定？

,就能夠通過仲裁解決

，仲裁案件能夠不開庭審理

,無權(quán)對(duì)當(dāng)事人就仲裁協(xié)議有效性提出的異

議作出決定

,裁決有可能根據(jù)一個(gè)仲裁員的意見作出

答案及解析:ac《仲裁法》第2條規(guī)定:

“平等主體的公民、法人和其它組織之間發(fā)生的

合同糾紛和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，能夠仲裁?！钡?/p>

3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收

養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由

行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議故不是所有當(dāng)事人

的糾紛都能夠通過仲裁解決，a錯(cuò)誤；第39條

規(guī)定：“仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭

的，仲裁庭能夠根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其

它材料作出裁決?！惫蔮正確；第20條第1款規(guī)

定：“當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，能夠

請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作

出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方

請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定?！?/p>

因此，仲裁庭有權(quán)對(duì)當(dāng)事人就仲裁協(xié)議的效力提

出的異議作出決定，故c錯(cuò)誤；第53條規(guī)定:

“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲

裁員的不同意見能夠記入筆錄。仲裁庭不能形成

多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作

出?！惫蔰正確。由此可知，本題答案為ac。

,駕車正常行駛時(shí)被該國(guó)某公司雇員駕駛的卡車

撞翻，身受重傷。王某回國(guó)后，向該公司在中國(guó)

的分支機(jī)構(gòu)所在地法院起訴，要求該公司賠償其

損失。我國(guó)《民法通則》規(guī)定，侵權(quán)行為的損害

賠償適用侵權(quán)行為地法。依此，關(guān)于如何查明應(yīng)

當(dāng)適用的甲國(guó)法，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

,法院應(yīng)當(dāng)依照公平原則裁判

答案及解析:ac《民法通則意見》第193

條規(guī)定：“對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律，能夠通過

下列途徑查明:①由當(dāng)事人提供；②由與我國(guó)訂

立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供；③

由我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館提供；④由該國(guó)駐我國(guó)使領(lǐng)

館提供；⑤由中外法律專家提供。通過上述途徑

仍不能查明的，適用中華人民共和國(guó)法律由

此可知，本題答案為ac

,應(yīng)當(dāng)適用于某一合同的實(shí)體法被稱為該合同的

準(zhǔn)據(jù)法。關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法的確定，下列何種表述

是正確的？

,我國(guó)法院應(yīng)適用與該合同有最密切聯(lián)系的

國(guó)家的法律

c,關(guān)于對(duì)合同當(dāng)事人的行為能力與合同的

有效性應(yīng)分別適用不同國(guó)家法律的主張，稱為確

定合同準(zhǔn)據(jù)法的分割論

,當(dāng)事人未選擇適用于合同的法律時(shí)，應(yīng)根

據(jù)合同的特殊性確定合同準(zhǔn)據(jù)法

答案及解析:bed《民法通則》第145條第

1款規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人能夠選擇處理合

同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外

因此，并非我國(guó)所有的法律都允許涉外合同的當(dāng)

事人自行約定合同準(zhǔn)據(jù)法，仍有特殊情況的存

在，故a錯(cuò)誤；第145條第2款規(guī)定：“涉外合

同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)

系的國(guó)家的法律?！惫蔮正確；國(guó)際私法關(guān)于合

同準(zhǔn)據(jù)法的理論有分割論與統(tǒng)一論之分。主張對(duì)

合同當(dāng)事人的行為能力與合同的有效性應(yīng)分別

適用不同國(guó)家法律的，為確定合同準(zhǔn)據(jù)法的分割

論。主張統(tǒng)一確定準(zhǔn)據(jù)法的，是統(tǒng)一論。故c正

確；特征履行法是在確定合同準(zhǔn)據(jù)法的過程中選

定最密切聯(lián)系地法律作為合同準(zhǔn)據(jù)法的方法。按

照特征履行法的理論，當(dāng)事人未選擇適用于合同

的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性確定合同的最密

切聯(lián)系地，再根據(jù)這個(gè)最密切聯(lián)系地確定合同的

準(zhǔn)據(jù)法。故d正確。由此可知，本題答案為bed。

《海商法》相關(guān)規(guī)定，下列哪些訴訟應(yīng)適用受理

案件的法院所在地法律？

答案及解析:abd《海商法》第275條規(guī)定:

“海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在

地法律?！惫蔭正確；第272條規(guī)定：“船舶優(yōu)先

權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律J故b正

確；第273條規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適

用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損

害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一

國(guó)籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之

間的損害賠償適用船旗國(guó)法律。”故C錯(cuò)誤，d

正確。由此可知，本題答案為abd。

35.一對(duì)英國(guó)夫婦婚后移居意大利，后來華工作。

該夫婦于今年收養(yǎng)一名中國(guó)兒童并決定一起回

意大利生活。根據(jù)我國(guó)法律，有關(guān)該夫婦收養(yǎng)

中國(guó)兒童所應(yīng)適用的法律，下列哪一選項(xiàng)是正確

的？

A.應(yīng)適用中國(guó)法和意大利法B.應(yīng)適用中

國(guó)法和英國(guó)法

C.只需適用中國(guó)的有關(guān)法律規(guī)定D.只需

適用意大利的有關(guān)法律規(guī)定

【答案】A

［逐項(xiàng)解析1本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外收養(yǎng)關(guān)系的法

律適用?！吨腥A人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第二十一條

規(guī)定：

“外國(guó)人依照本法能夠在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)

子女。外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)

經(jīng)其所在國(guó)主管機(jī)關(guān)依照該國(guó)法律審查同意。

收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)提供由其所在國(guó)有權(quán)機(jī)構(gòu)出具的有

關(guān)收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)、健康、

有無受過刑事處罰等狀況的證明材料，該證明材

料應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國(guó)外交機(jī)關(guān)或者外交機(jī)關(guān)授權(quán)

的機(jī)構(gòu)認(rèn)證，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館

認(rèn)證。該收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)與送養(yǎng)人訂立書面協(xié)議，親

自向省級(jí)人民政府民政部門登記?！边@表明外國(guó)

人在中國(guó)收養(yǎng)子女要重疊適用中國(guó)法和其所在

國(guó)法。1999年國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的《外國(guó)人在中華人

民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦法》進(jìn)一步明確規(guī)定,

“外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女應(yīng)符合中國(guó)法的規(guī)

定，同時(shí)不得違背收養(yǎng)人所在國(guó)的法律?！币虼?

