2022年企業(yè)專利保護策略和方案 2

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（2012-10-3116：55：24）本文來自2011年XX縣區(qū)科技創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心舉辦的講座活動。時間：2011年4月15日14：30—18：35地點：南山數(shù)字文化產(chǎn)業(yè)基地一樓多功能廳

內(nèi)容：

主持人。各位朋友、各位來賓，大家下午好。歡迎來到軟件專利申請方法與保護策略的講座活動現(xiàn)場。

可以說XX市XX縣區(qū)一直處于創(chuàng)新和創(chuàng)業(yè)的前沿陣地，在深圳XX縣區(qū)有很多擲地有聲的高新技術(shù)企業(yè)，這些企業(yè)大多涉及到計算機軟件的開發(fā)和研究，對于計算機軟件開發(fā)和研究可以說很多企業(yè)一直處在探索和摸索的階段。但是其中也有很多已經(jīng)在行業(yè)頗有建樹，大家很多都是來自知識產(chǎn)權(quán)界的專業(yè)人士，上階段中央電視臺連續(xù)做了有關(guān)全國知識產(chǎn)權(quán)申請的系列節(jié)目，包括新聞聯(lián)播還有焦點訪談都做了專題報告，全國知識產(chǎn)權(quán)申請量以廣東居首，而XX省又是以深圳居首，而XX市主要是中興、華為、騰訊這三家企業(yè)名列前三甲。說了這些，還要看到事物的另一方面，很多中小企業(yè)在專利申報和知識產(chǎn)權(quán)方面還處于空白和弱勢階段，希望借著更多講座和培訓(xùn)可以給大家提供溝通和交流的平臺，也希望大家意識到知識產(chǎn)權(quán)方面的重要性和必要性，為大家在創(chuàng)新領(lǐng)域注入更強的生命力和活力，也希望在創(chuàng)新城市的建設(shè)上步子邁的更扎實和穩(wěn)健。

首先請允許我代表主辦方向大家介紹一下今天到場的嘉賓和領(lǐng)導(dǎo)，他們分別是：來自通訊審查部副部長、國家一級審查員李超老師；南山科技局調(diào)研員劉石明先生；XX縣區(qū)科技創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心王紅衛(wèi)主任；深圳知識產(chǎn)權(quán)研究會鄞漢藩會長；XX縣區(qū)知識產(chǎn)權(quán)科何賢佳。

首先為大家介紹一下李超老師，他1984年進(jìn)入中國專利局，國家一級審查員，研究員。曾任電學(xué)發(fā)明部元氣器件處處長、電路處處長、計算機處處長、電學(xué)發(fā)明審查部副部長，專利審查質(zhì)檢組組長，現(xiàn)任通訊審查部副部長。除審查工作外，多年來一直擔(dān)任局內(nèi)新審查員的講座和專利代理人考試的講座工作，具有非常豐富的審查與實務(wù)工作經(jīng)驗。在這里，請主辦方以及全體到會工作人員向遠(yuǎn)道而來的李老師表示熱烈的歡迎和誠摯的敬意。

接下來有請XX縣區(qū)科技創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心王紅衛(wèi)主任上臺致辭。

王紅衛(wèi)。李部長、鄞會長，大家下午好。說實在的，我沒有資格致辭，因為在專利方面，第一不是專業(yè)，第二也沒有多少工作參與，我是管理孵化器機構(gòu)的人，代表這個地方歡迎大家。剛才主持人介紹李超老師，始終沒講他是國家知識產(chǎn)權(quán)局通信發(fā)明審查部的部長，這個角色和地位對我們異常重要。今天下午來的很多都是跟這個產(chǎn)業(yè)相關(guān)的，不相關(guān)的，我想李部長也能給大家指導(dǎo)。

我順便把創(chuàng)業(yè)中心跟專利有關(guān)的沙龍做一個1分鐘的介紹，今天這個活動一直是我們推動和支持、參與的科技企業(yè)核心價值培養(yǎng)工程，我們希望對科技創(chuàng)業(yè)企業(yè)在創(chuàng)業(yè)服務(wù)方面對企業(yè)的價值培養(yǎng)做深度的挖掘，從09年開始開拓了自品牌活動，這是在深圳“接觸”創(chuàng)業(yè)沙龍下面的，沙龍活動已經(jīng)有6年，這個品牌活動也已經(jīng)有2年，卓有成效，今天看到這么多參與者，足以見得群眾基礎(chǔ)非常深厚。4月22日將舉行“接觸”創(chuàng)業(yè)沙龍六周年紀(jì)念活動，同時會推介“創(chuàng)業(yè)之星”大賽的事情，我鼓勵和邀請大家參加今年的“創(chuàng)業(yè)之星”大賽，另外也把創(chuàng)業(yè)中心的業(yè)務(wù)介紹一下，我們從去年開始，針對5000萬銷售額以下的企業(yè)貸款，從100萬到300萬，我們還有投資，最多可以投500萬，可以聯(lián)合很多投資機構(gòu)投資中小企業(yè)，歡迎你們參與到我們的投融資服務(wù)工作中。另外我們有10個孵化基地，38萬平方米，包括了大學(xué)城周邊、茶光路沿線、蛇口工業(yè)區(qū)的2個孵化器以及這周邊的孵化器，正在建的還有電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)園、新能源創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)園、生物醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)園等等，相信各位在座都會跟我們有接觸，我們的面積最多可以

1、2000，最少可以

1、200。除此之外我們還有公共技術(shù)服務(wù)平臺，希望大家關(guān)注南山創(chuàng)業(yè)服務(wù)中心的網(wǎng)站，關(guān)注我們的信息，多到這里參與活動。

下周沙龍六周年會充分展示創(chuàng)業(yè)中心的服務(wù)內(nèi)容，歡迎你們關(guān)注，歡迎你們參加，歡迎大家，謝謝。

主持人。謝謝王主任。

下面讓我們掌聲有請XX縣區(qū)科技局劉石明局長上臺講話，請大家掌聲歡迎。

劉石明。其實我的講話可能有點多余，前面的重要性主持人講了，剛才紅衛(wèi)主任代表中心對活動講了主題和內(nèi)容，我無非是對李部長的到來再一次表示感謝和歡迎，同時感謝在座各位在百忙之中參加我們的活動。

我補充講一點，這個活動最初的起因，我們經(jīng)常到企業(yè)，特別是到很多軟件企業(yè)，我們問大家的問題，你們公司有沒有知識產(chǎn)權(quán)。很多企業(yè)都很自豪的回答“有”，我們有很多版權(quán)登記，但是再問一句話，有沒有專利。大家基本上都搖頭，除了像騰訊這些大企業(yè)之外，很多企業(yè)都是搖頭，我們的《專利法》沒有保護軟件的，還能申請專利。沒聽說，不知道怎么申請。我們?nèi)ツ昃拖肓诉@個事情，雖然南山有很大一部分企業(yè)已經(jīng)有專利授權(quán)，但是大多數(shù)中小企業(yè)，特別是剛剛成立的起步企業(yè)真的不知道怎么申請軟件的專利，所以我們局跟世紀(jì)恒程代理公司一起籌劃這個活動，非常榮幸的把李部長從北京請到這里給我們做講座，通過李部長的精彩講座，下次我們?nèi)テ髽I(yè)調(diào)研的時候，他們會很自豪的告訴我們，我們已經(jīng)申請了或者已經(jīng)授權(quán)了多少發(fā)明專利，下次再請李部長來講座，會有更多企業(yè)和更多的發(fā)明專利，把他們的軟件產(chǎn)品還有一些idea結(jié)合的電子商務(wù)模式變成我們國家的發(fā)明專利，他們靠這些發(fā)明去打遍天下，讓南山的軟件企業(yè)、互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)有更大的發(fā)展，這也是南山重點扶持的重點產(chǎn)業(yè)之一。

再次代表局里感謝李部長來南山做精彩講座，謝謝。

主持人。剛才兩位領(lǐng)導(dǎo)多次提到非常幸運請到李部長，請領(lǐng)導(dǎo)來，一是在專業(yè)領(lǐng)域上給予某些問題的指點和點撥，同時希望各級領(lǐng)導(dǎo)給予中小企業(yè)在發(fā)展服務(wù)的進(jìn)程上提供幫助和指南。接下來言歸正題，有請李超部長就“軟件專利申請方法與保護策略”進(jìn)行講座。

李超。大家好。我接到這個任務(wù)，今天主要針對的是中小企業(yè)，可能個別事務(wù)所沒有針對代理方面的講座，特別是保護范圍更好，一通怎么答等這些方面我沒有準(zhǔn)備，我主要把軟件保護的情況通過案例讓大家有所了解，所以沒有準(zhǔn)備針對事務(wù)所的內(nèi)容。

一、軟件保護我講的有幾個方面，今天主要講的是軟件保護，軟件保護的重要性，剛才兩位領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)講了，現(xiàn)在軟件的發(fā)展，在座可能比我更清楚，軟件應(yīng)用在各行各業(yè)、各個領(lǐng)域，怎么能夠得到更好的保護。它的重要性是不言而喻的?，F(xiàn)在有幾個方面，電子領(lǐng)域包括很大，通信、計算機等等，只要有工業(yè)、涉及電子的，軟件都存在，軟件在以前是不保護的，尤其在我們《專利法》剛剛實施的時候是不保護的，由于軟件的發(fā)展導(dǎo)致了有大的需求，尤其是我們國內(nèi)，后來我們的《專利法》也在修改，原來開始的時候在專利方面不保護軟件，后來是軟件+硬件，后來經(jīng)過發(fā)展，我們的法和指南也在修改，把設(shè)計純軟件的，沒有硬件關(guān)系的程序發(fā)明也給予保護，由于軟件的發(fā)展和社會的需求，我們的法在修改，重要意義就不講了。

接下來講一下計算機程序的定義，有很多涉及軟件的公司只申請了版權(quán)，版權(quán)保護里面有一個《計算機軟件保護條例》，《計算機軟件保護條例》對計算機軟件有一個定義，計算機軟件（以下簡稱軟件），是指計算機程序及其相關(guān)文檔。這個定義是在《計算機軟件保護條例》里面的。什么是計算機程序。是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。計算機程序包括源程序和目標(biāo)程序。這是在《計算機軟件保護條例》里的定義，也就是說保護的是這樣的內(nèi)容。計算機軟件包括程序和文檔，文檔是什么。是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。

