國專題講座-行政法

2024萬國專題講座—行政法PAGEPAGE92024萬國專題講座——行政法專題二十七行政法根本原那么考點(diǎn)導(dǎo)讀【高頻考點(diǎn)】1．比例原那么2．程序參與原那么3．信賴保護(hù)原那么【命題特點(diǎn)】行政法的六個根本原那么，都是依法行政原那么的具體表達(dá)。而依法行政原那么，是法治原那么在行政管理領(lǐng)域的表達(dá)。故行政法根本原那么與社會主義法治理念存在天然的、緊密的關(guān)系。故既可以通過選擇題形式加以考查，也可在論述題中進(jìn)行考查。案例索引某鎮(zhèn)是一個以造酒聞名的古鎮(zhèn)，近年來，又開展起了一批生產(chǎn)白酒的企業(yè)。為了打造“中國第一酒鎮(zhèn)〞的品牌，促進(jìn)旅游業(yè)和造酒業(yè)的開展，該鎮(zhèn)政府決定，把環(huán)茅南路建成“白酒品牌展示一條街〞，并要求街上所有商鋪都必須賣當(dāng)?shù)禺a(chǎn)的白酒，不賣酒的商鋪那么要立即搬走。4月26日，鎮(zhèn)政府派出工作人員到各家商鋪了解情況。而商戶們沒想到，5月1日鎮(zhèn)政府就正式下發(fā)了搬遷通知，要求。5月3日完成搬遷。許多商戶沒有按時搬遷。于是，鎮(zhèn)政府派出了由城管、公安、工商等部門組成的聯(lián)合執(zhí)法隊(duì)，每天在街上巡查，阻止這些店鋪正常營業(yè)。執(zhí)法隊(duì)甚至動手搬走店鋪里的貨物。許多商鋪都被搬走了數(shù)量不等的貨物。商戶們只好都關(guān)起大門，等到中午和晚上執(zhí)法隊(duì)下班以后，才敢偷偷開門營業(yè)。記者：政府在進(jìn)行這樣一個建設(shè)和搬遷的方案之前，有沒有先征求群眾的意見？然后制定一個合理的補(bǔ)償安置方案呢？副鎮(zhèn)長袁某：補(bǔ)償安置方案肯定是不可能，剛剛我都說了，如果每一家提出來30萬、50萬怎么辦？政府哪里有資金來買這個單？記者：政府搞這樣一個統(tǒng)一的規(guī)劃建設(shè)，但是損失要讓這些商戶們承擔(dān)，這樣一個安排合理嗎？袁某：〔對商戶〕肯定暫時有一定的影響，相當(dāng)于渡過難關(guān)嘛，我相信一年以后，這一塊的問題不大。記者：被城管和公安扣留的商品是這些商戶的合法財(cái)產(chǎn)，咱們這樣做依據(jù)是什么呢？袁某：每一個經(jīng)營戶他們有自主權(quán)，但是也要符合我們地方的規(guī)劃，規(guī)劃出來以后，我建議你搬到那里去，這個并不違法。政府現(xiàn)在是依法行政。記者：這樣強(qiáng)行搬走公民的個人合法財(cái)產(chǎn)是依法行政嗎？袁某：就是暫扣，這個措施就是希望對方配合我們的工作，不要因?yàn)閭€人利益影響整體利益。記者：那些商戶的個人利益誰來保障呢？袁某：應(yīng)該說一項(xiàng)行政行為實(shí)際上維護(hù)的是絕大局部人的利益，個別人肯定有影響，今后政府會想方法，幫群眾渡過難關(guān)。問題：請對該事件中的鎮(zhèn)政府的做法談?wù)勀愕囊庖?。答題要求：1．觀點(diǎn)明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，層次清晰，文字通暢；2．字?jǐn)?shù)不少于500字?！景咐饕挎?zhèn)政府的做法不適宜。理由如下：其一，鎮(zhèn)政府的做法違反合法行政原那么。根據(jù)合法行政原那么，沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響相對人合法權(quán)益或者增加相對人義務(wù)的決定。鎮(zhèn)政府責(zé)令商戶搬遷，并扣押商戶合法財(cái)產(chǎn)，沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的明確依據(jù)。其二，鎮(zhèn)政府的做法違反程序正當(dāng)原那么。根據(jù)程序正當(dāng)原那么，社會涉及面廣、與人民群眾利益密切相關(guān)的決策事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向社會公布，或者通過舉行座談會、聽證會、論證會等形式廣泛聽取意見。【案例索引】鎮(zhèn)政府的做法不適宜。理由如下：其一，鎮(zhèn)政府的做法違反合法行政原那么。根據(jù)合法行政原那么，沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響相對人合法權(quán)益或者增加相對人義務(wù)的決定。鎮(zhèn)政府責(zé)令商戶搬遷，并扣押商戶合法財(cái)產(chǎn)，沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的明確依據(jù)。其二，鎮(zhèn)政府的做法違反程序正當(dāng)原那么。根據(jù)程序正當(dāng)原那么，社會涉及面廣、與人民群眾利益密切相關(guān)的決策事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向社會公布，或者通過舉行座談會、聽證會、論證會等形式廣泛聽取意見。4月26日，鎮(zhèn)政府派出工作人員到各家商鋪了解情況。而5月1日鎮(zhèn)政府就正式下發(fā)了搬遷通知，顯然沒有將聽取意見落到實(shí)處。其三，鎮(zhèn)政府的做法違反便民原那么。根據(jù)便民原那么，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)提供優(yōu)質(zhì)效勞，方便公民、法人和其他組織。