本題正確答案為Ao

【常見錯(cuò)誤1本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)

調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。本題易錯(cuò)選B、C、D,原因在

于沒有掌握“外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女要重疊使

用中國(guó)法和其所在國(guó)法”這個(gè)非常重要的知識(shí)

點(diǎn)。

36.李某在內(nèi)地某法院取得一項(xiàng)涉及王某的具有

給付內(nèi)容的生效民事判決。王某的主要財(cái)產(chǎn)在澳

門，在內(nèi)地也有少量可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《最

高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)相互認(rèn)

可和執(zhí)行民商事判決的安排》，下列哪一選項(xiàng)是

正確的？

A.李某有權(quán)同時(shí)向內(nèi)地與澳門有管轄權(quán)的法院

申請(qǐng)執(zhí)行B.李某向澳門法院提出執(zhí)行申請(qǐng)的同

時(shí)，能夠向內(nèi)地法院申請(qǐng)查封、扣押或者凍結(jié)王

某的財(cái)產(chǎn)C.如澳門法院受理執(zhí)行申請(qǐng)，它不能

僅執(zhí)行該判決中的部分請(qǐng)求D.該判決的執(zhí)行應(yīng)

適用內(nèi)地法律

【答案】B

【逐項(xiàng)解析】本題測(cè)試點(diǎn)是新頒布的《最高人民

法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)相互認(rèn)可和執(zhí)

行民商事判決的安排》（以下簡(jiǎn)稱《安排》）的

內(nèi)容。該《安排》第五條規(guī)定：”被申請(qǐng)人在內(nèi)

地和澳門特別行政區(qū)均有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的，申

請(qǐng)人能夠向一地法院提出執(zhí)行申請(qǐng)。申請(qǐng)人向一

地法院提出執(zhí)行申請(qǐng)的同時(shí)，能夠向另一地法

院申請(qǐng)查封、扣押或者凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。待

一地法院執(zhí)行完畢后，能夠根據(jù)該地法院出具

的執(zhí)行情況證明，就不足部分向另一地法院申請(qǐng)

采取處分財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行措施。兩地法院執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的

總額，不得超過依據(jù)判決和法律規(guī)定所確定的

數(shù)額?！币虼?，B選項(xiàng)正確，A、C項(xiàng)錯(cuò)誤。該《安

排》第二十條規(guī)定：“對(duì)民商事判決的認(rèn)可和執(zhí)

行，除本安排有規(guī)定的以外，適用被請(qǐng)求方的法

律規(guī)定。”因此，不能籠統(tǒng)地認(rèn)為該判決的執(zhí)行

應(yīng)適用內(nèi)地法律，所以D項(xiàng)錯(cuò)誤。

【常見錯(cuò)誤】本題易錯(cuò)選A,關(guān)鍵在于沒有掌握

該知識(shí)點(diǎn)：“被申請(qǐng)人在內(nèi)地和澳門特別行政區(qū)

均有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的，申請(qǐng)人能夠向一地法院

提出執(zhí)行申請(qǐng)。申請(qǐng)人向一地法院提出執(zhí)行申請(qǐng)

的同時(shí)，能夠向另一地法院申請(qǐng)查封、扣押或

者凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)”。A的正確性值得商榷:

不提出執(zhí)行申請(qǐng)就不能立案，不立案如何申請(qǐng)

查封、扣押或者凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)？！

37.巴拿馬籍貨輪〃安達(dá)號(hào)〃承運(yùn)一批運(yùn)往中國(guó)的

貨物，中途?？宽n國(guó)?！ò策_(dá)號(hào)〃在韓國(guó)?？啃遁d

同船裝運(yùn)的其它貨物時(shí)與利比里亞籍〃百利號(hào)〃

相碰?！ò策_(dá)號(hào)〃受損但能繼續(xù)航行，并得知〃百

利號(hào)〃最后的目的港也是中國(guó)港口。〃安達(dá)號(hào)〃

繼續(xù)航行至中國(guó)港口卸貨并在中國(guó)某海事法院

起訴〃百利號(hào)〃，要求其賠償碰撞損失。依照我

國(guó)法律，該法院處理該爭(zhēng)議應(yīng)適用下列哪一國(guó)法

律？

A.中國(guó)法律，因?yàn)楸景竷纱瑖?guó)籍不同，應(yīng)適用

法院地法處理爭(zhēng)議

B.巴拿馬法律，因?yàn)樗潜景冈娲暗膰?guó)籍

國(guó)

C.利比里亞法律，因?yàn)樗潜景副桓娲暗膰?guó)

籍國(guó)

D.韓國(guó)法律，因?yàn)轫n國(guó)是侵權(quán)行為地

【答案】D

【逐項(xiàng)解析］本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)

調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。本題的測(cè)試點(diǎn)是船舶碰撞損害

賠償?shù)姆蛇m用問題。我國(guó)《海商法》第二百

七十三條規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵

權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害

賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國(guó)

籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，船舶碰撞間

的損害賠償適用船旗國(guó)法律J本題中，“安

達(dá)號(hào)”與“百利號(hào)”是不同國(guó)籍的船舶，所以

適用侵權(quán)行為地法律，即韓國(guó)法律，因此，排除

A、B、C選項(xiàng)，D選項(xiàng)正確。

【常見錯(cuò)誤】本題容易錯(cuò)選A項(xiàng)。原因是審題

不仔細(xì)，“安達(dá)號(hào)”在韓國(guó)?？啃遁d同船裝運(yùn)的

其它貨物時(shí)與利比里亞籍“百利號(hào)”相碰，并

非發(fā)生在公海上，所以也不應(yīng)該適用受理案件的

法院所在地法律。另外，希望考生注意《海商

法》第二百七十五條的規(guī)定：“海事賠償責(zé)任限

制，適用受理案件的法院所在地法律。”這是適

用法院地法的另一情形，但本題不屬于海事賠償

責(zé)任限制糾紛案件，否則也容易錯(cuò)選Ao

38.國(guó)際海上運(yùn)輸合同的當(dāng)事人在合同中選定我

國(guó)某法院作為解決可能發(fā)生的糾紛的法院。關(guān)于

此，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.該協(xié)議不得違反我國(guó)有關(guān)級(jí)別管轄和專屬管

轄的規(guī)定

B.當(dāng)事人能夠在糾紛發(fā)生前協(xié)議選擇我國(guó)法院

管轄

C.如與該合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在我國(guó)

領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)法院無權(quán)依該協(xié)議對(duì)糾紛進(jìn)行管轄

D.涉外合同或涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人能夠

選擇管轄法院

【答案】司法部答案是:C

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外合同的協(xié)議管

轄問題。協(xié)議管轄，這是國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中普遍適

用的一種管轄確定原則，它充分尊重當(dāng)事人意

愿，具有較大的靈活性。我國(guó)《民事訴訟法》第

244條規(guī)定:“涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益

糾紛的當(dāng)事人，能夠用書面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)

際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄。選擇中國(guó)法院管轄

的，不得違反《民事訴訟法》關(guān)于級(jí)別管轄和專

屬管轄的規(guī)定J因此，A、D選項(xiàng)說法正確當(dāng)

無疑義。另外，協(xié)議選擇管轄，無論在爭(zhēng)議發(fā)生

之前或者之后，都是能夠的。因此，B項(xiàng)說法也

是正確的。按照法律的規(guī)定，協(xié)議管轄要滿足

三個(gè)條件：（1）書面形式；（2）選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際

聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄；（3）不違反級(jí)別管轄和

專屬管轄的規(guī)定。從第（2）項(xiàng)條件來看，C項(xiàng)

說法似乎也是正確的。本題司法部公布的標(biāo)準(zhǔn)