二、軟件保護的方式

看一下軟件保護的方式，到現(xiàn)在為止基本上有兩種途徑，一個是著作權(quán)保護，一個是專利保護，現(xiàn)在尤其是小的軟件企業(yè)剛開始的時候只是著作權(quán)保護，不知道怎么專利保護，其實專利可以授予涉及計算機程序的發(fā)明給予保護。兩種保護的方式是什么。版權(quán)是把軟件和源代碼作為文字作品給予保護，給予許可。專利是將軟件轉(zhuǎn)變?yōu)閷＠a(chǎn)品給予保護。這兩個是不一樣的，版權(quán)保護的僅僅是文字，專利保護的是專利產(chǎn)品，一個專利產(chǎn)品可以做許可、銷售、轉(zhuǎn)讓，這是兩種保護的方式。怎么樣更好的保護軟件。就引起了大家的關(guān)注。

這里想給大家介紹一個簡單的概念，就是保護的分類，軟件的兩分性或兩重性，軟件本身有功能和表達(dá)，什么意思。大家設(shè)計一個軟件或者想解決一個問題，設(shè)計軟件的時候能起到什么功能、解決什么問題，這是它的功能性。更重要的，軟件還有表達(dá)，軟件是用什么形式表達(dá)的。不像一個產(chǎn)品，做出來我們就看到，一個軟件分為兩種，功能性和表達(dá)方式。兩分性很難有確切的分類，同時具備功能和表達(dá)的兩分性，怎么分類。目前我們認(rèn)為軟件不是單一的作品，多元素的情況可以落入不同類型的保護，用什么方式保護，這是很重要的問題。

就版權(quán)的保護來說，源代碼是以文字形式來描述的，文字歸屬于著作權(quán)保護，寫一個小說是以文字的形式，譜個曲子是固定的格式，前一段時間炒的比較火的是春節(jié)的時候旭日陽剛唱的歌，版權(quán)人不讓他們唱了。保護是文字的形式，源代碼是通過文字形式來保護的，很自然的就歸入到版權(quán)的保護里面。目前當(dāng)今世界上通過軟件保護，我國的《著作權(quán)法》、《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》和《世界貿(mào)易組織trips協(xié)定》。

軟件的功能版權(quán)保護不了，不同的表達(dá)可能實現(xiàn)相同的功能，功能性通過版權(quán)是保護不了的，一串編碼有固定的節(jié)奏，一個計算機程序的源代碼可以和另外一種程序的代碼完全不同，產(chǎn)生相同的功能，但是表達(dá)形式不同，所以功能性來講，版權(quán)保護是保護不了的。

軟件的專利保護需求，剛才我們講了，從版權(quán)的保護來講僅僅是表達(dá)形式，而保護不了功能。功能怎么保護。通過專利保護能夠把軟件的功能性給予保護，這是現(xiàn)在的一種潮流，很多國家都對軟件功能性方面給予保護。

軟件專利保護最早是1981年美國法院判了一個案例，計算機軟件協(xié)助完成人工合成橡膠程序的權(quán)利要求給予專利權(quán)授權(quán)，大家知道美國是判例制，由于給了這樣的判例，結(jié)果就導(dǎo)致在美國的軟件許可申請專利授權(quán)的形式的大門開啟了，這時候全世界很多軟件公司就到美國申請并得到授權(quán)。95年的時候美國軟件占授權(quán)總量的9%，03年已經(jīng)接近3萬，占了總授權(quán)量的15%，現(xiàn)在這個比例就更大了，為什么。因為授予專利的涉及軟件保護的量在中國也很大，大家知道南山的騰訊基本都是軟件，還有中興、華為，很多申請都涉及軟件，由于美國開啟了以后，很多就跟著來了，美國的授權(quán)量大了，我們國內(nèi)的指南修改以后，涉及純計算機程序的發(fā)明，指南修改以后我們的申請量也很大了。我在電學(xué)部也待過，電學(xué)部有一個計算機處，現(xiàn)在已經(jīng)有四個處了，這四個處將近200萬，全涉及計算機程序。我們通信部多數(shù)申請的是計算機程序應(yīng)用在通信領(lǐng)域，這樣的申請也相當(dāng)多。

歐洲專利局跟著美國有條件的開始了提供專利保護，雖然軟件的源代碼或文字部分是不可以專利保護的，但是只要發(fā)明主題具有技術(shù)效果，產(chǎn)生技術(shù)貢獻(xiàn)或進(jìn)步，就可以獲得專利保護。歐洲也在開啟給予專利授予計算機軟件的門。

歐洲委員會在美國開啟了以后提出一個軟件專利指令，05年被否決了，由于歐洲內(nèi)部對軟件的專利保護存在很大的分歧，歐洲的發(fā)展也不平衡，有的國家在軟件方面的發(fā)展比較迅速，要求就更高，但更多的國家可能滯后，要在整個歐洲實行，肯定要得到大多數(shù)國家的同意，因為很多國家在軟件方面還不夠發(fā)達(dá)，所以當(dāng)時就沒有通過軟件專利指令這個規(guī)定。后來在軟件涉及技術(shù)性方面的授權(quán)量慢慢增加。

澳大利亞、巴西、印度、日本等都以各種形式對計算機執(zhí)行程序的發(fā)明授予專利，現(xiàn)在越來越多的國家開啟軟件專利授權(quán)的大門。

目前我們國家有兩種方式保護，一個是著作權(quán)，2010年2月26日頒布《中華人民共和國著作權(quán)法》，這是最近修改的日期，還有02年1月1日實施的《計算機軟件保護條例》。軟件保護的手段當(dāng)中，《著作權(quán)法》第三條，本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文字、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、誤導(dǎo)、雜技藝術(shù)作品等。主要看第八項，計算機軟件，作為著作權(quán)里的一種作品給予保護。還有一個是我今天講的，專利涉及計算機軟件的保護，《專利審查指南》第九章是關(guān)于涉及計算機程序的發(fā)明專利申請審查的若干規(guī)定。

接下來給大家講這兩個保護的比較有什么不同，兩種方式的保護客體不同，表達(dá)形式不同，權(quán)利內(nèi)容不同，保護效果不同，保護時間不同。

保護客體，著作權(quán)保護和專利保護的客體是什么。兩者是不同的。固定在有形載體上的計算機軟件本身，是指計算機程序及文檔，程序包括源程序和目標(biāo)程序。表達(dá)形式，以程序語言表現(xiàn)的可由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列、符號化指令序列或者符號化語句序列。這是第二個不同。通過版權(quán)保護以后有什么法定權(quán)利。由軟件本身產(chǎn)生的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)明權(quán)等。保護效果，登記程序簡單，這是與專利保護相對比的，載體上記錄的都是源程序，格式都固定的。保護直接，剛才演示了源程序、目標(biāo)程序，那很簡單。侵權(quán)判斷直觀、容易，那段程序不一樣就不侵權(quán)，跟你一樣的馬上就判斷出侵權(quán)，格式很清楚，寫的什么就是什么，著作權(quán)來講，簡單，判侵權(quán)的時候非常容易，但保護內(nèi)容單一，格式稍微變了就不是你的了。另外，僅限于軟件本身的表現(xiàn)形式，他人容易回避，只要借鑒一些，但改一點，就不是你的東西了，從效果來講，有它的好的，簡單、直接、判侵權(quán)容易，但是單一，缺點是容易回避。保護時間，獲準(zhǔn)周期較短，保護時限相對較長。

接下來看看專利保護，專利保護的客體是什么。涉及計算機程序的發(fā)明，是指為解決發(fā)明提出的（技術(shù)問題）問題，全部或部分以計算機程序處理流程為基礎(chǔ)，通過計算機執(zhí)行按上述流程編制的計算機程序，對計算機外部對象或內(nèi)部對象進(jìn)行控制或處理的（利用技術(shù)手段并能產(chǎn)生技術(shù)效果的）解決方案。

專利保護的是一個技術(shù)方案，而版權(quán)保護的是一個程序本身，這個方案要涉及技術(shù)問題，為了解決什么技術(shù)問題提出這樣的程序，通過這個程序解決了技術(shù)問題，最終要產(chǎn)生技術(shù)效果，保護的是一個技術(shù)方案，不是程序本身。（ppt）這是流程圖。外部對象指什么。包括對某種外部運算過程、運算裝置進(jìn)行控制，對外部數(shù)據(jù)進(jìn)行處理或者交換等。內(nèi)部對象，包括對計算機系統(tǒng)內(nèi)部性能的改進(jìn)，對系統(tǒng)內(nèi)部資源的管理，對數(shù)據(jù)傳輸?shù)母倪M(jìn)等。表達(dá)形式，以自然語言表述發(fā)明的內(nèi)容，即通過方法的一系列步驟或者產(chǎn)品的各部分結(jié)構(gòu)體現(xiàn)的技術(shù)方案，而不是以機器語言表達(dá)的代碼化指令序列。法定權(quán)利，由權(quán)利要求記載的發(fā)明內(nèi)容確定的排他權(quán)，凡是落入權(quán)利要求限定的保護范圍內(nèi)的方法或者產(chǎn)品未經(jīng)專利權(quán)人許可均不得制造、使用或銷售。涉及發(fā)明的計算機程序一旦授予了，保護范圍就確定了，這個范圍之內(nèi)的權(quán)利全是你的，如果別人要用，那他就侵權(quán)，什么意思呢。版權(quán)是文字，因為寫的很固定、單一，就那一種形式。

通過專利保護，要寫出一個技術(shù)方案，這個技術(shù)方案表示的范圍就很大，我們講的計算機軟件是通過一個程序做的，要解決一個功能，方法保護一個大范圍以后，不管通過哪種程序，不同程序都可能實現(xiàn)相同功能，專利保護就是保護那個功能，如果功能保護了，不管程序通過哪種寫，都落入它的保護范圍之內(nèi)。保護效果，保護充分，概括性強，曾經(jīng)多，不受技術(shù)方案具體實施方案的限制，他人不易回避。只要我有這個功能，這端程序解決了這個問題，不管怎么寫那段程序，雖然跟我不一樣，但都在我的保護范圍之內(nèi)。而版權(quán)呢。程序是固定的，只有這一種方式，就這種格式，源代碼是不能變的，按照這種格式寫的才侵權(quán)。專利保護的是一個范圍，這個范圍里的內(nèi)容，不管別人用什么樣的程序，只要實現(xiàn)了你保護范圍保護的功能，他都是侵權(quán)的。另外，概括性強，什么叫概括性強。在說明書當(dāng)中可能有兩個或三個多種不同的實施例，但寫的保護范圍不能落實到一個實施例上，要通過一種概括性的語言把多個可能的、單獨實現(xiàn)的例子概括成一個大的上位概念，那么保護范圍就非常大。還有層次多，專利要寫權(quán)利要求，可以有很多個權(quán)利要求，可以多層次保護，一旦大的保護范圍沒了，可以限定成具體的，不知道在座對保護范圍有沒有概念，代理人肯定沒問題，涉及軟件公司的開發(fā)人員不知道權(quán)利要求的概念有沒有，這是專利保護的一大特點，首先要知道保護的是一個方案，保護的方案可能要保護很大的范圍，這個范圍取決于說明書寫的實施例情況，如果寫好了，就可以得到很大的保護范圍。因為這個課是對中小企業(yè)，記住版權(quán)保護僅僅保護的是那段程序，寫的具體的碼，順序一顛倒就不是你的了。寫小說，文字一調(diào)整就不是你的了。專利保護是保護大的功能。軟件有兩重性，功能性和表達(dá)形式，版權(quán)保護的是具體的表達(dá)，不可變，而專利保護的是功能，功能只要在那兒，不管怎么表達(dá)，都是我的。

