企業(yè)合規(guī)管理制度在我國的興起與利好

合規(guī)（Compliance）是個西方舶來詞，它的原意為遵守、服從，是合乎規(guī)則、遵守規(guī)范的意思。合規(guī)通常又被稱作是企業(yè)合規(guī)，是針對企業(yè)的合規(guī)管理。合規(guī)在美國被稱作是企業(yè)合規(guī)。［1］2020年3月，最高人民檢察院開啟了“企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點”的改革探索，并確定深圳市寶安區(qū)等6家基層檢察機關作為第一期試點單位。這標志著企業(yè)合規(guī)改革在我國正式拉開帷幕。本文擬從以下四個方面進行重點論述：一、企業(yè)合規(guī)不起訴制度綜合概述（一）企業(yè)合規(guī)的相關概念1．合規(guī)。它是企業(yè)合規(guī)的簡稱，是個符合規(guī)則、符合規(guī)定、符合法律法規(guī)的“三符合”名詞。它是預防、發(fā)現(xiàn)和制止企業(yè)內(nèi)部違法犯罪行為的內(nèi)控機制和措施。通常包含三個層面的含義：一是指企業(yè)在運營過程中能夠主動遵守企業(yè)注冊所在國和經(jīng)營所在國的法律、法規(guī)及監(jiān)管部門的規(guī)定；二是指企業(yè)能夠遵守注冊所在國和經(jīng)營所在國的社會規(guī)范、商業(yè)行為守則、企業(yè)內(nèi)部倫理規(guī)范、誠信和道德行為準則等規(guī)則；三是指企業(yè)能夠保證自己制定的規(guī)則合乎規(guī)范，同時全體員工也能模范遵守自己的規(guī)章制度。2．企業(yè)合規(guī)。這個名詞，是境外一些國家針對違法犯罪企業(yè)的司法從寬制度以及幫助違法犯罪企業(yè)實施合規(guī)的社會治理制度或治理模式。我們可以給企業(yè)合規(guī)管理這樣的定義：企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為應當符合相關的國際慣例、法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和慣例、行業(yè)道德規(guī)范以及企業(yè)自己的規(guī)章制度等，它既是企業(yè)在預防犯罪方面承擔的一項“義務”，又是企業(yè)和企業(yè)家在經(jīng)營管理過程中避驅(qū)風險的一把“保護傘”。在法律語境中，“規(guī)”就是指“成例、標準、規(guī)則、法則”等，即規(guī)范之意。“規(guī)”的范圍包含法律法規(guī)，但又大于“法律法規(guī)”，可以將其劃分為“內(nèi)規(guī)”和“外規(guī)”。內(nèi)規(guī)即企業(yè)內(nèi)部的規(guī)則，主要包括企業(yè)規(guī)章制度、企業(yè)文化內(nèi)涵、企業(yè)精神、企業(yè)道德、行業(yè)規(guī)范等。外規(guī)即企業(yè)內(nèi)規(guī)以外的所有規(guī)則。主要包括國家的法律法規(guī)、部門規(guī)章、國家標準、行業(yè)管理規(guī)定等來源于企業(yè)外部而對企業(yè)經(jīng)營管理產(chǎn)生影響的，企業(yè)注冊所在國和經(jīng)營所在國的相關規(guī)則。（二）不起訴制度的相關概念1．不起訴。它是對刑事案件不提起公訴的簡稱。是人民檢察院對案件審查后依法做出的終止刑事訴訟的處理結(jié)果，這屬于其作為國家司法機關的“自由裁量權(quán)”的范疇。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑事訴訟法》）第一百七十五條第四款；第一百七十七條第一款、第二款；第一百八十二條第一款、第二百八十二條第二款；第二百九十條的規(guī)定，我國的不起訴制度包括六種類型，即法定不起訴、相對不起訴、存疑不起訴、高檢院核準不起訴、附條件不起訴、當事人和解不起訴六種。2．企業(yè)合規(guī)不起訴。它實質(zhì)是一種刑罰激勵機制，體現(xiàn)的是對企業(yè)合規(guī)的量刑意義，也標志著我國刑法實體法的一種前置。2021年4月，最高人民檢察院發(fā)布了《關于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作方案》，在這份方案中，第一次給企業(yè)合規(guī)不起訴作出了定義。本文認為，企業(yè)合規(guī)不起訴：即在檢察官審查起訴時，如果發(fā)現(xiàn)涉罪企業(yè)已經(jīng)實行了合規(guī)管理制度，辦案檢察官就可以對其依法做出不起訴的決定，是一種出罪機制；如果涉罪企業(yè)尚未實行合規(guī)管理制度，但符合不起訴的法律政策等規(guī)定，辦案檢察官仍然可以對其作出不起訴決定。