答案是C項(xiàng)，我們認(rèn)為值得進(jìn)一步探討。

【常見錯(cuò)誤1本題答案的正確性可能存在一定的

爭(zhēng)議。

39.中國(guó)A公司與德國(guó)B公司因雙方合同中仲

裁條款的效力問題在我國(guó)涉訴。雙方在合同中約

定仲裁機(jī)構(gòu)為位于巴黎的國(guó)際商會(huì)仲裁院，仲

裁地為斯德哥爾摩，但對(duì)該仲裁條款應(yīng)適用的法

律未作約定。依我國(guó)現(xiàn)行司法解釋，我國(guó)法院

審查該仲裁條款效力時(shí)，應(yīng)適用下列哪國(guó)的法

律？

A.瑞典的法律B.法國(guó)的法律C.中國(guó)的

法律D.德國(guó)的法律

【答案】A

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外仲裁協(xié)議的法

律適用o最新頒布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中

華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問題的解釋》第十

六條規(guī)定："對(duì)涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用

當(dāng)事人約定的法律；當(dāng)事人沒有約定適用的法

律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約

定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約

定不明的，適用法院地法律?！北绢}中，該仲裁

條款對(duì)應(yīng)適用的法律未作約定，但約定了仲裁

地為斯德哥爾摩，所以適用仲裁地法律，即瑞典

的法律，所以，本題的正確答案是A項(xiàng)。

【常見錯(cuò)誤】本題易錯(cuò)選C,即認(rèn)為適用法院地

法。其實(shí)，根據(jù)現(xiàn)行司法解釋，只有在“沒有約

定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約

定不明的，才適用法院地法律”。

40.在一個(gè)涉外民事案件中，我國(guó)某法院根據(jù)我

國(guó)的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用外方當(dāng)事人的本國(guó)法

處理該爭(zhēng)議，但該外國(guó)的不同地區(qū)實(shí)施著不同

的法律。在此情況下，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.應(yīng)以該國(guó)首都所在地的法律為外方當(dāng)事人的

本國(guó)法B.應(yīng)以外方當(dāng)事人的住所地法代替其本

國(guó)法C.應(yīng)直接以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的

法律為外國(guó)當(dāng)事人的本國(guó)法

D.應(yīng)先依據(jù)該國(guó)的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定；如

該國(guó)法律未作規(guī)定，再以與該民事關(guān)系有最密切

聯(lián)系的法律為外國(guó)當(dāng)事人的本國(guó)法

【答案】D

【逐項(xiàng)解析］本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外民事法律關(guān)系

的適用和區(qū)際法律沖突的解決?！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行

〈中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問題的意見

（試行）》第一百九十二條規(guī)定：”依法應(yīng)當(dāng)適用

的外國(guó)法律，如果該外國(guó)不同地區(qū)實(shí)施不同的

法律的，依據(jù)該國(guó)法律關(guān)于調(diào)整國(guó)內(nèi)法律沖突的

規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國(guó)法律未作規(guī)定

的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)

的法律。”顯然，在本題中，應(yīng)排除A、B、C選

項(xiàng)，D為正確答案。

【常見錯(cuò)誤】本題易錯(cuò)選C,原因在于不清楚:

在解決區(qū)際法律沖突的解決時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用區(qū)際

沖突規(guī)則，只有在未作規(guī)定時(shí)，才適用與該民

事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。

41.我國(guó)某法院接到一位中國(guó)公民提出的要求承

認(rèn)一項(xiàng)外國(guó)法院判決的申請(qǐng)。依我國(guó)法律規(guī)定，

關(guān)于承認(rèn)該外國(guó)判決，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

A.如我國(guó)與該外國(guó)間存在司法協(xié)助協(xié)定，應(yīng)依

該協(xié)定辦理

B.如我國(guó)與該外國(guó)間既不存在司法協(xié)助協(xié)定，

也不存在任何互惠關(guān)系，法院應(yīng)駁回當(dāng)事人申請(qǐng)

C.只有作出判決的外國(guó)法院對(duì)案件具有管轄權(quán)

時(shí)，該外國(guó)判決才有可能被我國(guó)法院承認(rèn)D.只

有已發(fā)生法律效力的外國(guó)法院判決才有可能被

我國(guó)法院承認(rèn)

【答案】B

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是對(duì)外國(guó)法院判決的

承認(rèn)。我國(guó)《民事訴訟法》第二百六十七條規(guī)

定：“外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁

定，需要中華人民共和國(guó)人民法院承認(rèn)和執(zhí)行

的，能夠由當(dāng)事人向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的

中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也能夠由外國(guó)

法院依照該國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加

的國(guó)際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求

人民法院承認(rèn)和執(zhí)行?！钡诙倭藯l規(guī)

定：“人民法院對(duì)申請(qǐng)或者請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外

國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依

照中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約，或

者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華

人民共和國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家主權(quán)、安

全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要

執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

違反中華人民共和國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家

主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的,不予承認(rèn)和執(zhí)行?！?/p>

另外，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和

國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第三百一十八

條和三百一十九條進(jìn)一步具體明確規(guī)定：“當(dāng)事

人向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院

申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力

的判決、裁定的，如果該法院所在國(guó)與中華人民

共和國(guó)沒有締結(jié)或者共同參加國(guó)際條約，也沒

有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人能夠向人民法院起訴，由

有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。與

我國(guó)沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國(guó)家的

法院，未通過外交途徑，直接請(qǐng)求我國(guó)法院司法

協(xié)助的，我國(guó)法院應(yīng)予退回，并說明理由?！案?/p>

據(jù)以上規(guī)定，A、C、D選項(xiàng)都是正確的。B項(xiàng)可

能錯(cuò)在法院不應(yīng)直接駁回申請(qǐng)。如果當(dāng)事人提

出的是承認(rèn)和執(zhí)行的申請(qǐng)，法院能直接按起訴對(duì)

待嗎?本題答案的正確性值得推敲。

【常見錯(cuò)誤】本題容易誤選A、C、Do原因在于

不了解“我國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)判決的基本條件”

這個(gè)知識(shí)點(diǎn)，現(xiàn)將相關(guān)知識(shí)點(diǎn)總結(jié)如下：（1）該

外國(guó)法院的判決是已發(fā)生法律效力的終審判決；

⑵必須是當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的中級(jí)人民

法院提出請(qǐng)求，或外國(guó)法院向我國(guó)法院提出協(xié)助

執(zhí)行的委托；（3）判決國(guó)必須同我國(guó)締結(jié)或共同

參加了有關(guān)相互承認(rèn)與執(zhí)行對(duì)方法院判決方面

的雙邊或多邊條約，或存在互惠關(guān)系；（4）該

外國(guó)判決不得違反我國(guó)法律的基本原則或主權(quán)、

安全、社會(huì)公共利益；（5）符合執(zhí)行條件的外國(guó)

判決，我國(guó)法院用裁定的方法承認(rèn)其效力，需

要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，并依照我國(guó)《民事訴訟

法》第三編“執(zhí)行程序”的規(guī)定予以執(zhí)行，否

則，不予承認(rèn)與執(zhí)行；（6）當(dāng)事人直接向人民法

院提出請(qǐng)求而該判決國(guó)與我國(guó)沒有條約或互惠

關(guān)系的，當(dāng)事人能夠向法院起訴，由法院作出判

決，予以執(zhí)行。

80.某中國(guó)企業(yè)因與在境外設(shè)立的斯坦利公司的

爭(zhēng)議向我國(guó)法院提起訴訟。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行司法解

釋，關(guān)于向斯坦利公司有效送達(dá)司法文書的問

題，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.法院可向該公司設(shè)在中國(guó)的任何分支機(jī)構(gòu)送

達(dá)B.法院可向該公司設(shè)在中國(guó)的任何代表機(jī)構(gòu)

送達(dá)C.如該公司的主要負(fù)責(zé)人位于中國(guó)境內(nèi)

時(shí)，法院可向其送達(dá)D.法院可向該公司在中國(guó)

的訴訟代理人送達(dá)