申請程序相對繁瑣，涉及計算機程序的發(fā)明只能申請發(fā)明，因為程序基于流程圖，要以流程圖寫出的具體步驟來體現(xiàn)，涉及的是方法，如果程序通過硬件形式實現(xiàn)的時候要有硬件，多數(shù)都是基于方法，《專利法》當(dāng)中的方法不授予實用新型，也就是說實用新型只是產(chǎn)品，涉及計算機程序的發(fā)明基本是方法，通過發(fā)明的形式給予保護。發(fā)明申請以后要有公開的階段，還有公開期，公開期以后到了實審，審查員需要檢索，要做三性的判斷，在世界范圍內(nèi)檢索有沒有跟你相同的方法，三性過去以后，如果不存在其他問題，具備授權(quán)條件的才能授權(quán)，周期和審查相對比較長。侵權(quán)判斷也比較復(fù)雜，因為你寫的是一種方法，對方侵權(quán)的時候很難判斷，如果用的是版權(quán)就相對簡單一點，他的123跟你的123一樣就侵權(quán)了，他是不是落在你的保護范圍之內(nèi)，跟版權(quán)相比，判斷起來比較復(fù)雜。保護時間，申請的時候獲得的時間長一點，保護時間是從申請日開始20年。

三、軟件專利保護

剛才簡單給大家介紹了版權(quán)保護和專利保護有共性和區(qū)別，版權(quán)保護從客體、形式、效果和時間跟專利保護有什么不同，接下來給大家介紹專利保護是怎么保護的，有什么要求。

介紹一些基本概念，什么樣的才能夠得到專利保護，我這里講的都是涉及計算機程序的。必須構(gòu)成技術(shù)方案。專利保護的是技術(shù)方案，而版權(quán)保護的是文字作品，這是區(qū)別?！秾＠ā返诙l規(guī)定，專利法所稱的發(fā)明是對產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。也就是說這個東西必須是技術(shù)方案。什么樣構(gòu)成技術(shù)方案。如果在座的已經(jīng)申請了一些專利，涉及計算機程序的，多數(shù)拿到的通知書經(jīng)常是缺了三要素當(dāng)中的一個，技術(shù)方案的三要素缺一不可，必須同時具備，解決技術(shù)問題、采用技術(shù)手段和獲得技術(shù)效果，這三個缺一不可。就三要素來講，在指南當(dāng)中規(guī)定就是涉及計算機程序的。什么是技術(shù)性的。這是從德國來的，德國專利一直在強調(diào)遵循自然的法則為前提，不是人為的規(guī)定。除此之外，還要滿足其它授權(quán)條件，涉及計算機程序的，必須是技術(shù)的，技術(shù)三要素滿足了，客體過去了，再滿足其他條件，比如三性，排除以后要看是不是有三性，其他人有沒有在你之前公開使用過，那個是其他條件。

專利保護客體的排除，這也是審查員審查當(dāng)中最關(guān)注的，你寫了一個程序，想申請發(fā)明，滿足不滿足我們排除的對象。《專利法》里面有規(guī)定，智力活動的規(guī)則和方法，多數(shù)寫不好的時候計算機程序就落入智力活動的規(guī)則和方法，落入了就不能獲得專利權(quán)。

不取決于自然法則，是指導(dǎo)人們對信息進(jìn)行思維、識別、判斷和記憶的規(guī)則和方法，不以解決技術(shù)問題為目的，獲得的效果是非技術(shù)性的。

專利法第二十五條規(guī)定，智力活動的規(guī)則不授予專利權(quán)。為什么要講這個。這很重要。實際上很多涉及軟件的程序被駁回，沒有獲得專利，更重要的是沒寫好，多數(shù)情況還是跟技術(shù)相關(guān)，只不過寫的時候沒有寫好，沒有按照規(guī)定撰寫。我想提醒大家，中小企業(yè)的軟件，我認(rèn)為只要你們寫好，多數(shù)情況可以申請專利，而且可能能夠授權(quán)，但是必須要排除，從撰寫上要排除，讓人一看就是一個規(guī)則，那就麻煩了。

審查員審查的時候注重哪些重要特點。這是第九章當(dāng)中審查員特別關(guān)注的，我們要作為審查基準(zhǔn)。智力活動的規(guī)則和方法，包括哪些。科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法（是指導(dǎo)人們進(jìn)行思維、表述、判斷和記憶的規(guī)則和方法）。為什么會被拒絕。涉及計算機程序的發(fā)明，最終要落實到保護什么，著作權(quán)講的是表達(dá)形式，表達(dá)形式就是在軟件載體上寫出的源程序，而發(fā)明要寫一個權(quán)利要求，要求保護范圍，保護范圍有兩種，一個是涉及智力活動的規(guī)則和方法不屬于保護客體，第一種情況是全部為智力活動的規(guī)則，也就是說權(quán)利要求只寫了一個規(guī)則，要求保護，這肯定是不允許的；第二個，除了名稱之外，一種計算機產(chǎn)品或者一種器件，下面限定為程序，這也是不給保護的。如果一項權(quán)利要求僅僅涉及計算機程序本身或者是僅僅記錄在載體（例如磁帶、磁盤、光盤、磁光盤、rom、prom、vcd、dvd或者其它的計算機可讀介質(zhì)）上的計算機程序，則該權(quán)利要求屬于智力活動的規(guī)則和方法，不屬于專利保護的客體。提示大家要注意，權(quán)利要求的名稱上來就寫程序，這肯定不行，或者寫一種記錄介質(zhì)，這個介質(zhì)當(dāng)中記載的程序也不行，這是不能保護的。審查指南中還有相關(guān)的規(guī)定，專利審查申請的方法，第一步先要閱讀說明書，第二步看權(quán)利要求。組織、生產(chǎn)、商業(yè)實施和經(jīng)濟等方面的管理方法及制度；交通行車規(guī)則、時間調(diào)度表、比賽規(guī)則；演繹、推理和運籌的方法等。儀器和設(shè)備的操作說明，各種語言的語法、漢字的編碼方法；計算機的語言及計算規(guī)則；計算機程序本身。如果權(quán)利要求里面有智力活動的規(guī)則+技術(shù)特征，有裝置了，要輸出、輸入、檢測，我們認(rèn)為這是技術(shù)性的，有技術(shù)內(nèi)容的時候就不允許用二十五條排除，就屬于保護的客體，權(quán)利要求撰寫的時候如果有技術(shù)性內(nèi)容，審查員不能把主題的客體排除，權(quán)利要求里面有規(guī)則和方法，但是也有相應(yīng)的技術(shù)特征，審查員審查的時候不能說不是保護客體給駁回，這就是撰寫的問題，特別是中小企業(yè)涉及計算機軟件要特別注意，你的軟件在撰寫的時候怎么能夠跟技術(shù)性的東西結(jié)合起來，首先把客體克服了。

技術(shù)方案的確定，發(fā)明應(yīng)當(dāng)是新的技術(shù)方案，然后是三要素，剛才已經(jīng)講了。什么是技術(shù)。受自然規(guī)律的約束。舉例，如果這個程序為了使工業(yè)的產(chǎn)品、設(shè)備等等提高效果、增加準(zhǔn)確性、速度提高、增加安全性、提高圖像效果、更遠(yuǎn)距離傳輸、提高控制的準(zhǔn)確性等等，我們認(rèn)為這是符合自然規(guī)律的，受自然規(guī)律約束的，計算機程序?qū)懙淖詈竽芨夹g(shù)連接起來，達(dá)到這樣的效果，我們認(rèn)為是受自然規(guī)律約束的，有技術(shù)性。相反，僅僅是一種規(guī)則方便顧客、增加美感、鼓勵消費、增加積分等等，這些我們認(rèn)為是不受自然規(guī)律約束的，是非技術(shù)性的。

下面給大家介紹一下我們在審查當(dāng)中是怎么做的，審查的時候，這個屬不屬于二十五條的規(guī)定，是不是智力活動的規(guī)則，如果沒寫好，可能就落入到是不是信息表述方法，看看這個信息表述方法、計算規(guī)則、組織形式等等，不是智力活動規(guī)則以后，審查員再判斷是不是技術(shù)性的，是不是要解決技術(shù)問題，采取的是不是技術(shù)手段，是不是通過這個能達(dá)到技術(shù)效果。首先判斷是不是保護的客體，客體就是是不是落入到專利法二十五條規(guī)定的智力活動。因為今天是涉及中小企業(yè)軟件的公司，你申請的發(fā)明多數(shù)要經(jīng)過這兩個，一般正常的申請不會說這是智力活動，基本都是計算機軟件，我們審查的時候也經(jīng)常是這樣，肯定要先看是不是智力活動，智力活動規(guī)則過了馬上要判斷是不是技術(shù)性的，剛才一再強調(diào)，撰寫的時候要把軟件和真正用的領(lǐng)域結(jié)合，就會走過第二關(guān)，有技術(shù)領(lǐng)域，肯定寫起來就容易，但有的時候總寫大，權(quán)利要求不結(jié)合領(lǐng)域，結(jié)果就落入到客體上，如果把軟件程序在寫發(fā)明的時候結(jié)合出具體的領(lǐng)域，這個一般能夠避開客體的判斷。