在我國推行企業(yè)合規(guī)不起訴制度的實質(zhì)是對企業(yè)實行合規(guī)管理的一種刑法激勵，既是刺激又是獎勵。二、企業(yè)合規(guī)管理制度的沿革，企業(yè)合規(guī)管理制度在我國的興起與發(fā)展（一）企業(yè)合規(guī)管理制度的歷史起源企業(yè)合規(guī)（CorporateCompliance）一詞，和它的簡稱“合規(guī)”（Compliance）一樣，最早起源于美國。它最初起源于美國政府主導的反海外賄賂行動。而最先重視“合規(guī)”的是美國的金融領域。［2］20世紀70年代，美國“水門事件”之后于1977年制定了《反海外腐敗法》（FCPA）。對所有與美國有聯(lián)系或意在與美國建立聯(lián)系的公司的腐敗行為進行監(jiān)督管理。21世紀初，“某然和某信事件”之后，2002年美國《薩班斯法案》誕生。至此，“企業(yè)合規(guī)管理”制度開始形成并確立起來。（二）企業(yè)合規(guī)管理制度在我國的興起與發(fā)展黨的十八大以來，在中共中央、國務院印發(fā)的《關于深化國有企業(yè)改革的指導意見》中明確提到要強化企業(yè)的“內(nèi)部監(jiān)督”。因此在2016年3月，國資委選取了五家央企作為試點企業(yè)，正式啟動了中央企業(yè)合規(guī)管理體系建設的試點工作。經(jīng)過兩年的試點，五家企業(yè)都取得了不錯的成效，國資委隨即在2018年11月發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》。2018年12月，發(fā)展改革委等七部委又聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》。至此，我國正式進入了大合規(guī)時代。但是，我國目前企業(yè)合規(guī)行政管理體系的確立，具有明顯的功利主義傾向。完整的、體系化的企業(yè)合規(guī)機制的建立，在我國尚處于“雷聲大，雨點小”的尷尬狀態(tài)。三、我國企業(yè)推行合規(guī)管理的六大利好合規(guī)的本質(zhì)，其實就是在國家規(guī)制下的企業(yè)進行“自治”和“抗辯”。和國家法律法規(guī)要求自然人必須遵紀守法一樣，企業(yè)合規(guī)就是要求企業(yè)及企業(yè)家遵規(guī)守法、依法治企，兩者之間沒有本質(zhì)上的差別。在“大合規(guī)”的時代背景下，合規(guī)者生，不合規(guī)者去。（一）合規(guī)管理，是提升企業(yè)核心競爭力的有效舉措市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，本文認為這是一個精準的認定。企業(yè)設立、存續(xù)、終止及內(nèi)部管理、生產(chǎn)經(jīng)營、勞動用工、投資重組等都有法律法規(guī)及規(guī)范性文件予以規(guī)制，遵守這些規(guī)則是企業(yè)的“本分”，不合規(guī)企業(yè)今后將寸步難行。（二）合規(guī)管理，是提升企業(yè)形象，增加更廣泛商業(yè)機會的有效舉措合規(guī)除了是一種管理模式以外，已經(jīng)逐漸成為企業(yè)之間相互交流、相互溝通的一種通用語言。所以大型企業(yè)在選擇合作伙伴時，越來越看重企業(yè)的“合規(guī)體系”建設工作，甚至直接作為合作伙伴的準入門檻之一。例如美國著名運動品牌“某克”，在20世紀90年代初曾飽受“血汗工廠”指責的困擾。為改善品牌形象并重新贏得顧客信任，“某克”逐步建立了保障其海外代工廠勞工權(quán)益的行為準則，并對其合作伙伴提出相應要求。如果不符合“某克”的要求，就無法成為其供應商。除保障勞工權(quán)益外，“某克”還不斷提高對其合作伙伴在環(huán)保、安全生產(chǎn)、反恐、社區(qū)福利等多個方面的要求。（三）合規(guī)管理，是企業(yè)防范合規(guī)風險的有效舉措合規(guī)管理的首要價值在于能夠有效防范“合規(guī)風險”，尤其是刑事法律風險。確保企業(yè)行為合法合規(guī)，避免因違規(guī)造成的財產(chǎn)損失，為企業(yè)可持續(xù)發(fā)展提供安全保障?？梢哉f合規(guī)問題事關企業(yè)的生死存亡，無論一個企業(yè)盈利能力有多強，在社會上有多大的影響，在行業(yè)內(nèi)地位有多重要，只要出現(xiàn)不合規(guī)問題，就很有可能面臨法律的制裁、信譽的坍塌和公眾的質(zhì)疑等等。合規(guī)管理是企業(yè)進行全面風險管理的一項核心內(nèi)容，不管是我國的央企、國有企業(yè)、大型民營企業(yè)、小微企業(yè)等等都是如此，是企業(yè)實施有效內(nèi)部控制的一項基礎性工作。