【答案】BCD

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外送達(dá)制度。我

國(guó)《民事訴訟法》第二百四十七條規(guī)定:人民法

院對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事

人送達(dá)訴訟文書，能夠采用下列方式：

（一）依照受送達(dá)人所在國(guó)與中華人民共和國(guó)締

結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；

（二）通過外交途徑送達(dá)；

（三）對(duì)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，

能夠委托中華人民共和國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)的

使領(lǐng)館代為送達(dá)；

（四）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴

訟代理人送達(dá)；

（五）向受送達(dá)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立

的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)

代辦人送達(dá)；

（六）受送達(dá)人所在國(guó)的法律允許郵寄送達(dá)的，

能夠郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿六個(gè)月，送達(dá)回

證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送

達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；

（七）不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公

告之日起滿六個(gè)月，即視為送達(dá)。另外，《最高

人民法院關(guān)于向外國(guó)公司送達(dá)司法文書能否向

其駐華代表機(jī)構(gòu)送達(dá)并適用留置送達(dá)問題的批

復(fù)》中進(jìn)一步規(guī)定:根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事

訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱民事訴訟法）第二百四十七

條的規(guī)定，人民法院對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域

內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，能夠依照受

送達(dá)人所在國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者共同

參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；當(dāng)受送達(dá)人

在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)時(shí)，便

不再屬于海牙送達(dá)公約規(guī)定的“有須遞送司法文

書或司法外文書以便向國(guó)外送達(dá)的情形”。因

此，人民法院能夠根據(jù)民事訴訟法第二百四十七

條第（五）項(xiàng)的規(guī)定向受送達(dá)人在中華人民共和

國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書，而不必

根據(jù)海牙送達(dá)公約向國(guó)外送達(dá)。

因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤，B、C項(xiàng)正確；D項(xiàng)正確。

【常見錯(cuò)誤】本題易錯(cuò)選A,原因是沒有注意到

必須是“有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)”才能接受送

達(dá)。另外，也需要注意B項(xiàng)中的代表機(jī)構(gòu)必須

是“在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的”。

81.定居甲國(guó)的華僑王某與李某在甲國(guó)結(jié)婚，后

王某在甲國(guó)起訴與李某離婚時(shí)被該國(guó)法院以當(dāng)

事人均具有中國(guó)國(guó)籍為由拒絕受理。王某轉(zhuǎn)而

在我國(guó)法院訴請(qǐng)離婚。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行司法解釋，

有關(guān)此案的管轄與適用法律，下列哪些選項(xiàng)是

正確的？

A.王某原住所地法院有管轄權(quán)

B.因兩人定居國(guó)外且在國(guó)外結(jié)婚，我國(guó)法院不

應(yīng)受理

C.李某在國(guó)內(nèi)的最后住所地法院有管轄權(quán)

D.如中國(guó)法院管轄，認(rèn)定其婚姻是否有效應(yīng)適

用甲國(guó)法律

【答案】ACD

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外婚姻關(guān)系的管

轄。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)

民事訴訟法》若干問題的意見第十三條、十四條、

十五條和十六條規(guī)定：（1）在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居

國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻

締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法

院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)

的最后居住地人民法院管轄。（2）在國(guó)外結(jié)婚并

定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由

國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向

人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在

國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。（3）中國(guó)公民

一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方

向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人

民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院

起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法

院有權(quán)管轄。（4）中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定

居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者

被告原住所地的人民法院管轄。根據(jù)上述規(guī)定

第二條，A、C選項(xiàng)正確，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。

《民法通則》第一百四十七條規(guī)定：“中華人民

共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，

離婚適用受理案件的法院所在地法律。”而《關(guān)

于貫徹執(zhí)行V中華人民共和國(guó)民法通則〉若干

問題的意見（試行）》第一百八十八條進(jìn)一步明

確了：“我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以

及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國(guó)法律。認(rèn)

定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律J因

此，選項(xiàng)D是正確的。

【常見錯(cuò)誤】本題易漏選Do原因在于片面理解

《民法通則》第一百四十七條規(guī)定：“中華人民

共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法

律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！闭`

認(rèn)為離婚案件中的所有法律關(guān)系，均適用法院

地法。也忽略了D項(xiàng)屬于先決問題，所以，易

漏選Do

82.我國(guó)甲公司與瑞士乙公司訂立仲裁協(xié)議，約

定由某地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱

不準(zhǔn)確。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人

民共和國(guó)仲裁法》的解釋，下列哪些選項(xiàng)是正確

的？

A.仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能確定具體的仲裁

機(jī)構(gòu)的，應(yīng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)B.如仲裁協(xié)議

約定的仲裁地僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，該仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)

視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)C.如仲裁協(xié)議約定的仲裁

地有兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，成立較早的仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)視為

約定的仲裁機(jī)構(gòu)D.仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的

仲裁規(guī)則的，不得視為約定了仲裁機(jī)構(gòu)

【答案】AB

【逐項(xiàng)解析］本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)

調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外仲裁制度。

年9月8日起施行《最高人民法院關(guān)于適用

〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問題的解釋》第

三條規(guī)定：“仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)

確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選

定了仲裁機(jī)構(gòu)J,因此，選項(xiàng)A正確。該解釋

第六條規(guī)定：“仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)

仲裁且該地僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)

視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。該地有兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)

的，當(dāng)事人能夠協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)

申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致

的，仲裁協(xié)議無效因此，選項(xiàng)B正確，C項(xiàng)

錯(cuò)誤。

該解釋第四條規(guī)定：“仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用

的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人

達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確

定仲裁機(jī)構(gòu)的除外?！耙虼?，D選項(xiàng)正確。

【常見錯(cuò)誤】本題司法部給的標(biāo)準(zhǔn)答案是:A、Bo

我們認(rèn)為，根據(jù)最新頒布的司法解釋《最高人民

法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干

問題的解釋》，本題的正確答案應(yīng)該是:A、B、Do

本題司法部公布的標(biāo)準(zhǔn)答案，值得探討。

94.《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管

轄若干問題的規(guī)定》中，明確了涉外民商事案件

的訴訟管轄權(quán)限和范圍，也規(guī)定了例外的情況。

不適用上述《規(guī)定》進(jìn)行集中管轄的涉外案件是:

A.涉外房地產(chǎn)案件B.邊境貿(mào)易糾紛案件

C.強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)際仲裁裁決案件D.信用證糾紛

案件

【答案】AB

【逐項(xiàng)解析】本題的測(cè)試點(diǎn)是涉外民商事案件的

訴訟管轄權(quán)限和范圍的例外情形?！蹲罡呷嗣穹?/p>

院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)

定》第三條規(guī)定：“本規(guī)定適用于下列案件：（一）

涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（二）信用證糾紛案

件；（三）申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)際仲裁

裁決的案件；（四）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條

款效力的案件；（五）申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國(guó)

法院民商事判決、裁定的案件

該解釋第四條規(guī)定：“發(fā)生在與外國(guó)接壤的邊境

省份的邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉

外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，不適用本規(guī)定。”因此，A、B

選項(xiàng)正確，C、D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

“協(xié)航”號(hào)輪與甲國(guó)“瑟皇”號(hào)輪在乙國(guó)領(lǐng)海發(fā)