將發(fā)明分為技術(shù)方案和非技術(shù)方案。技術(shù)性的包括對內(nèi)部對象、外部對象的控制、數(shù)據(jù)傳輸?shù)鹊?。這里面還有計算機軟件，計算機程序本身又和技術(shù)性相關(guān)，這是怎么回事。是不是矛盾的。非技術(shù)性的有語法，語法里面包括計算機語言的轉(zhuǎn)換，也就是把英文轉(zhuǎn)換成德文，現(xiàn)在申請還挺多，僅僅是轉(zhuǎn)換的格式不是技術(shù)性的。游戲方法，有問答式的，我們認(rèn)為屬于非技術(shù)性的。什么叫問答成長。過一關(guān)得了幾分，獲得幾條命，就往下面走。還有教學(xué)方法，自定學(xué)習(xí)內(nèi)容，現(xiàn)在有很多學(xué)法，比如我要做一些選詞練習(xí)，做完之后給你結(jié)果，想練習(xí)單詞就出來好多題，然后再選，如果練習(xí)同義詞，馬上出來很多同義詞，這作為教學(xué)方法，自定義學(xué)習(xí)方法都屬于非技術(shù)性的。還有算法，求圓周率等等。

（ppt）舉個例子，圖像去噪，圖像a是噪聲，中間圖像是過度的，最后一張是去噪的，我相信在座肯定有做圖像處理的，就是通過計算機程序把一個不清楚的圖像經(jīng)過處理弄清楚了，這是不是技術(shù)性的。顯然是，它在解決技術(shù)問題，一個那樣的圖像，最后變成那么清晰的圖像，這就是對數(shù)據(jù)處理，如果僅僅寫程序，不結(jié)合圖像處理來講，客體就逃不過，但是如果用在圖像處理去噪，顯然就是技術(shù)性的，可能應(yīng)該得到保護。如果權(quán)利要求寫成一種進(jìn)行圖像去噪的計算機程序或軟件，可以不可以。顯然主題就不對了，不是我們保護的主題。主題怎么寫就可以。一種什么什么的方法，這就可以了。首先寫成計算機程序或者軟件，這個主題就是不允許的，我一再強調(diào)，在座很多企業(yè)做軟件開發(fā)，多數(shù)是為了解決一些問題，關(guān)鍵在于怎么寫能夠得到保護，這很重要。本身這個過程是技術(shù)問題，這個程序是在解決技術(shù)問題，恰恰是一個在解決技術(shù)問題的程序，但是如果寫成下面這種方式，不是保護對象，馬上就給駁回了，如果寫成一種用來圖像去噪的方法，馬上就上了。從這兒是想提示大家想把軟件程序申請保護發(fā)明，撰寫是非常重要的。

（ppt）再給大家舉個例子，這是一個利用計算機程序控制粘度測量的方法。大家看看權(quán)利要求是什么，利用計算機程序測量液體粘度的方法，包括下列步驟，通過嵌置參數(shù)信號處理程序，根據(jù)液體種類確定合適的傳感探頭轉(zhuǎn)速；通過傳感探頭控制程序啟動傳感探頭。這是用軟件控制測量粘度的方法，怎么把粘度測量的更準(zhǔn)確，這跟實際技術(shù)領(lǐng)域已經(jīng)相關(guān)了，這就是計算機純程序控制的。申請?zhí)岢鲆环N利用計算機程序控制的方法，通過執(zhí)行計算機并對于液體粘度測量的數(shù)據(jù)采集、數(shù)據(jù)處理和數(shù)據(jù)顯示過程進(jìn)行自動控制，實現(xiàn)在生產(chǎn)現(xiàn)場對液體粘度進(jìn)行實時檢測。

（ppt）算法，利用計算機程序求解圓周率的方法，其特征在于，把一個正方形分成好多個小正方形，然后再計算正方形內(nèi)切圓點的數(shù)目，然后根據(jù)公式求出圓周率。僅僅是由計算機運行的純的數(shù)學(xué)運算方法和規(guī)則，我們認(rèn)為是智力活動規(guī)則。這樣的權(quán)利要求由于屬于純的計算，就不屬于專利法保護的客體，因此這樣的申請是被拒絕的。

有技術(shù)性的、非技術(shù)性的，都給大家舉例了，看看矛盾，都是計算機程序，怎么又分了技術(shù)性的，是不是跟計算機程序有什么矛盾。剛才那三個圖我給大家解釋了，最后一個圖非常清楚，那是圖像去噪處理，那段程序和技術(shù)相結(jié)合，得到的技術(shù)方案是技術(shù)性的，可以獲得。如果是按照一種程序，那肯定是不允許保護的。如果是計算機程序本身，主題寫成一種程序、指令、介質(zhì)、存儲介質(zhì)、可讀介質(zhì)、程序產(chǎn)品、補丁，這樣的主題不管內(nèi)容是什么，都是不允許的，只要把主題這么一寫，馬上落到不是保護的客體上。這里舉例，一種產(chǎn)品，其中存儲有計算機程序，所述計算機程序包括""。例2，一種中間服務(wù)器，包括存儲有程序的介質(zhì)，所述程序包括：讀取步驟，用于""。例3，一種服務(wù)器，包括處理器和與處理器連接的存儲器：其中處理器用于執(zhí)行存儲器中的指令，所述指令包括""。我在這里一再強調(diào)，千萬不要把非常好的內(nèi)容落實到這樣的主題上，關(guān)鍵在于怎么把你的程序?qū)懙呐c技術(shù)相結(jié)合。我們保護的客體是什么。以自然語言寫的步驟，跟技術(shù)領(lǐng)域相結(jié)合的發(fā)明。

休息10分鐘，下面講撰寫的時候怎么寫。

（休息）

胡海國。今天非常抱歉，我們準(zhǔn)備了200多份資料，沒想到李老師魅力這么大，把資料全搶光了，很多后來的朋友沒有拿到資料，再次表示歉意，同時我們會把速記資料放在網(wǎng)上供大家下載，如果還有其他方面需要的可以跟我聯(lián)系。今天來了很多老朋友，也有很多新朋友，我不能一一跟大家打招呼，謝謝。

李超。我先提一下，剛才休息的時候有幾個同志問我一些問題，可能有共性。第一個問題，計算機程序是審查、撰寫當(dāng)中最難的一塊，按正常應(yīng)該有撰寫的知識，有一些不太了解，我說權(quán)利要求的時候不太了解，今天給我的任務(wù)是給大家介紹軟件保護的兩種方式，在座可能都是一些企業(yè)，撰寫的時候?qū)懖涣丝赡芤掖頇C構(gòu)，但應(yīng)當(dāng)明白反應(yīng)可以得到保護，怎么得到保護，保護的是什么，我的目的就是這樣，不僅僅是版權(quán)保護，專利也是可以保護的，但是專利保護的客體是什么要了解一些，至于權(quán)利要求很詳細(xì)的細(xì)節(jié)可能有些人不懂，沒有這個知識，計算機真正的撰寫不是今天講的，我不可能再給大家鋪墊一些基礎(chǔ)知識，我的目的是應(yīng)當(dāng)了解著作權(quán)、版權(quán)之間的區(qū)別，保護客體、形式要了解，另外專利保護的基本要求有所了解就可以了，這是第一。第二，剛才還有一個問題，專利保護是保護功能，功能寫出來怎么不允許。《專利法》保護的是涉及計算機程序的發(fā)明，發(fā)明是通過技術(shù)方案表現(xiàn)的，如果權(quán)利要求寫成功能是什么，顯然就不行了，因為指南當(dāng)中不允許功能。功能怎么辦。還是撰寫的問題，把功能轉(zhuǎn)化為流程和步驟，不要體現(xiàn)出是實現(xiàn)這樣的功能，這是撰寫的技巧，主題寫成程序、補丁、介質(zhì)這不行，如果改為方法，按照步驟，結(jié)合技術(shù)領(lǐng)域，就可以了，所以更多的是撰寫的形式和要求。還有一個人問個人行不行。雖然今天面對的是中小企業(yè)，都是軟件開發(fā)的，我想介紹知識，申請專利不管是企業(yè)還是個人都可以獲得。

四、專利保護—說明書

如果涉及計算機程序的軟件想申請發(fā)明得到保護，發(fā)明有要求，看一看基本的要求。發(fā)明里面有一個很重要的部分就是說明書，說明發(fā)明的是什么內(nèi)容，要求的是權(quán)利要求。版權(quán)保護，有一個程序，還有相應(yīng)的文檔，文檔對程序有一些說明，這個相當(dāng)于文檔說明。專利保護當(dāng)中最重要的一部分就是說明書，應(yīng)當(dāng)清楚、完整地描述計算機程序的主要技術(shù)特征，說明書附圖應(yīng)當(dāng)給出計算機程序的主要流程圖。不要求是計算機程序，而是要求對應(yīng)的流程圖，整個內(nèi)容應(yīng)當(dāng)圍繞流程圖撰寫步驟、實施例還有每個步驟的功能。很少見到設(shè)計一個程序的發(fā)明沒有圖，都是圍繞流程圖。剛才有一個同志給我提的問題，他有一個芯片，芯片整體完成一個功能，芯片里面有不同的程序支持這個芯片，從技術(shù)性來講，芯片肯定要解決技術(shù)問題，保護起來怎么保護。因為整個芯片要解決一個完整技術(shù)問題，應(yīng)當(dāng)保護完整的程序，照著總的流程要解決技術(shù)問題，寫一個總的，每段程序解決不同的任務(wù)，這段小的程序也單獨寫，應(yīng)當(dāng)也得到保護，因為這個程序不僅僅在主程序里面配合，這段程序拿出來，如果有技術(shù)性，同樣解決其他類似問題的時候，應(yīng)當(dāng)把其他每個程序單獨寫，這樣保護范圍可能更大，因為程序在主程序當(dāng)中是一段，為了配合總的任務(wù)，僅僅是解決這個任務(wù)的一段程序，單獨拿出來，解決其他問題也能用的時候，把這段子程序單獨申請，保護范圍可能更大。有一個主的流程圖，每個子程序都在流程圖中當(dāng)做分支，每個小的程序單獨寫一個完整的程序，照著小的完整程序再寫一個權(quán)利要求，保護可能就會更好。

說明書應(yīng)當(dāng)以所給出的計算機程序流程為基礎(chǔ)，按照流程時間順序，以自然語言對計算機程序的各步驟進(jìn)行描述。這是撰寫說明書最基本的要求。涉及電學(xué)領(lǐng)域里的發(fā)明，方法就兩種，一種是方法撰寫的時候按照時間順序，第二個就是空間順序，半導(dǎo)體制造的時候比較特殊，是空間一個一個疊加起來。涉及計算機程序的，描述的說明書也好，權(quán)利要求也好，基本是按時間順序來的，描述流程圖的時候一定要按時間順序?qū)α鞒坍?dāng)中的每個步驟加以描述。