鎮(zhèn)政府要求3日內(nèi)完成搬遷，完全不考慮搬遷可能性，違反便民原那么。其四，鎮(zhèn)政府的做法違反老實(shí)守信原那么。根據(jù)老實(shí)守信原那么，非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對行政管理相對人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。鎮(zhèn)政府責(zé)令搬遷，對商戶的損失不給予任何彌補(bǔ)，違反老實(shí)守信原那么。最后，根據(jù)權(quán)責(zé)統(tǒng)一原那么，行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。鎮(zhèn)政府應(yīng)當(dāng)對其違法行使職權(quán)造成商戶的損失，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。知識點(diǎn)及實(shí)例一、合法行政原那么這包括以下原那么：1．法保存，強(qiáng)調(diào)“無法不為〞，即沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，不得作出“侵益行政決定〞〔即影響相對人合法權(quán)益或增加相對人義務(wù)的行政決定〕；2．法優(yōu)先，強(qiáng)調(diào)“有法必依〞，即實(shí)施行政管理，應(yīng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章進(jìn)行?！咎嵝炎⒁狻亢戏ㄐ姓切姓ǖ氖滓敲矗渌敲纯梢岳斫鉃檫@一原那么的延伸。實(shí)行合法行政原那么是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志。二、合理行政原那么這包括以下原那么：1．實(shí)體公正，即行政機(jī)關(guān)應(yīng)公正正派，維護(hù)正義和中立，不偏私；2．實(shí)體公平，即行政機(jī)關(guān)應(yīng)平等對待相對人，不歧視；3．考慮相關(guān)因素，即行政機(jī)關(guān)應(yīng)只考慮與法律、法規(guī)授予其特定職權(quán)之目的相關(guān)的各種因素，不得考慮與授權(quán)目的不相關(guān)的因素。4．比例原那么，這又包括以下子原那么：(1)適當(dāng)性，即手段須能達(dá)成目的或至少有助于目的達(dá)成；(2)必要性，即在有多種同樣可達(dá)成目的之手段可供選擇時，應(yīng)選擇侵害相對人權(quán)益最小的手段；(3)衡量性，即手段不能給相對人權(quán)益帶來超過目的之價(jià)值的侵害?！咎嵝炎⒁狻亢侠硇姓敲吹闹饕x是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量行政行為?！纠?7.1】以下選項(xiàng)中的條文分別授予有關(guān)行政機(jī)關(guān)特定行政職權(quán)。合理行政原那么適用于以下哪些選項(xiàng)所規(guī)定職權(quán)的行使？【答案】C、D。選項(xiàng)A、B規(guī)定的是自由裁量的行政職權(quán)。選項(xiàng)C、D規(guī)定的是羈束的行政職權(quán)?！敬鸢浮緾、D。選項(xiàng)A、B規(guī)定的是自由裁量的行政職權(quán)。選項(xiàng)C、D規(guī)定的是羈束的行政職權(quán)。A．因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款B．強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人提供效勞或者強(qiáng)迫他人接受效勞的，處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款C．律師因成心犯罪受到刑事處分的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤消其律師執(zhí)業(yè)證書D．非法印制、偽造、變造房屋權(quán)屬證書或者登記證明，或者使用非法印制、偽造、變造的房屋權(quán)屬證書或者登記證明的，由房屋登記機(jī)構(gòu)予以收繳三、程序正當(dāng)原那么這包括以下原那么：1．程序公正，要求行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與相對人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避。2．程序公開，要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。3．程序參與，要求行政機(jī)關(guān)作出對相對人不利的行政決定的：①在決定之前應(yīng)當(dāng)告知相對人，并給予其陳述和申辯的時機(jī)，其中重大事項(xiàng)，相對人依法要求聽證的，應(yīng)組織聽證；②在決定中應(yīng)說明理由；③在決定后應(yīng)告知相對人享有復(fù)議申請或起訴的權(quán)利。【例27.2】根據(jù)行政法根本原那么，以下哪項(xiàng)說法正確？【答案】C。聽取陳述申辯應(yīng)在決定之前，故A項(xiàng)錯誤。【答案】C。聽取陳述申辯應(yīng)在決定之前，故A項(xiàng)錯誤。A．