生碰撞。“協(xié)航”號(hào)輪返回中國(guó)后，“瑟皇”號(hào)輪

的所有人在我國(guó)法院對(duì)“協(xié)航”號(hào)輪所屬的船公

司提起侵權(quán)損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方

均依據(jù)乙國(guó)法律提出請(qǐng)求或進(jìn)行抗辯。根據(jù)這一

事實(shí)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

,故應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)責(zé)證明乙國(guó)法律，法院無

須查明

,雙方當(dāng)事人無須證明

,也可要求當(dāng)事人證明乙國(guó)法律的內(nèi)容

,在其無法證明時(shí)，才由法院依職權(quán)查明

答案:C

解析:本題的考點(diǎn)是外國(guó)法的查明。所謂外國(guó)

法的查明，是指一國(guó)法院在審理涉外民商事案件

時(shí)，根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國(guó)法時(shí)，應(yīng)

如何查明該外國(guó)法的存在和內(nèi)容。最高人民法院

《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若

干問題的意見（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《民通意見》）

第193條規(guī)定，對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律，能夠

通過下列途徑查明：⑴由當(dāng)事人提供；⑵由中

國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館提供；（3）由與中國(guó)訂立司法協(xié)

助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供;

（4）由該國(guó)駐中國(guó)使領(lǐng)館提供；（5）由中外法

學(xué)專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用

中華人民共和國(guó)法律。該司法解釋表明，我國(guó)法

院對(duì)外國(guó)法的查明是持積極態(tài)度的，在確定外國(guó)

法的內(nèi)容時(shí)，既尊重當(dāng)事人提供的有關(guān)法律資

料，也重視通過其它途徑由法院主動(dòng)進(jìn)行調(diào)查，

而不是把查明外國(guó)法內(nèi)容的責(zé)任完全歸之于當(dāng)

事人或法院。所以本題的正確選項(xiàng)是C。

o履約過程中發(fā)生爭(zhēng)議，朗文向甲國(guó)法院起

訴戴某并獲得勝訴判決。戴某敗訴后就同一案件

向我國(guó)法院提起訴訟。朗文以該案件已經(jīng)甲國(guó)法

院判決生效為由對(duì)中國(guó)法院提出管轄權(quán)異議。依

據(jù)我國(guó)法律、司法解釋以及我國(guó)締結(jié)的相關(guān)條

約，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

答案:D

解析:本題考查的是外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)

行。一國(guó)法院判決是一國(guó)司法主權(quán)的具體體現(xiàn)，

一國(guó)法院判決要發(fā)生域外效力，必須經(jīng)過他國(guó)對(duì)

其既判力和執(zhí)行力的認(rèn)可。對(duì)于向我國(guó)法院申請(qǐng)

承認(rèn)與執(zhí)行的外國(guó)判決或裁定，無論是由當(dāng)事人

直接申請(qǐng)還是由外國(guó)法院請(qǐng)求，我國(guó)法院都必須

依照我國(guó)與該國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約的規(guī)定，

或者互惠原則進(jìn)行審查。經(jīng)審查，如果外國(guó)判決、

裁定不違反我國(guó)法律的基本原則，或者不危害我

國(guó)國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益，裁定承認(rèn)其

效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令。另外，我國(guó)與

許多國(guó)家簽訂的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定，原判決

國(guó)法院必須有管轄權(quán)，審判程序公正

且不與正在我國(guó)國(guó)內(nèi)進(jìn)行或已經(jīng)終結(jié)的訴

訟相沖突。最后，如果某國(guó)與我國(guó)既無條約關(guān)系

也不存在互惠關(guān)系時(shí)，我國(guó)對(duì)該外國(guó)法院的判決

是不予以承認(rèn)與執(zhí)行的。在此種情形下，當(dāng)事人

能夠向我國(guó)法院起訴，由有管轄權(quán)的法院作出判

決并予以執(zhí)行。本題中，并未說明我國(guó)與甲國(guó)之

間存在相關(guān)的條約關(guān)系與互惠關(guān)系，因此，我國(guó)

不一定對(duì)甲國(guó)的判決進(jìn)行承認(rèn)與執(zhí)行，另外，從

本題中給出的信息來看，朗文也沒有正式申請(qǐng)我

國(guó)對(duì)甲國(guó)的判決進(jìn)行承認(rèn)與執(zhí)行，因此，我國(guó)的

法院能夠受理戴某的起訴，正確答案是D。

,該設(shè)備將安裝在乙國(guó)。合同約定有關(guān)的糾

紛將由被告一方法院管轄但未約定合同的準(zhǔn)據(jù)

法。后雙方因履約發(fā)生爭(zhēng)議，來科公司在中國(guó)法

院起訴豫達(dá)公司。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理

涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問

題的規(guī)定》，關(guān)于我國(guó)法院在該案中應(yīng)推定適用

的法律，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

,因豫達(dá)公司為設(shè)備供應(yīng)方

,因來科公司為該批設(shè)備的買方

,因乙國(guó)為該批設(shè)備的安裝地

D.《國(guó)際商事合同通則》，因該通則確定的

規(guī)則具有更廣泛的國(guó)際性

答案:C

解析:最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或

商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第

5條規(guī)定，當(dāng)事人未選擇合同爭(zhēng)議應(yīng)適用的法律

的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家或者地區(qū)的

法律。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭(zhēng)

議應(yīng)適用的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以

及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本

質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家

或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

（一）買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方住所地

法;如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或

者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨

義務(wù)的，適用買方住所地法。

（二）來料加工、來件裝配以及其它各種加工

承攬合同，適用加工承攬人住所地法。

（三）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地

法。...

如果上述合同明顯與另一國(guó)家或者地區(qū)有

更密切聯(lián)系的，適用該另一國(guó)家或者地區(qū)的法

律。

所以本案應(yīng)該適用成套設(shè)備安裝地，即乙國(guó)的

法律。本題的正確選項(xiàng)是c。

,根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律，下列哪一選項(xiàng)是正確

的？

,當(dāng)事人無權(quán)上訴

答案:B

解析：《仲裁法》第70條規(guī)定，當(dāng)事人提出

證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第二百六

十條第一款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成

合議庭審查核實(shí)，裁定撤銷。

我國(guó)于對(duì)《民事訴訟法》進(jìn)行了修訂，修訂

后的《民事訴訟法》關(guān)于涉外仲裁的撤銷規(guī)定在

第258條，而不再是《仲裁法》中規(guī)定的第260

條第1款。

《民事訴訟法》第258條規(guī)定，對(duì)中華人民

共和國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，被申請(qǐng)人提出

證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法

院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：

（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或

者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；

（二）被申請(qǐng)人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)

行仲裁程序的通知，或者由于其它不屬于被申請(qǐng)

人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序

與仲裁規(guī)則不符的；

（四）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或

者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。

人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會(huì)公共利

益的，裁定不予執(zhí)行。

所以本題的正確選項(xiàng)是B。

D項(xiàng)本身說法是正確的，但是與題干的問題不

相符，因此不選。

,在一起由中國(guó)法院審理的涉外侵權(quán)案件中

為原告。普拉克請(qǐng)求使用其本國(guó)語言進(jìn)行訴訟。

關(guān)于中國(guó)法院對(duì)該請(qǐng)求的處理，下列哪一選項(xiàng)是

正確的？

,使用其本國(guó)的語言進(jìn)行案件的審理

,使用中文進(jìn)行案件的審理，告知由其自行

解決翻譯問題

,以中文進(jìn)行案件的審理，但在其要求并承

擔(dān)費(fèi)用的情況下，應(yīng)為其提供翻譯

,使用中文進(jìn)行案件的審理，但可為其提供

免費(fèi)翻譯

答案:C

解析：《民事訴訟法》第238條規(guī)定，人民

法院審理涉外民事案件，應(yīng)當(dāng)使用中華人民共和

國(guó)通用的語言、文字。當(dāng)事人要求提供翻譯的，

能夠提供，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。

所以本題的正確選項(xiàng)是C項(xiàng)。

,后因感情疏離，張女士向該國(guó)法院起訴離

婚并獲得對(duì)其有利的判決，包括解除夫妻關(guān)系，

以及夫妻財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等內(nèi)容。該外國(guó)與

中國(guó)之間沒有司法協(xié)助協(xié)定。張女

士向中國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)該離婚判決，王先生隨后

在同一中國(guó)法院起訴與張女士離婚。根據(jù)我國(guó)法

律和司法解釋，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

《最高人民法院關(guān)于中國(guó)公民申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)