說明書的文字描述應(yīng)當(dāng)和附圖中的流程對應(yīng)一致，不能說明書說的順序和流程圖說的順序不一致，這是不行的。附圖要有流程圖，以流程圖為基礎(chǔ)，按照時間順序描述流程的每個步驟。說明書的文字描述應(yīng)當(dāng)和附圖中的流程對應(yīng)。對計算機硬件結(jié)構(gòu)做出改變的，說明書附圖應(yīng)給出該計算機裝置的硬件結(jié)構(gòu)圖，說明書應(yīng)根據(jù)硬件結(jié)構(gòu)圖描述各硬件組成部分和連接關(guān)系。保護范圍比較大的是框圖、方塊圖。其次，如果方塊圖中有一個具體是特殊的，要給特殊的具體結(jié)構(gòu)，正常的專利申請涉及電學(xué)領(lǐng)域的，必須給出這樣的結(jié)構(gòu)。有一段程序，完成一項功能，通過我的軟件就能實現(xiàn)，如果涉及計算機程序，同樣能夠用硬件實現(xiàn)，這個硬件也想保護，寫說明書的時候應(yīng)當(dāng)首先在附圖上給出硬件結(jié)構(gòu)的電路圖的具體連接、組成，然后在說明書中也應(yīng)當(dāng)對電路圖的組成、連接關(guān)系、工作原理、實現(xiàn)的功能在說明書里描述。

方法，剛才講了涉及計算機程序的發(fā)明在要求得到專利保護的時候，受到基于的是方法，什么方法?；诹鞒虉D對應(yīng)的，按照流程步驟寫出來的一種方法的步驟，主題是方法，構(gòu)成方法的內(nèi)容特征就是以步驟的形式來實現(xiàn)的，每個步驟對應(yīng)流程圖當(dāng)中的每個方塊執(zhí)行的步驟。應(yīng)當(dāng)按照方法流程的步驟詳細(xì)描述該計算機程序所執(zhí)行的各個功能以及完成這些功能的步驟。千萬別在權(quán)利要求里寫這個步驟方法完成下列功能，“功能”這個詞寫到權(quán)利要求里面是通過一個步驟來實現(xiàn)的，而不是通過這個功能是什么，出現(xiàn)什么語言。完成這個功能的自然語言步驟，第一步干什么，第二步干什么，最后得到什么。

裝置權(quán)利要求，如果裝置權(quán)利要求是實現(xiàn)方法的硬件結(jié)構(gòu)，就應(yīng)當(dāng)把裝置的組成寫出來，講的是實體的裝置，用什么模塊，它們之間的關(guān)系寫清楚，要想保護模塊的功能，不是說這個模塊有什么功能，比如一個放大器用于將什么信號放大，這句話就是功能，但不能說這個放大器的功能是干什么。如果有一個硬件能實現(xiàn)，描述硬件的時候應(yīng)當(dāng)寫出它的組成和功能。

如果沒有硬件，就是軟件，能不能寫。2006年的指南做了修改，允許以流程圖的形式對應(yīng)方法，寫出一組虛擬的裝置，這個裝置不是實體的，美國早就給了，中國原來沒有，06年修改的審查指南當(dāng)中增加了一段內(nèi)容，如果全部以計算機流程為基礎(chǔ)，要想寫一組相當(dāng)于裝置的權(quán)利要求，怎么辦。就應(yīng)當(dāng)與該流程的各個步驟完全對應(yīng)一致的方式，或者按照與反映該計算機程序流程方法的權(quán)利要求完全對應(yīng)一致的方式，撰寫一組對應(yīng)的裝置權(quán)利要求。大家注意，這個權(quán)利要求我們叫虛擬裝置，不是真正的實體裝置，但是可以寫這樣一個裝置。則這種裝置權(quán)利要求的各個組成部分應(yīng)當(dāng)理解為實現(xiàn)該程序流程各步驟或該方法各步驟所建立的功能模塊。之前外國向中國申請專利的時候，雖然我們不給，但是申請的時候美國專利總帶有一組方法，帶有類似虛擬的裝置，但是我們在06年之前這個方法給，模塊就不給，這個裝置是不清楚的，也不支持，你描述的裝置，但是在說明書和附圖里面又沒有這樣的結(jié)構(gòu)，就不支持，我們就給駁回了。但是后來國內(nèi)的申請人有很多企業(yè)在慢慢學(xué)著向外國申請的時候外國給，后來慢慢國內(nèi)申請人也有需求要寫這樣的裝置，06年之前很長一段時間國內(nèi)申請不允許，后來由于我們的申請人也會這樣撰寫，而且有這樣的需求，所以我們的法肯定是保護本國利益，這時候允許了，可能有的企業(yè)寫的時候已經(jīng)有了這樣一種跟流程方式對應(yīng)或者跟方法權(quán)利要求步驟一樣的對應(yīng)模塊。由這樣一組功能模塊限定的裝置權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)理解為主要通過說明書記載的計算機程序?qū)崿F(xiàn)該解決方案的功能模塊架構(gòu)不應(yīng)當(dāng)理解為裝置結(jié)構(gòu)。裝置權(quán)利要求和方法權(quán)利要求對應(yīng)一致。說明書、說明書文字、裝置權(quán)利要求、方法權(quán)利要求，基于的是附圖，說明書附圖、流程圖出來以后，說明書文字、方法權(quán)利要求、裝置權(quán)利要求都應(yīng)當(dāng)根據(jù)流程圖描述的步驟、時間順序一致。產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求的應(yīng)當(dāng)對應(yīng)，什么意思。如果寫一個方法權(quán)利要求的名稱，然后對應(yīng)寫一組虛擬的裝置權(quán)利要求，除了方法和裝置這兩個詞由方法改為裝置之外，其他內(nèi)容應(yīng)該是完全一致的，這樣才能理解為是流程框架下的一組功能模塊。

（ppt）舉個例子，這是撰寫的一種形式，首先要有一個流程圖，權(quán)利要求僅需要寫和流程圖對應(yīng)一致的形式就可以了，方法可以，裝置也可以。涉及計算機程序的首先有方法，然后可以寫一組與方法對應(yīng)的裝置權(quán)利要求。第一步，輸入信息，下面是步驟，把這個寫成一個方法，根據(jù)流程圖寫的方法，第一步輸入信息，是一個顯示屏幕的游標(biāo)控制方法，如果涉及計算機程序的發(fā)明寫的方法應(yīng)當(dāng)是以流程圖為基礎(chǔ)，按時間順序?qū)懗雒恳粋€步驟，第一步就是用于輸入信息的輸入步驟，第二步是用于將游標(biāo)水平和垂直移動起點位置地址存儲到存儲裝置中的步驟，第三步是把用于將什么什么的終點存儲到存儲裝置中的步驟。其特征在于這個方法還包括，該特征所述的游標(biāo)控制方法還包括

1、

2、3個步驟，下面這個步驟是什么。大家有沒有概念。撰寫權(quán)利要求的格式是這樣的，其特征在于前面是已經(jīng)有的，現(xiàn)有技術(shù)已經(jīng)有的，其特征部分是發(fā)明人在人家的基礎(chǔ)上由增加了這些步驟，我的發(fā)明點都在后面的步驟上。第一個問題是講撰寫格式，包括兩個部分，前面幾個步驟是現(xiàn)有技術(shù)這么做的，但是其特征在于，我的方法還包括，就是你創(chuàng)新的那部分在后面。另外一個講的是發(fā)明是按照這種步驟、形式出現(xiàn)的，通過這些步驟最后完成，解決計算機程序要解決的問題是干什么，用來顯示屏幕的游標(biāo)控制，最重要解決怎么控制，是通過這些步驟來的，這些步驟基于流程圖。計算機程序的發(fā)明，首先要有流程圖，然后說明書和權(quán)利要求都圍繞流程圖的步驟，每個順序、起到的功能來描述。先有附圖，然后說明書和附圖對應(yīng)描述，這是基本的要求。完全依賴于程序?qū)懙牧鞒虉D，按照流程圖，現(xiàn)在要求保護，寫出一組方法，方法是按照步驟，步驟是按照順序來的，寫完了以后再寫一個裝置，06年以后允許寫一組相應(yīng)的裝置，看看裝置怎么寫，跟剛才的內(nèi)容是完全一樣的，不一樣的是什么。主題名稱不一樣，就是控制器，剛才是控制方法，叫游標(biāo)控制器也好，改成游標(biāo)控制裝置，沒問題，主題改為器或者控制裝置，方法改成裝置，把用于什么什么的步驟改成用于什么什么的輸入裝置，把它存儲到什么什么的步驟改成用于干什么的裝置，把最后的步驟改成裝置，加上一個用于就行了，這是與方法每個步驟一一對應(yīng)的，里面的內(nèi)容和裝置數(shù)應(yīng)該一樣，步驟有5個，這兒就應(yīng)該有5個虛擬裝置，之間的內(nèi)容是方法的內(nèi)容，只不過換了詞?？梢圆豢梢該Q成另外一種方式，也是允許的呢。完全可以這么寫，主題名稱不變，還是控制器，改成包括一個輸入裝置，用于輸入信息，第二步也是，包括一個存儲裝置，用于存儲什么什么，先把裝置定義出來也行，最后用一個定語放在后面，或者用一個長的定義最后定義到裝置，都沒問題，從數(shù)量是一一對應(yīng)的，描述內(nèi)容是一樣的。這種撰寫格式外國很多，06年申請的時候就帶著這組權(quán)利要求來了，但是我們審查員說裝置不行，不能允許，為什么。說明書里沒有裝置，這是流程圖，沒有具體裝置，不支持，即使授權(quán)了，把裝置刪了。現(xiàn)在就允許了，指南修訂以后認(rèn)為這種虛擬的是支持的，因為是基于流程圖寫的裝置，這種基于流程圖寫的裝置和方法的步驟是一一對應(yīng)的，也就是一模一樣的，有5個方法就寫5個裝置，內(nèi)容是完全一樣的，所以必須得滿足這個條件。在座的以后申請計算機程序申請發(fā)明的時候，寫了方法以后，再寫一組完全對應(yīng)的裝置，這是可以的，只要是方法權(quán)利要求授權(quán)了，有三性，這組裝置就不會再審創(chuàng)造性，就給你了，這是一個撰寫的方式。