行政機(jī)關(guān)作出對相對人不利的行政決定之后，應(yīng)當(dāng)給予相對人陳述和申辯的時機(jī)B．行政機(jī)關(guān)作出行政決定后，應(yīng)當(dāng)告知相對人只享有申請行政復(fù)議的權(quán)利C．對重大事項(xiàng)，相對人依法要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證D．行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)，不必說明理由四、高效便民原那么這包括以下原那么：1．高效，要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵守法定時限，積極履行法定職責(zé)，提高辦事效率。2．便民，要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)提供優(yōu)質(zhì)效勞，方便相對人?！纠?7.3】以下哪些選項(xiàng)的法律條文主要表達(dá)的是高效便民原那么？【答案】A。B項(xiàng)表達(dá)的是程序正當(dāng)原那么，C選項(xiàng)表達(dá)的是合法行政原那么tD選項(xiàng)表達(dá)的是合理行政原那么〔實(shí)體公正原那么〕?！敬鸢浮緼。B項(xiàng)表達(dá)的是程序正當(dāng)原那么，C選項(xiàng)表達(dá)的是合法行政原那么tD選項(xiàng)表達(dá)的是合理行政原那么〔實(shí)體公正原那么〕。A．申請人申請行政復(fù)議，可以書面申請，也可以口頭申請；口頭申請的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的根本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時間B．行政許可的實(shí)施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開C．行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序D．行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個人謀取利益五、老實(shí)守信原那么這包括以下原那么：1．誠信公開，要求行政機(jī)關(guān)公布的政府信息應(yīng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。2．信賴保護(hù)(1)這要求非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得更改已生效的行政決定；因法定事由需更改的，應(yīng)依法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并彌補(bǔ)相對人的損失。(2)相對人的信賴?yán)嬷档帽Ｗo(hù)，須符合以下條件：①有已生效的行政決定作為信賴根底。作為信賴根底的行政決定，應(yīng)是授益型行政決定。②有信賴的事實(shí)，即相對人因信賴該決定而采取行動。③相對人對行政決定可能更改是善意且無過錯的?！咎嵝炎⒁狻考僭O(shè)有以下情形之一的，相對人對行政決定可能更改是惡意或有過失的：①以不正當(dāng)手段使行政機(jī)關(guān)作出行政決定的；②對重要事項(xiàng)提供不正確資料或進(jìn)行不完整的陳述，使行政機(jī)關(guān)依據(jù)該資料或陳述作出行政決定的；③明知行政決定可能更改或因重大過失而不知道的。(3)假設(shè)符合上述條件，那么行政決定不得被更改，以保護(hù)相對人的信賴?yán)?。但假設(shè)不更改會給國家利益、公共利益造成重大損害的，應(yīng)予更改，但應(yīng)彌補(bǔ)相對人損失。【例27.4】以下何種情況下應(yīng)適用信賴保護(hù)原那么？【答案】A、C、D。罰款決定是侵益行政決定，撤銷該決定，不適用信賴保護(hù)原那么。故排除選項(xiàng)C。【答案】A、C、D。罰款決定是侵益行政決定，撤銷該決定，不適用信賴保護(hù)原那么。故排除選項(xiàng)C。A．因城市規(guī)劃修改，市國土資源局收回甲公司6個月前通過拍賣獲取的土地使用權(quán)B．因事實(shí)認(rèn)定錯誤，縣質(zhì)監(jiān)局撤銷對某企業(yè)罰款3萬元的決定C．為保護(hù)環(huán)境，縣政府決定“關(guān)停并轉(zhuǎn)〞17家蓄電池生產(chǎn)企業(yè)D．基于政策考慮，市政府決定關(guān)閉證照齊全的38家“小煤窯〞六、權(quán)責(zé)統(tǒng)一原那么這包括以下原那么：【高頻考點(diǎn)】1．國務(wù)院部門的設(shè)置決定權(quán)2.地方政府部門的設(shè)置決定權(quán)3.行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)置決定權(quán)【命題特點(diǎn)】直接考查有關(guān)行政機(jī)構(gòu)設(shè)置的法條，故應(yīng)準(zhǔn)確記憶，不要混淆。知識點(diǎn)及實(shí)例一、行政機(jī)關(guān)行政機(jī)關(guān)，是指由國家依法設(shè)立，行使或協(xié)助行使行政職權(quán)，并具有法人資格的組織，包括①各級政府；②縣級以上各級政府的部門；③地方政府的派出機(jī)關(guān)。