法院離婚判決程序問題的規(guī)定》決定是否承認(rèn)該

判決中解除夫妻身份關(guān)系的內(nèi)容

,她就無權(quán)再提出承認(rèn)該判決的申請(qǐng)，但可

另行向中國(guó)法院起訴離婚

答案:B

解析：《最高人民法院關(guān)于中國(guó)公民申請(qǐng)承

認(rèn)外國(guó)法院離婚判決程序問題的規(guī)定》第1條規(guī)

定，對(duì)與我國(guó)沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國(guó)法院

作出的離婚判決，中國(guó)籍當(dāng)事人能夠根據(jù)本規(guī)定

向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決。所

以A是正確的。

第2條規(guī)定，外國(guó)法院離婚判決中的夫妻財(cái)

產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認(rèn)

執(zhí)行,不適用本規(guī)定。所以B項(xiàng)的說法是錯(cuò)誤的,

應(yīng)選。

第22條規(guī)定，申請(qǐng)人的申請(qǐng)被駁回后，不

得再提出申請(qǐng)，但能夠另行向人民法院起訴離

婚。所以C項(xiàng)是正確的。

第19條規(guī)定，人民法院受理承認(rèn)外國(guó)法院離

婚判決的申請(qǐng)后，對(duì)方當(dāng)事人向人民法院起訴離

婚的，人民法院不予受理。所以D項(xiàng)是正確的。

,下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

,應(yīng)經(jīng)其所在國(guó)主管機(jī)關(guān)依照該國(guó)法律審查

同意

、婚姻、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)、健康、有無受過刑事

處罰等狀況的證明材料

答案:D

解析：《收養(yǎng)法》第21條第2款規(guī)定，外國(guó)

人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國(guó)

主管機(jī)關(guān)依照該國(guó)法律審查同意。所以A項(xiàng)是正

確的。

《外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦

法》第4條第2款第（七）項(xiàng)規(guī)定，外國(guó)人在華收

養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)通過所在國(guó)政府或者政府委托的收

養(yǎng)組織（以下簡(jiǎn)稱外國(guó)收養(yǎng)組織）向中國(guó)政府委

托的收養(yǎng)組織（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)收養(yǎng)組織）轉(zhuǎn)交收

養(yǎng)申請(qǐng)并提交收養(yǎng)人的家庭情況報(bào)告和證明。

前款規(guī)定的收養(yǎng)人的收養(yǎng)申請(qǐng)、家庭情況報(bào)

告和證明，是指由其所在國(guó)有權(quán)機(jī)構(gòu)出具，經(jīng)其

所在國(guó)外交機(jī)關(guān)或者外交機(jī)關(guān)授權(quán)的機(jī)構(gòu)認(rèn)證，

并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使館或者領(lǐng)館認(rèn)證

的下列文件：

（一）跨國(guó)收養(yǎng)申請(qǐng)書；

（二）出生證明；

（三）婚姻狀況證明；

（四）職業(yè)、經(jīng)濟(jì)收入和財(cái)產(chǎn)狀況證明；

（五）身體健康檢查證明；

（六）有無受過刑事處罰的證明；

（七）收養(yǎng)人所在國(guó)主管機(jī)關(guān)同意其跨國(guó)收

養(yǎng)子女的證明；

（八）家庭情況報(bào)告，包括收養(yǎng)人的身份、收

養(yǎng)的合格性和適當(dāng)性、家庭狀況和病史、收養(yǎng)動(dòng)

機(jī)以及適合于照顧兒童的特點(diǎn)等。

在華工作或者學(xué)習(xí)連續(xù)居住一年以上的外

國(guó)人在華收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)提交前款規(guī)定的除身體

健康檢查證明以外的文件，并應(yīng)當(dāng)提交在華所在

單位或者有關(guān)部門出具的婚姻狀況證明，職業(yè)、

經(jīng)濟(jì)收入或者財(cái)產(chǎn)狀況證明，有無受過刑事處罰

證明以及縣級(jí)以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的身體健康檢

查證明。

所以BC兩項(xiàng)是正確的，D項(xiàng)是錯(cuò)誤的，因?yàn)?/p>

所在國(guó)主管機(jī)關(guān)依照該國(guó)法律審查同意的證明

文件經(jīng)中國(guó)駐該國(guó)使館或者領(lǐng)館認(rèn)證，并非只有

使館才能認(rèn)證。

,并準(zhǔn)備向中國(guó)法院申請(qǐng)執(zhí)行。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法

律，下列哪些選項(xiàng)是正確的?

,我國(guó)采取裁定方式

,我國(guó)法院均應(yīng)予以執(zhí)行

答案:ABC

解析：《民事訴訟法》第265條規(guī)定，外國(guó)

法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中

華人民共和國(guó)人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，能夠由當(dāng)

事人直接向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的中級(jí)人

民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也能夠由外國(guó)法院依照

該國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條

約的規(guī)定，或者按照互惠原則，考試#大&收集請(qǐng)

求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。所以AB是正確的。

第266條規(guī)定，人民法院對(duì)申請(qǐng)或者請(qǐng)求承認(rèn)

和執(zhí)行的外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、

裁定，依照中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際

條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違

反中華人民共和國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家主

權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，

需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定

執(zhí)行。違反中華人民共和國(guó)法律的基本原則或者

國(guó)家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和

執(zhí)行。所以C是正確的，D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。

,約定有關(guān)合同的爭(zhēng)議在中國(guó)內(nèi)地仲裁。乙

公司在內(nèi)地和澳門均有營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)。雙方發(fā)生爭(zhēng)議

后，仲裁庭裁決乙公司對(duì)甲公司進(jìn)行賠償。乙公

司未在規(guī)定的期限內(nèi)履行仲裁裁決。關(guān)于甲公司

對(duì)此采取的做法，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

答案:ABC

解析：《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)相互認(rèn)

可和執(zhí)行仲裁裁決的安排》第2條規(guī)定，在內(nèi)地

或者澳門特別行政區(qū)作出的仲裁裁決，一方當(dāng)事

人不履行的，另一方當(dāng)事人能夠向被申請(qǐng)人住所

地、經(jīng)常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地的有關(guān)法院申請(qǐng)

認(rèn)可和執(zhí)行。

內(nèi)地有權(quán)受理認(rèn)可和執(zhí)行仲裁裁決申請(qǐng)的

法院為中級(jí)人民法院。兩個(gè)或者兩個(gè)以上中級(jí)人

民法院均有管轄權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一

個(gè)中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)。

澳門特別行政區(qū)有權(quán)受理認(rèn)可仲裁裁決申

請(qǐng)的法院為中級(jí)法院，有權(quán)執(zhí)行的法院為初級(jí)法

院。

第3條第1款規(guī)定，被申請(qǐng)人的住所地、經(jīng)