第二個例子，這是一種計算機可讀存儲介質(zhì)，其存儲程序，其特征在于該程序使得經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)與服務(wù)器連接的客戶端的計算機執(zhí)行以下步驟：文檔存儲步驟、復(fù)制處理步驟、粘貼處理步驟。這是不是技術(shù)性的。問題在哪兒。問題在于主題，介質(zhì)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、程序、補丁是不給的，主題這么寫是不允許的，如果審查員一看到介質(zhì)，不管下面是什么，馬上就不允許，不是我們保護的客體。怎么辦呢。改寫成一種復(fù)制和粘貼處理的方法，這種方法是用于經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)連接到服務(wù)器的客戶端，其特征在于復(fù)制和粘貼的方法包括下列步驟：文檔存儲步驟、復(fù)制處理步驟、粘貼處理步驟。這完全基于申請當(dāng)中的流程圖。這樣一個申請能不能寫一個裝置。完全可以。一種復(fù)制和粘貼處理裝置，下面的內(nèi)容都一樣，用于干什么，其特征在于裝置具有文檔存儲單元、復(fù)制處理單元、粘貼處理單元。寫一個文檔存儲裝置行不行?？梢?。雖然你的內(nèi)容是技術(shù)性的，但是主題是排除的，剛才講的介質(zhì)、補丁、程序就不允許寫，要改變方法，與技術(shù)內(nèi)容相關(guān)的寫出來。我相信大家通過我講到這兒應(yīng)當(dāng)有一個體會，撰寫很重要，剛才我說了好幾遍，中小企業(yè)開發(fā)的時候肯定要想解決什么實際東西，想把軟件保護起來，要純功能的時候恰恰得不到保護，這時候?qū)嶋H是能夠保護的，而且不光給方法，對應(yīng)的虛擬裝置也給了。

第三個例子，要解決獲取模擬用戶在網(wǎng)站內(nèi)的瀏覽過程。瀏覽器，有一個目標(biāo)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，還有一個中間服務(wù)器，解決的以后方案是什么。通過中間服務(wù)器重放網(wǎng)頁的路徑，即記錄用戶的訪問過程，并在需要的時候重現(xiàn)。（ppt）這是一個流程圖，根據(jù)流程圖要寫解決的技術(shù)問題的時候，通過什么結(jié)果。通過一個方法，依據(jù)流程圖，方法就是這樣的步驟，通過這樣的步驟解決剛才提出的問題。用于一種重放預(yù)先確定的通過一組網(wǎng)頁的路徑的方法，包括以下的步驟，這是根據(jù)流程圖寫的方法，這是權(quán)利要求1，是不是一個技術(shù)方案。這沒問題。想要寫一個系統(tǒng)，剛才講的是依照流程圖，有一個方法，可以依照流程圖跟方法一一對應(yīng)的寫一個對應(yīng)裝置，大家看看這是怎么寫的，把剛才的方法改為系統(tǒng)，該系統(tǒng)執(zhí)行下列步驟，這樣撰寫行不行。保護的主題是什么。是系統(tǒng)。剛才說了，想保護一種虛擬的裝置，組成應(yīng)當(dāng)跟方法一一對應(yīng)，這個主題是執(zhí)行了步驟，跟那個是對應(yīng)的嗎。不是對應(yīng)的。我們在審查的時候，出現(xiàn)這種情況，會說第二個權(quán)利要求實際上限定概括了能夠?qū)崿F(xiàn)該方法所有的方式，因為是一個系統(tǒng)，通過這樣的步驟來限定，而不是功能模塊的撰寫方式，讓你寫一個對應(yīng)方法的裝置，必須一一對應(yīng)，沒有寫對應(yīng)，概括的方式范圍就大了，說明書僅僅介紹了流程圖，流程圖的一步一步撰寫按照時間順序來的，本領(lǐng)域的技術(shù)人員不能從說明書未公開的信息等同的方式實現(xiàn)，也就是保護的范圍太大了，保護一個系統(tǒng)，審查員認(rèn)為保護太大了，不支持。申請人在方法基礎(chǔ)上又寫了一個系統(tǒng)，包括數(shù)據(jù)庫、重放裝置、處理裝置，然后處理器又執(zhí)行剛才寫的方法步驟，實際這塊內(nèi)容跟剛才依據(jù)流程圖寫的方法權(quán)利要求是對應(yīng)的，上面又多了其他內(nèi)容，這樣允許不允許。符合我們所講的指南規(guī)定嗎。如果想寫一組與指南對應(yīng)的虛擬裝置，條件是什么。必須與方法步驟一一對應(yīng)，這個一一對應(yīng)嗎。不對應(yīng)。同樣，系統(tǒng)里面包括重放裝置、處理裝置，有硬件結(jié)構(gòu)，更重要強調(diào)的是執(zhí)行步驟，這跟剛才的一樣，用方法概括了一個大的保護范圍，也是得不到支持的。又寫了一個，一個系統(tǒng)包括數(shù)據(jù)庫、重放裝置，處理器包括第一裝置、第二裝置、第三裝置跟方法是完全對應(yīng)的，這么寫可以不可以。僅僅是在系統(tǒng)當(dāng)中的處理器組成部分跟完整的方法是對應(yīng)的，這種形成也是不允許的，也不符合一一對應(yīng)的關(guān)系。

剛才主要給大家介紹的是涉及計算機程序發(fā)明的撰寫最基本的要求，要有基于程序?qū)?yīng)寫出流程圖，有流程圖以后，說明書的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)對流程圖的每一個流程的實現(xiàn)步驟進(jìn)行描述，按照時間順序進(jìn)行描述，然后方法權(quán)利要求要對應(yīng)流程圖的每個步驟，文字描述應(yīng)當(dāng)一致，如果還想申請一個裝置，也應(yīng)當(dāng)寫一個一一對應(yīng)的虛擬裝置權(quán)利要求，這個權(quán)利要求的每個組成與方法權(quán)利要求的每個步驟完全對應(yīng)，唯一的區(qū)別是把方法改為裝置，把步驟改為器件、單元就可以了。

五、專利保護—信息表述

下面給大家介紹信息表述，在軟件里面經(jīng)常出現(xiàn)的案例簡單介紹一下。信息表述有聲音信號、語言信號、可視顯示信號、交通指示信號等等。信息表述還包括數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、漢字編碼、條形碼、存儲格式、圖像格式、幀結(jié)構(gòu)、報表。比如一種用于定義數(shù)據(jù)庫中使用的因素或單詞網(wǎng)格的數(shù)據(jù)，顯然就不是我們報的客體。一組多種圖像數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)，這都不是保護的客體。下面講一下漢字編碼，原來計算機不能輸漢字，五筆字型出來之后就能輸入漢字了，現(xiàn)在各種編碼很多，漢字編碼本身對應(yīng)的怎么編是不給的，但是如果把漢字編碼結(jié)合于把漢字怎么輸入，這種輸入方法是給的，現(xiàn)在已經(jīng)申請并授權(quán)了很多，漢字編碼的本身不是保護的對象，但是輸入的方法，比如計算機漢字輸入法，確定編碼碼元等等，保護輸入方法是可以的。二維碼本身不保護，條形碼屬于二維碼，屬于信息表述方式，它不是客體，對簡單條形碼的解碼，往往審查員通過公知的步驟，雖然客體克服了，可以通過新穎性、創(chuàng)造性駁回。如果將條形碼的改進(jìn)和解碼過程有機結(jié)合起來，首先有一種碼，跟別人的不同，把條形碼的改進(jìn)和解碼過程有機結(jié)合，這時候從客體上是可以過去的，如果確實是有新穎性、創(chuàng)造性，那么是可以授權(quán)的。（ppt）舉個例子，這是一個條形碼，撰寫的時候給實施例怎么寫。右邊有一個圖，下面這些圖就是它的變形，a部分是搜索圖案，b部分是同步圖案，c部分是數(shù)據(jù)圖案，格式上給了不同，給出了條形碼不同的組合，給出了多個實施例。接下來給的是什么。同步圖案的形狀，是對條形碼結(jié)構(gòu)的本身作出了改進(jìn)，給出了幾種實施例?，F(xiàn)在又給出了條形碼尺寸的結(jié)構(gòu)，目的是對條形碼本身的結(jié)構(gòu)做改進(jìn)，條形碼本身的結(jié)構(gòu)是不授予的，要想把條形碼保護，必須跟解碼相關(guān)。優(yōu)點1，容易上位，表述結(jié)構(gòu)的時候有多種形式；優(yōu)點2，侵權(quán)的時候“實施例+等同”，保護范圍更大。優(yōu)點3，楚國的情況下，更容易通用于各國法律的相關(guān)要求?？纯唇獯a，計算機程序當(dāng)中有一個流程圖，解碼的過程，撰寫的時候?qū)懙臋?quán)利要求是一種用于解碼二維碼的方法，這個客體是不是排除了。包括掃描代碼圖，通過掃描圖搜索圖案，最后提取碼進(jìn)行解碼。對數(shù)據(jù)區(qū)、搜索圖案區(qū)以及同步圖案區(qū)就是簡單的設(shè)計，這時候符不符合客體?？腕w沒問題，但是創(chuàng)造性過不去了。我們認(rèn)為保護的是非常公知的方式，因為設(shè)計的僅僅是簡單的二維碼，這屬于客體還是不屬于客體。有解碼搜索的步驟，掃描的步驟、搜索的步驟，屬不屬于保護客體。判斷的時候，審查員如果認(rèn)為是公知的方法，就認(rèn)為不是保護客體。有的人就認(rèn)為是技術(shù)方案，從新穎性、創(chuàng)造性考慮。在座的如果有類似申請，有的審查員通過檢索對比文件說這個沒有新穎性，怎么辦。剛才那個是簡單的結(jié)構(gòu)，可能一個客體就排除了或者沒有創(chuàng)造性。怎么寫呢。一種解碼二維碼的方法，包括搜索圖案區(qū)，包括用于""。后面的包括是什么。是對二維碼改進(jìn)的部分。同步圖案區(qū)，每個區(qū)對結(jié)構(gòu)也進(jìn)行了改進(jìn)，要想保護，要把對碼結(jié)構(gòu)的改進(jìn)結(jié)合起來。其特征在于用于解碼的方法包括物理掃描或電掃描代碼圖像的步驟。在剛才說簡單公知的步驟中加入了自己的步驟，通過所述檢索的搜索圖案對于整個代碼圖像的斜率進(jìn)行類推譯碼的步驟；提取數(shù)據(jù)中的方格坐標(biāo)以使用由每個所述檢索的同步圖案形成的坐標(biāo)的步驟，這加入了本身的一種解碼技術(shù)特征。要想獲得保護，需要把碼的改進(jìn)結(jié)構(gòu)寫上，然后再結(jié)合你的發(fā)明點，這樣一個解碼的方法是可以給予保護的。僅僅是二維碼保護是不給的，但是對二維碼結(jié)構(gòu)進(jìn)行了改進(jìn)，這時候要通過把結(jié)構(gòu)改進(jìn)的內(nèi)容再結(jié)合解碼的過程寫成一個解碼的方法，這時候是可以得到保護的。