2016年，“某興通訊”因違反美國《出口管制法》被處以11．92億美元的罰款；2018年由于“某興通訊”在呈交美國政府的函件中作出虛假陳述，美國商務部再次啟動了對“某興通訊”的監(jiān)管措施，隨后公布了對“某興通訊”的處罰通告。值得注意的是，除了高達14億美元的罰款外，通告中還要求“某興通訊”必須聘請美國商務部挑選的合規(guī)團隊對企業(yè)進行監(jiān)督，為期10年。盡管“某興通訊”案發(fā)的背后存在客觀因素的影響，但如果“某興通訊”的合規(guī)工作開展得更好一些，不至于造成讓美國“長臂管轄”的糟糕結(jié)果。（四）合規(guī)管理，是加強企業(yè)風險防控的重要環(huán)節(jié)不管是我國的國有企業(yè)、中央企業(yè)還是民營企業(yè)等等，只要積極有效地開展國際化經(jīng)營，實施國際化振興戰(zhàn)略，都是實現(xiàn)企業(yè)做強、做優(yōu)、做大、爭創(chuàng)世界一流企業(yè)目標的必然選擇。我國企業(yè)開展“走出去”戰(zhàn)略，遇到的風險會越來越大，所以必須及早進行。（五）合規(guī)管理，是進一步深化企業(yè)改革的內(nèi)在需求隨著我國國企改革進入深水區(qū)和攻堅期，我們目前所面臨的問題，大都是歷史上遺留下來的那些比較難啃的硬骨頭。任重而道遠。（六）合規(guī)免責國際通用的規(guī)則是，只要企業(yè)積極推行合規(guī)管理模式之后，就可以享受合規(guī)免責的待遇，避免企業(yè)和個人受到進一步追責。按照國際通用規(guī)則，實行企業(yè)合規(guī)必須堅持“放過企業(yè)，嚴懲責任人”的原則。我國目前在企業(yè)合規(guī)的試點工作中，打破了這個規(guī)則，實行的是“放過企業(yè)，也放過其他相關責任人”的規(guī)則。1．企業(yè)對外部責任的免責。眾所周知，企業(yè)都是由人組成的，由企業(yè)管理者和一個個員工所組成。如果員工因為不合規(guī)引發(fā)了風險，企業(yè)如何避免受到牽連？建立有效的合規(guī)體系是一個可行的辦法。因為企業(yè)是由人組成的，所以不可避免的風險時時在、處處在。有了風險如何才能免責，自然是自然人和企業(yè)都追求的目標。正如《ISO19600：2014合規(guī)管理體系指南》引言中提到的那樣：“有效的合規(guī)管理體系可作為減輕甚至豁免行政、刑事或者民事責任的抗辯，而這種抗辯有可能被行政執(zhí)法機關或司法機關所接受”。這一點也在2004年修訂后的美國《針對機構(gòu)實體聯(lián)邦量刑指南》中有所體現(xiàn)。也就是說，企業(yè)如果開展了全部或部分美國《針對機構(gòu)實體聯(lián)邦量刑指南》中提到的，包括教育與培訓、審查與監(jiān)控、激勵與紀律機制、違規(guī)應對和預防等在內(nèi)的合規(guī)工作，則可以相應減輕企業(yè)應遭受的處罰。這一點由于美國在全球的經(jīng)濟強勢地位對全球合規(guī)管理的發(fā)展都產(chǎn)生了重要影響。許多關于合規(guī)管理的國際文件，包括經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）制定的合規(guī)最佳實踐指南，以及亞太經(jīng)合組織提出的有效合規(guī)基本要素等，都體現(xiàn)了這一精神。所以，建立行政和刑事合規(guī)體系能夠幫助企業(yè)在一定條件下，減輕或免除行政及刑事責任。2．個人對企業(yè)內(nèi)部責任的免責。2013年，國務院就印發(fā)了《關于金融支持小微企業(yè)發(fā)展的實施意見》，支持小微企業(yè)發(fā)展的決策部署，但實施數(shù)年并未取得明顯效果。主要原因是一些小微企業(yè)一般經(jīng)營不穩(wěn)定、資信狀況較差、無法提供抵押物，所以銀行工作人員為避免因出現(xiàn)壞賬導致個人承擔責任而對小微企業(yè)一律不予放貸。因此，原銀監(jiān)會在2016年12月印發(fā)了《中國銀監(jiān)會關于進一步加強商業(yè)銀行小微企業(yè)授信盡職免責工作的通知》［3］，確立了小微信貸“盡職免責”的規(guī)則：即在有充分證據(jù)表明授信部門及工作人員按照有關法律法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及銀行內(nèi)部管理制度勤勉盡職地履行了職責的，應免除其全部或部分責任。企業(yè)也同樣如此，開展業(yè)務就有可能面臨風險，如果對于出現(xiàn)的所有風險都追究具體辦事人員的責任，將導致與小微企業(yè)信貸出現(xiàn)同樣的局面，所有辦事人員只開展無風險業(yè)務，對存在