常居住地或者財(cái)產(chǎn)所在地分別在內(nèi)地和澳門特

別行政區(qū)的，申請(qǐng)人能夠向一地法院提出認(rèn)可和

執(zhí)行申請(qǐng)，也能夠分別向兩地法院提出申請(qǐng)。

涉外訴訟案件中，需要從甲國(guó)調(diào)取某些證據(jù)。甲

國(guó)是《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》的

締約國(guó)。根據(jù)該公約，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

,能夠依照上述公約請(qǐng)求甲國(guó)法院調(diào)取所需的

證據(jù)

,應(yīng)以請(qǐng)求書的方式提出

,能夠在不采取強(qiáng)制措施的情況下向華僑取

證

答案:BD

解析：《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的

公約》第1條規(guī)定，在民事或商事案件中，每一

締約國(guó)的司法機(jī)關(guān)能夠根據(jù)該國(guó)的法律規(guī)定，通

過請(qǐng)求書的方式，請(qǐng)求另一締約國(guó)主管機(jī)關(guān)調(diào)取

證據(jù)或履行某些其它司法行為。所以A是錯(cuò)的，

B是對(duì)的。

《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于我國(guó)加

入〈于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》決定》

第一項(xiàng)規(guī)定，根據(jù)公約第二條，指定中華人民共

和國(guó)司法部為負(fù)責(zé)接收來自另一締約國(guó)司法機(jī)

關(guān)的請(qǐng)求書，并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請(qǐng)求的主管機(jī)關(guān)

的中央機(jī)關(guān)。所以請(qǐng)求書應(yīng)通過我國(guó)司法部轉(zhuǎn)交

甲國(guó)的中央機(jī)關(guān)，所以C是錯(cuò)誤的。

《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》

第15條規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約

國(guó)的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國(guó)境內(nèi)其

執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，能夠向他所代表的國(guó)家的國(guó)

民在不采取強(qiáng)制措施的情況下調(diào)取證據(jù)，以協(xié)助

在其代表的國(guó)家的法院中進(jìn)行的訴訟。所以D是

正確的。

,我國(guó)法院受理對(duì)在我國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體

起訴的民事案件，須按法院內(nèi)部報(bào)告制度，報(bào)請(qǐng)

最高人民法院批準(zhǔn)。為此，下列表述正確的是：

,該報(bào)告制度不適用

,則對(duì)其作為被告的民事案件的受理無需適

用上述報(bào)告制度

,其受理不適用上述報(bào)告制度

,則對(duì)其作為被告的有關(guān)的民事案件的受理

不適用上述報(bào)告制度

答案:C

解析：《最高人民法院關(guān)于人民法院受理涉

及特權(quán)與豁免的民事案件有關(guān)問題的通知》，決

定對(duì)人民法院受理的涉及特權(quán)與豁免的案件建

立報(bào)告制度，凡以下列在中國(guó)享有特權(quán)與豁免的

主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案

件，人民法院應(yīng)在決定受理之前，報(bào)請(qǐng)本轄區(qū)高

級(jí)人民法院審查;高級(jí)人民法院同意受理的，應(yīng)

當(dāng)將其審查意見報(bào)最高人民法院。在最高人民法

院答復(fù)前，一律暫不受理。

一、外國(guó)國(guó)家；

二、外國(guó)駐中國(guó)使館和使館人員；

三、外國(guó)駐中國(guó)領(lǐng)館和領(lǐng)館成員；

四、途經(jīng)中國(guó)的外國(guó)駐第三國(guó)的外交代表和

與其共同生活的配偶及未成年子女；

五、途經(jīng)中國(guó)的外國(guó)駐第三國(guó)的領(lǐng)事官員和

與其共同生活的配偶及未成年子女；

六、持有中國(guó)外交簽證或者持有外交護(hù)照

（僅限互免簽證的國(guó)家）來中國(guó)的外國(guó)官員；

七、持有中國(guó)外交簽證或者持有與中國(guó)互免

簽證國(guó)家外交護(hù)照的領(lǐng)事官員；

八、來中國(guó)訪問的外國(guó)國(guó)家元首、政府首腦、

外交部長(zhǎng)及其它具有同等身份的官員；

九、來中國(guó)參加聯(lián)合國(guó)及其專門機(jī)構(gòu)召開的

國(guó)際會(huì)議的外國(guó)代表；

十、臨時(shí)來中國(guó)的聯(lián)合國(guó)及其專門機(jī)構(gòu)的官

員和專家；

十一、聯(lián)合國(guó)系統(tǒng)組織駐中國(guó)的代表機(jī)構(gòu)和

人員；

十二、其它在中國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體。

根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是C。

O曲父在甲國(guó)購(gòu)買住房后，因生意原因返回中國(guó),

行前安排乙國(guó)籍好友李某監(jiān)護(hù)曲某在甲國(guó)期間

學(xué)習(xí)生活。現(xiàn)有關(guān)曲某的監(jiān)護(hù)問題在中國(guó)某法院

涉訴。關(guān)于本案的法律適用，下列哪一選項(xiàng)是正

確的？

A.應(yīng)適用甲國(guó)法律，因曲某在甲國(guó)有住所

B.應(yīng)適用中國(guó)法律，因曲某為中國(guó)籍

C.應(yīng)適用乙國(guó)法律，因監(jiān)護(hù)人李某為乙國(guó)籍

D.應(yīng)適用與曲某有最密切聯(lián)系的法律

【答案】B【考點(diǎn)】監(jiān)護(hù)的法律適用

【解析】

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)

民法通則〉若干問題的意見（試行）》第190條:

“監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護(hù)人的本

國(guó)法律。但是，被監(jiān)護(hù)人在我國(guó)境內(nèi)有住所的，

適用我國(guó)的法律?！?/p>

。雙方合同約定適用甲國(guó)法律，由乙國(guó)銀行提供

貸款，由住所位于丙國(guó)的丙國(guó)公司擔(dān)保。合同以

英文作成，但貸款合同和保證合同對(duì)法律適用均

沒有約定。履行中發(fā)生爭(zhēng)議，訴諸中國(guó)法院。依

我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.飛機(jī)融資租賃合同應(yīng)適用甲國(guó)法律

B.飛機(jī)融資租賃合同應(yīng)適用承租人住所地法律

C.貸款合同應(yīng)認(rèn)為當(dāng)事人默示選擇適用英國(guó)法

D.保證合同應(yīng)適用中國(guó)某航空公司的住所地法

【答案】A

【考點(diǎn)】合同的法律適用

【解析】《中華人民共和國(guó)民法通則》第188

條：”涉外合同的當(dāng)事人能夠選擇處理合同爭(zhēng)議

所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外J中國(guó)某

航空公司與甲國(guó)公司之間的租賃合同，雙方選擇

適用甲國(guó)法，故A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同

糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第5條:“當(dāng)

事人未選擇合同爭(zhēng)議應(yīng)適用的法律的，適用與合

同有最密切聯(lián)系的國(guó)家或者地區(qū)的法律。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭(zhēng)議應(yīng)

適用的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某

一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特

性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家或者

地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

（一）買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方住所地法;

如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合

同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)