第二組權(quán)利要求，用于編碼二維碼的方法，剛才是解碼，現(xiàn)在限定是編碼，這樣的能不能獲得。輸入信息，根據(jù)所述確定每種字碼的步驟，產(chǎn)生碼的步驟，是很簡單的。這時候?qū)彶閱T很容易找出一個對比文件，權(quán)利要求不是這四個步驟嗎。右邊是你的流程圖，左邊是找到的對比文件，流程順序跟這個是一樣的，所以就認(rèn)為沒有新穎性，就給駁了。怎么辦。把你對碼結(jié)構(gòu)的改進(jìn)部分寫到你的權(quán)利要求中，然后再把你編碼特征的部分寫進(jìn)去，這樣才能得到保護。

六、專利保護—非專利保護客體

接下來簡單說一下數(shù)據(jù)存儲格式不屬于專利保護客體，僅使用按格式存儲的數(shù)據(jù)進(jìn)行限定的存儲器也不屬于專利保護客體。這里要注意，對于存儲器的讀/寫方法屬于專利保護客體。這個結(jié)構(gòu)本身的數(shù)據(jù)格式是不保護的，對于存儲器讀寫的方法是可以保護的。對于存儲器的擦除（寫入的特例）方法屬于專利保護客體。對于存儲器的管理（讀/寫/節(jié)省空間等）方法也屬于專利保護客體。注意，對于存儲格式的改進(jìn)要和讀/寫過程有機結(jié)合的發(fā)明。跟我剛才說的一樣，要把碼的改進(jìn)和解碼、編碼的改進(jìn)結(jié)合起來。僅指出度曲的數(shù)據(jù)具有某種格式，就說不過去了。

接下來講編碼領(lǐng)域，矩陣的結(jié)構(gòu)本身不保護，碼的傳輸怎么傳這是方法。撰寫的問題是什么。如果權(quán)利要求中涉及碼和矩陣的生成方法、構(gòu)造方法，這個時候由于構(gòu)造碼的方法并沒有體現(xiàn)其具體應(yīng)用的領(lǐng)域，僅獲得一種碼和矩陣本身，就是運算，是一種純的運算，不屬于保護客體。怎么辦。計算機程序撰寫的時候，經(jīng)常體現(xiàn)編碼、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、矩陣的時候，應(yīng)當(dāng)把編碼寫為一種用于什么的，還是跟領(lǐng)域相關(guān)。特征部分進(jìn)一步限定算法應(yīng)用的技術(shù)領(lǐng)域、增加必要的編碼/解碼輔助手段，其中包括怎么輸入、輸出的步驟。

給一個例子，一種構(gòu)造低密度奇偶校驗碼校驗矩陣的方法，這個行不行。是不是保護的客體。從審查的客體講這個是不予保護的。怎么修改呢。一定要跟編碼/解碼結(jié)合起來，改成利用矩陣進(jìn)行編碼的方法，然后方法包括下列步驟，構(gòu)造矩陣，本身矩陣是不能保護的，實際上矩陣是他自己發(fā)明的，但是我們說矩陣不能給予保護，如果按照這種形式，首先要把構(gòu)造矩陣的矩陣寫出來，然后是編碼，第三步是輸出，編碼輸出的步驟對于我們來講，審查的時候就有技術(shù)性。還有一種方法，步驟包括接收輸入的系統(tǒng)碼序列，然后利用這個碼來干什么。權(quán)利要求如果僅僅把矩陣的結(jié)構(gòu)寫上，按現(xiàn)在是不允許的，如果把它跟技術(shù)性的輸入、輸出、編碼和利用到相應(yīng)的領(lǐng)域結(jié)合起來，這樣的權(quán)利要求是可以的，從客體上是沒有問題的，滿足課題要求。

下面簡單說什么，目前的商業(yè)方法，現(xiàn)在是不給的。什么是商業(yè)方法。利用各種商業(yè)活動和事務(wù)的方法，是人對社會和經(jīng)濟活動規(guī)則和方法的廣義解釋。涉及商業(yè)方法的發(fā)明包括單純商業(yè)方法和商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明?，F(xiàn)在申請商業(yè)方法特別多，但獲得不了保護，商業(yè)方法利用現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)和計算機，這也是不能保護的，對計算機和現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)沒有任何改進(jìn)的事情，雖然可以申請發(fā)明，但是得不到保護。如果說商業(yè)方法使用的時候結(jié)合了你對計算機和網(wǎng)絡(luò)硬件的結(jié)構(gòu)作出改進(jìn)，這種結(jié)合是可以的。單純的商業(yè)方法不給保護，商業(yè)方法+公知的計算機和網(wǎng)絡(luò)也是不行的，但是如果你這個方法保護的時候結(jié)合硬件網(wǎng)絡(luò)和計算機等設(shè)備有改進(jìn)的，這樣是屬于保護客體的。單純的商業(yè)方法，一種股票配股繳款方法，這種現(xiàn)在申請的特別多，但不給保護。利用計算機網(wǎng)絡(luò)申請的發(fā)明，是否是純的，然后結(jié)合現(xiàn)有技術(shù)，是不是有新穎性、創(chuàng)造性，通過客體來保護。審查的時候就按這種方法，根據(jù)背景描述和有技術(shù)，看看你的技術(shù)問題是否已經(jīng)解決，如果是就不屬于客體。當(dāng)檢索到影響新穎性、創(chuàng)造性時，可以直接判斷沒有創(chuàng)造性，這也是不予保護的。我說的這是現(xiàn)在審查的，只要屬于商業(yè)方法，可以用這種方法拒絕。

算法，單純的算法是不行的，如果算法結(jié)合相應(yīng)的領(lǐng)域，可以保護。這是一個例子，一種基于語言的方法，這就是一種純的算法，是不行的。第二個例子，一種大型鋼錠尺寸優(yōu)化切割的方法，這種方法結(jié)合了技術(shù)領(lǐng)域，根據(jù)要解決的技術(shù)問題，最后得到一個技術(shù)效果，這種算法與領(lǐng)域相關(guān)，解決的是鋼錠在切割的時候什么更合理、更優(yōu)化，算完之后給出怎么切，這種算法是有領(lǐng)域的，中間的部分是怎么算，僅僅算不行，最后有結(jié)果，是用來切割的，希望大家有這個概念，純算法不行，但是跟領(lǐng)域結(jié)合，解決問題是可以的。純算法得不到保護，鋼錠的切割是優(yōu)化的，是可以的，這是一個結(jié)論。

七、專利保護—審查方式

簡單介紹一下審查的方式，這講的是涉及計算機程序的，拿來以后先看符不符合專利法，違反社會功德，現(xiàn)在計算機程序有一個違反國家法律的，方法設(shè)計的是游戲賭博的，就不符合國家法律。還有智力活動規(guī)則，是否是技術(shù)方案。如果以法律判定，不是賭博工具，是一個純的程序，我們就看是不是全部為智力活動的規(guī)則，如果是智力活動的規(guī)則，就往下走，就不是客體。如果智力活動規(guī)則過去了，再往下走，是不是除主題外其他全是智力活動規(guī)則。如果是，同樣屬于智力活動規(guī)則，就給拒絕。如果不是智力活動規(guī)則，就看三要素。如果不是就往下，非必要技術(shù)特征，如果是的話，同樣不被保護。

這是我今天講的基本概念，在座有可能對專利不太了解，但是我想講，軟件保護兩種方式怎么保護，申請發(fā)明當(dāng)中有各種要求，怎么撰寫。更重要想給大家的信息，要寫申請發(fā)明的時候，不要落入到我今天講的那些排除的東西里面，要跟領(lǐng)域結(jié)合，把相應(yīng)的技術(shù)內(nèi)容寫進(jìn)去?？纯吹谝粋€案例，這是一個復(fù)審委員會依據(jù)二十五條和細(xì)則二十條一款（現(xiàn)在這條規(guī)定已經(jīng)上升到法）駁回的，今天講兩個重要問題，一個是寫發(fā)明的時候不要寫成智力活動的規(guī)則，智力活動規(guī)則沒有過去以后要判斷是不是技術(shù)性的。前審的時候駁回決定，權(quán)利要求書是一種信號處理方法，包括下列步驟，里面有緩沖器、計數(shù)器、濾波器等等。看理由那部分，審查員在審查當(dāng)中用的是二十五，1至4屬于二十五條規(guī)定的智力活動，5至7是細(xì)則二十一款的。申請人中星微電子有限公司不服，權(quán)利要求1采用了如下技術(shù)手段：循環(huán)計數(shù)器的技術(shù)j置0等等，其特征a體現(xiàn)了對物理器件的實際操作。大家注意，申請人強調(diào)的是我這個權(quán)利要求體現(xiàn)了物理器件，物理器件是什么意思。監(jiān)測器不是智力活動，都有器件了怎么能是智力活動。這個案子，審查員說是智力活動，但是申請人強調(diào)了這些特征是物理器件，b特征體現(xiàn)了存儲操作、存儲器件和存儲位置。e特征體現(xiàn)了物理信號的處理。因此，a、b、c、d、e都采用了物理手段，利用自然規(guī)律的技術(shù)特征，因此整體而言不是一個智力活動的規(guī)則。這個是復(fù)審的判例，審查員認(rèn)為是智力活動，給駁了，這是申請人申訴的語言，把特征進(jìn)行了強調(diào)，由于這些內(nèi)容，不屬于智力活動的規(guī)則。他又說本領(lǐng)域涉及利用濾波器的數(shù)字信號處理技術(shù)，實際上在于數(shù)字信號處理方法，這里又強調(diào)優(yōu)化了濾波處理過程作為手段，也是為了提供濾波的速率和效率，不僅僅是為了獲得一個算法本身，因此他說處理技術(shù)解決的是一個技術(shù)問題，是技術(shù)的改進(jìn)，最后得到了技術(shù)效果。大家注意，他在陳述的時候始終圍繞著技術(shù)性在論述，這是今天講的非常重要，判斷是不是智力活動，然后是這個方案是不是技術(shù)性的，申請人在這里提了技術(shù)性，從解決技術(shù)問題到技術(shù)效果到技術(shù)改進(jìn)?？傊?，申請人從這幾個方面申述，他說這是遵循自然規(guī)律的。