的，適用買方住所地法。

（二）來料加工、來件裝配以及其它各種加工承

攬合同，適用加工承攬人住所地法。

（三）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。

（四）不動(dòng)產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不

動(dòng)產(chǎn)所

（六）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。在

地法。

（五）動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。

（七）借款合同，適用貸款人住所地法。

（八）保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人住所地法。

（九）融資租賃合同，適用承租人住所地法。

（十）建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。

（十一）倉(cāng)儲(chǔ)、保管合同，適用倉(cāng)儲(chǔ)、保管人住

所地法。

（十二）保證合同，適用保證人住所地法。

（十三）委托合同，適用受托人住所地法。

（十四）債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適

用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地

法。

（十五）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。

（十六）行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。

（十七）居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國(guó)家或者地區(qū)有更密

切聯(lián)系的，適用該另一國(guó)家或者地區(qū)的法律J

合同糾紛當(dāng)事人未選擇適用的法律的，適用最密

切聯(lián)系的原則選擇法律，借款合同，適用貸款人

住所地法，本題貸款人為乙國(guó)銀行，應(yīng)適用乙國(guó)

法，故c項(xiàng)錯(cuò)誤。

保證合同，適用保證人住所地法，本題中保證人

為丙國(guó)公司，應(yīng)適用丙國(guó)法，故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

035.甲國(guó)人羅得向希姆借了一筆款。羅得在乙

國(guó)給希姆開具一張5萬美元的支票，其記載的付

款人是羅得開立帳戶的丙國(guó)銀行。后丙國(guó)銀行拒

絕向持有支票的希姆付款。因甲國(guó)戰(zhàn)亂，希姆和

羅得移居中國(guó)經(jīng)商并有了住所，希姆遂在中國(guó)某

法院起訴羅得，要求其支付5萬美元。關(guān)于此案

的法律適用，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.該支票的追索應(yīng)適用當(dāng)事人選擇的法律

B.該支票追索權(quán)的行使期限應(yīng)適用甲國(guó)法律

C.該支票的記載事項(xiàng)適用乙國(guó)法律

D.該支票記載的付款人是丙國(guó)銀行，羅得的行

為能力應(yīng)適用丙國(guó)法

【答案】c【考點(diǎn)】票據(jù)關(guān)系的法律適用

【解析】

?A項(xiàng)錯(cuò)誤，因丙國(guó)銀行拒絕向希姆付款，故

希姆只能向出票人即羅得行使追索權(quán)，《中華人

民共和國(guó)票據(jù)法》對(duì)追索權(quán)應(yīng)適用的法律未作出

規(guī)定，故應(yīng)適用一般原則，被告住所地法律即中

國(guó)法。

?《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》第99條：“票據(jù)

追索權(quán)的行使期限，適用出票地法。”本題出票

地在乙國(guó)，應(yīng)適用乙國(guó)法，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。

?《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》第97條：“匯票、

本票出票時(shí)的記載事項(xiàng)，適用出票地法律。

支票出票時(shí)的記載事項(xiàng)，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)

事人協(xié)議，也能夠適用付款地法律?！北绢}中支

票的出票地在乙國(guó)，票據(jù)記載事項(xiàng)應(yīng)適用乙國(guó)

法，故C項(xiàng)正確。

?《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》第97條：“票據(jù)債

務(wù)人的民事行為能力，適用其本國(guó)法律。

票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國(guó)法律為

無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依

照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為

地法律J羅得的民事行為能力適用其本國(guó)法，

即甲國(guó)法，故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

,甲國(guó)法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的

年齡為21周歲。7月李某19周歲，在其回國(guó)期

間與國(guó)內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購(gòu)買電腦軟件

的合同，合同分批履行。李某在部分履行合同后,

以不符合甲國(guó)有關(guān)完全民事行為能力年齡法律

規(guī)定為由，主張合同無效，某電腦軟件公司即向

我國(guó)法院起訴。依我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一

說法是正確的？

A.應(yīng)適用甲國(guó)法律認(rèn)定李某不具有完全行為能

力

B.應(yīng)適用中國(guó)法律認(rèn)定李某在中國(guó)的行為具有

完全行為能力

C.李某已在甲國(guó)定居，在中國(guó)所為行為應(yīng)適用

定居國(guó)法律

D.李某在甲國(guó)履行該合同的行為應(yīng)適用甲國(guó)法

律

【答案】B

【考點(diǎn)】自然人行為能力的法律適用

【解析】《中華人民共和國(guó)民法通則》第143

條：“中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民

事行為能力能夠適用定居國(guó)法律?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)

民法通則〉若干問題的意見（試行）》第179條:

“定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行

為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律；在定居國(guó)

所為，能夠適用其定居國(guó)法律?！崩钅呈嵌ň訃?guó)

外的中國(guó)公民，其購(gòu)買電腦軟件的合同是在中國(guó)

境內(nèi)發(fā)生的，故應(yīng)適用中國(guó)法律確定其行為能

力，我國(guó)民法規(guī)定完全民事行為能力的年齡為

18歲，故B項(xiàng)正確。

o因金融危機(jī)該企業(yè)出現(xiàn)財(cái)務(wù)困難，格里于6月

回國(guó)后再未返回，尚欠企業(yè)員工工資及廠房租金

和其它債務(wù)數(shù)萬元。中國(guó)與甲國(guó)均為《海牙取證

公約》締約國(guó)，依我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一

選項(xiàng)是正確的？

A.因格里已離開中國(guó)，上述債務(wù)只應(yīng)由合資企

業(yè)的中方承擔(dān)清償責(zé)任

B.中國(guó)有關(guān)主管部門在立案后可向甲國(guó)提出引

渡格里的請(qǐng)求

C.中方當(dāng)事人可在中國(guó)有管轄權(quán)的法院對(duì)格里

申請(qǐng)立案

D.中方當(dāng)事人的訴訟代理人可請(qǐng)求甲國(guó)主管機(jī)

關(guān)代為調(diào)取有關(guān)格里的證據(jù)

【答案】C

【考點(diǎn)】外資非正常撤離中國(guó)相關(guān)利益方跨國(guó)

追究與訴訟

【解析】11月19日，商務(wù)部、外交部、公安

部、司法部聯(lián)合印發(fā)《外資非正常撤離中國(guó)相關(guān)

利益方跨國(guó)追究與訴訟工作指導(dǎo)》，以最大限度

地為中方相關(guān)利益人提供切實(shí)可行的司法救濟(jì)

與協(xié)助。指引中規(guī)定：

(1)外資非正常撤離事件發(fā)生后，中方當(dāng)事人要

及時(shí)向有關(guān)司法主管部門(法院于偵查機(jī)關(guān))申

請(qǐng)民商事或刑事案件立案。故C項(xiàng)正確。

(2)不履行正常清算義務(wù)給債權(quán)人造成損失的，

作為有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的控股

股東和董事以及公司實(shí)際控制人的外國(guó)企業(yè)或

個(gè)人仍應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)

連帶責(zé)任。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

(3)對(duì)極少數(shù)惡意逃避欠繳，稅額巨大，涉嫌犯

罪的嫌疑人員，國(guó)家有關(guān)主管部門在立案后，可

視具體案情通過條約規(guī)定的中央機(jī)關(guān)或外交渠

道向犯罪嫌疑人逃往國(guó)提出引渡請(qǐng)求或刑事訴

訟移轉(zhuǎn)請(qǐng)求。

依據(jù)國(guó)際法原理，引渡只是適用于構(gòu)