八、專利保護—復(fù)審決定

再看看復(fù)審委員會最后的決定，決定的理由，決定的文本，告訴你審查駁回用的是哪個文本，陳述了一下申請人的意見，最后的結(jié)果是什么。把每個權(quán)利要求都說了，最后結(jié)果是權(quán)利要求1至4最后的結(jié)論不屬于智力活動，是保護的客體，5至7符合規(guī)定，又是技術(shù)的。這個案子說明什么。前審的審查員錯了，把涉及技術(shù)性的東西，里面有很多物理概念，存儲器這些硬件的東西他認(rèn)為是智力活動了。至于申請是否能夠授權(quán)，取決于后面有沒有新穎性、創(chuàng)造性，能不能找到相應(yīng)的對比文件，就客體而言，前審錯了，所以被復(fù)審給糾正過來了。這個案例想給大家介紹的是什么。申請人在答辯的時候始終圍繞關(guān)鍵的內(nèi)容，技術(shù)性器件的存在，通過技術(shù)手段達(dá)到技術(shù)效果，，申訴他的申請具有這樣的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo，而且申訴的是比較有道理的。

第二個案例，復(fù)審委員會作出一個決定，申請人被駁回以后，駁回的是什么。涉及到細(xì)則二條一款（目前的專利法二條），首先是復(fù)審委員會的決定，看權(quán)利要求1，一種用于操作一個物資運送系統(tǒng)的方法，實際上是一個物流的，涉及這樣的方法，前審給駁回了，怎么駁回的。第一次審查意見通知書審查員用什么理由。缺少必要技術(shù)特征，要寫一個獨立權(quán)利要求，寫的內(nèi)容記載要足以與解決要解決問題的內(nèi)容寫完了，沒寫完就認(rèn)為缺少必要技術(shù)特征。審查員審的時候用了缺少必要技術(shù)特征這個條款給駁回了，也就是說前審的審查員認(rèn)為它是保護的客體?？纯磸?fù)審的決定，認(rèn)為是一個人為的規(guī)定，不是技術(shù)方案。細(xì)則二條用的是技術(shù)方案，也就是說前審承認(rèn)了是客體，到復(fù)審認(rèn)為權(quán)利要求保護的不是一個技術(shù)方案。

再看看法院這個，申請人最開始的描述的時候說有技術(shù)效果，專利復(fù)審委員會的決定是錯誤的，他說他采用了技術(shù)手段，得到技術(shù)效果，強調(diào)的是用了一個體積，一個物理量，還有計量。權(quán)利要求是什么。一種用于操作一個物資運送系統(tǒng)的方法，強調(diào)的是有質(zhì)量單位，還有計量單位，認(rèn)為這是技術(shù)性的。剛才那個案例陳述的是確實存在存儲器等一些物理結(jié)構(gòu)，申辯成功了。這個僅僅用的是量。最后看看法院的裁決，本申請屬于計算機程序的發(fā)明專利申請，這種解決方案不是受自然規(guī)律約束的效果，不屬于細(xì)則規(guī)定的技術(shù)方案，這里具體指出本說明書明確指出其解決的問題在于批傳送處理過程中物資數(shù)量的最大化，使得裝載和運送該物資的成本最小化，因此本申請要解決的是管理上的問題，且權(quán)利要求所提出的解決方案是在公知的硬件結(jié)構(gòu)構(gòu)成的現(xiàn)有運送系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，執(zhí)行用于管理物資運送數(shù)量和成本的特定算法的計算機程序，不是《專利法》意義上的技術(shù)問題，頁次產(chǎn)生的效果亦不存在技術(shù)性，不屬于保護的客體。大家尤其要注意法院最后的判定是什么，最終認(rèn)定是一個管理的方法，雖然用了設(shè)備，但是設(shè)備都是公知的方法，管理的方法是不保護的。

這兩個案例，第一個是通過申訴，怎么申訴，怎么強調(diào)技術(shù)性，最后得到復(fù)審的認(rèn)可。第二個案例前審，審查員審?fù)犟g回了，復(fù)審委員會審，他又不服，到法院去審，三審的過程完全涉及是否是技術(shù)方案，包括技術(shù)問題、技術(shù)手段和達(dá)到技術(shù)效果，希望大家把這個概念弄清楚。智力活動比較好克服，撰寫的時候怎么把技術(shù)問題落實到你的權(quán)利要求當(dāng)中，要有領(lǐng)域問題和技術(shù)用語的問題。因為時間關(guān)系沒有帶大家讀整個權(quán)利要求和每個詞，總的思想都是圍繞三要素來的。

涉及計算機程序的發(fā)明專利申請的主題形式，一個計算機程序?qū)懙臅r候要跟技術(shù)結(jié)合的時候，主題很重要，保護與計算機程序相結(jié)合的系統(tǒng)/裝置，保護與程序相關(guān)的系統(tǒng)/裝置。保護介質(zhì)，剛才說了介質(zhì)我們不保護，美國、日本是可以給的。直接保護計算機程序，日本是給的。美國和日本，主題寫介質(zhì)，這兩個國家都給。如果主題直接寫程序，日本給，美國不給。

申請當(dāng)中要注意的問題。符合一般的規(guī)定；清楚描述計算機程序的設(shè)計構(gòu)思，發(fā)明思想最重要落實到流程圖上，把主要的思想寫出來；能夠?qū)崿F(xiàn)，寫云山霧罩，寫了實現(xiàn)不了，如果是不可實現(xiàn)的，本領(lǐng)域讀不懂的，申請了也得不到保護；盡量申請方法和產(chǎn)品，如果純軟件，寫了方法以后要結(jié)合起來，寫一個虛擬的產(chǎn)品；盡可能使用上位，那是撰寫的技巧，今天沒時間，不講這個；申請發(fā)明的時候不必要提供源程序，只要有流程圖就可以了；如果有必要，可以描述一段關(guān)鍵的程序，如果你認(rèn)為必要可以寫；總體流程和關(guān)鍵流程都要兼顧；不必描述公知硬件的具體內(nèi)容，如果這個程序用在公知的結(jié)構(gòu)上，沒有必要把公知的硬件都描述了，如果涉及到硬件的改進(jìn)，可以描述；特別要注意“公開不充分”，必須要把流程公開充分，步驟很清楚，能夠?qū)崿F(xiàn)才行，這很重要，寫的很好，但是沒有公開，人家讀不懂，不能實現(xiàn)，也不行。

九、專利保護—總結(jié)

世界范圍內(nèi)涉及計算機程序的專利保護，美國是這樣的，只要滿足條件，有用的、具體支持。歐洲的發(fā)展落后于日本，所以保護的比較遲，但也在慢慢放開。歐洲主要講技術(shù)性和創(chuàng)造性，如果向歐洲撰寫，應(yīng)該針對歐洲的要求。保護標(biāo)準(zhǔn)逐步開放，他們沒有像我們開放的很大。日本的軟件現(xiàn)在比較發(fā)達(dá)，日本保護介質(zhì)，還保護程序，為什么。日本軟件發(fā)達(dá)，保護了對他們有利。我們?yōu)槭裁床婚_放。我們現(xiàn)在不發(fā)達(dá)，保護就保護了他們，所以不開放。一個國家的立法必須建立在本國的利益基礎(chǔ)上。電子商務(wù)實際還是和硬件結(jié)合，我98年到日本，專門跟他們討論電子商務(wù)，他們沒有放開，也是要硬件，要有創(chuàng)造性。

企業(yè)的專利相關(guān)策略。企業(yè)自身的定位，中小企業(yè)怎么發(fā)展，軟件怎么保護的問題，這很重要；對專利的態(tài)度，專利有沒有用，有沒有發(fā)展，簡單的說，前天的新聞，華為和摩托羅拉和解了，這是非常大的案子，利益非常大，為什么和解。因為華為有足夠數(shù)量在美國獲得的專利，有資本能跟大的公司打，如果沒有足夠的授權(quán)專利，肯定不會像前天報紙登的那樣，這也是我們中國人的驕傲，在知識產(chǎn)權(quán)方面敢跟摩托羅拉打官司，而且和解了，他們要付一定的費用。今天我面對中小企業(yè)，根據(jù)你們的發(fā)展，想慢慢發(fā)展成像華為、中興、騰訊這樣的起來，一開始就要對專利的保護高度重視。企業(yè)要有自身內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)，要有人負(fù)責(zé)起來，這是發(fā)展壯大的根基，知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)在越來越重要，通過華為的大案子就可以體會到。另外就是要培養(yǎng)知識產(chǎn)權(quán)人才，人才對于企業(yè)的發(fā)展非常重要。然后是預(yù)警機制，你的發(fā)展和你要做的內(nèi)容心里有沒有數(shù)，軟件上市以后申請專利或者產(chǎn)品上市以后有沒有對未來的發(fā)展、現(xiàn)有的保護情況有所了解，這樣企業(yè)發(fā)展的可能更穩(wěn)重、更平穩(wěn)。走“農(nóng)村包圍城市”的道路，從小的、一點一滴積累。積極參與“游戲規(guī)則”的制定，這點很重要，現(xiàn)在中興、華為都參加通信協(xié)議，把專利和協(xié)議相關(guān)，有了這樣的專利之后就可以參與游戲規(guī)則的制定，協(xié)議一定批了，你有專利了，協(xié)議一通過，大家都用協(xié)議的時候，自然就用到你的權(quán)利，他就要付費了。中興、華為在保護知識產(chǎn)權(quán)方面都參與到規(guī)則里面，在座的企業(yè)也要參與到行業(yè)的規(guī)則里面，你的專利才能保護，才能獲得最大的利益。

我今天簡單跟大家介紹一下涉及軟件保護的問題，特別是給大家介紹了專利保護，版權(quán)保護簡單的介紹了一下，也作了比較，我認(rèn)為兩個保護都不可少，版權(quán)注冊一下，有它的表現(xiàn)形式。軟件功能的部分應(yīng)當(dāng)像我今天介紹的申請發(fā)明專利的保護，盡可能在撰寫上與技術(shù)領(lǐng)域結(jié)合，這是最關(guān)鍵的，排除那些一看就是客體的問題，撰寫的要求，形式上的東西要克服，要針對你的軟件給出流程圖。發(fā)明專利的基礎(chǔ)是對應(yīng)程序的流程圖，基于流程圖描述說明書，然后寫權(quán)利要求，最重要的是流程圖的問題。軟件保護越來越重要，全世界也可能在軟件保護上像日本這樣，歐洲比較謹(jǐn)慎，我認(rèn)為保護的形式慢慢給軟件設(shè)計人員更多可能性。我介紹一些外國的情況，在中國申請的文件要符合中國法律的規(guī)定。在日本申請，介質(zhì)、程序都保護，就充分利用他們的規(guī)則?，F(xiàn)在有一種情況，在中國申請完了到外國申請，在中國申請的時候沒有介質(zhì)，到外國的時候就沒有優(yōu)先權(quán)，到外國申請的時候把介質(zhì)提上。我跟大家講要求虛擬裝置的時候，美國是允許的，到中國來也要求，但到中國來的時候中國不給，就刪了。