以下分析政府部門：〔一〕國務(wù)院部門國務(wù)院部門，根據(jù)職能分為：1.國務(wù)院辦公廳〔協(xié)助國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)處理國務(wù)院日常工作〕，依國務(wù)院組織法設(shè)立；2.國務(wù)院組織部門〔包括國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行和審計(jì)署，分別履行國務(wù)院根本的行政管理職能〕，其設(shè)置〔包括設(shè)立、撤銷或者合并〕，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會議討論通過后，由國務(wù)院總理提請全國人大或其常委會決定；【例28.1】以下有關(guān)國務(wù)院部門的說法哪項(xiàng)正確？【答案】D。辦公廳，國務(wù)院必須依照國務(wù)院組織法設(shè)立，故A項(xiàng)錯誤。鐵道部與交通運(yùn)輸部屬于組成部門，其合并須由全國人大或其常委會決定，B項(xiàng)錯誤；國防部屬于國務(wù)院組成部門，其撤銷，須由國務(wù)院總理提請，故C項(xiàng)錯誤?！敬鸢浮緿。辦公廳，國務(wù)院必須依照國務(wù)院組織法設(shè)立，故A項(xiàng)錯誤。鐵道部與交通運(yùn)輸部屬于組成部門，其合并須由全國人大或其常委會決定，B項(xiàng)錯誤；國防部屬于國務(wù)院組成部門，其撤銷，須由國務(wù)院總理提請，故C項(xiàng)錯誤。A．國務(wù)院可以不設(shè)立辦公廳B．國務(wù)院有權(quán)決定將鐵道部并入交通運(yùn)輸部C．全國人大有權(quán)根據(jù)中央軍事委員會的提請撤銷國防部D．全國人大常委會根據(jù)國務(wù)院總理提請，有權(quán)決定將教育部與科學(xué)技術(shù)部合并為科技教育部3．國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)〔包括國家各總局、各總署以及國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家旅游局、國家林業(yè)局、國家宗教事務(wù)局、國家統(tǒng)計(jì)局、國務(wù)院機(jī)關(guān)事務(wù)管理局、國家預(yù)防腐敗局、國務(wù)院參事室，主管國務(wù)院的某項(xiàng)專門業(yè)務(wù)〕；4．國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)〔包括國務(wù)院僑辦、國務(wù)院港澳辦、國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)、國務(wù)院研究室，協(xié)助國務(wù)院總理辦理專門事項(xiàng)〕；5．國務(wù)院部委管理的國家局〔主管特定業(yè)務(wù)，比方國家發(fā)改委管理的國家糧食局、國家能源局等〕?！咎嵝炎⒁狻繃鴦?wù)院直屬機(jī)構(gòu)、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)和“國務(wù)院部委管理的國家局〞的設(shè)置，均由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國務(wù)院決定。【例28.2】以下哪些事項(xiàng)，可以由國務(wù)院決定？【答案】A、C、D?！敬鸢浮緼、C、D?！罢{(diào)整為環(huán)境保護(hù)部〞，即國務(wù)院新設(shè)一個部，須經(jīng)全國人大或其常委會決定，故排除B項(xiàng)。A．將原中國民用航空總局調(diào)整為交通運(yùn)輸部管理的中國民用航空局B．將國家環(huán)境保護(hù)總局調(diào)整為環(huán)境保護(hù)部C．撤銷國家預(yù)防腐敗局，其職能劃歸監(jiān)察部D．將原國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家新聞出版總署和國家工商總局下屬的商標(biāo)局撤銷，組建新的國家知識產(chǎn)權(quán)局〔二〕縣級以上地方政府的部門1．縣級以上地方各級政府的部門，根據(jù)職能分為：組成部門、直屬機(jī)構(gòu)、部門管理的機(jī)構(gòu)等。上下級政府設(shè)立的部門，業(yè)務(wù)未必“一一對口〞。2．縣級以上地方各級政府部門的設(shè)置或變更規(guī)格、名稱，由本級政府提出方案，經(jīng)上一級政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，報(bào)上一級政府批準(zhǔn)；其中，設(shè)立、撤銷或者合并，還應(yīng)報(bào)本級人大常委會備案。3．縣級以上地方各級政府的部門原那么上實(shí)行雙重管理〔即既受本級政府管理，也受上一級主管部門管理〕；例外為：①中央垂直管理〔即僅受上一級主管部門管理，如國稅、海關(guān)、金融、外匯管理〕和②省以下垂直管理〔即省級實(shí)行雙重管理，地、縣級實(shí)行垂直管理，如國安、地稅、工商、質(zhì)檢〕。【例28.3】以下有關(guān)地方政府部門的說法正確的有：【答案】A、B。海關(guān)實(shí)行中央垂直管理，不受當(dāng)?shù)氐胤秸I(lǐng)導(dǎo)，故C項(xiàng)錯誤，工商行政管理機(jī)關(guān)在縣級實(shí)行垂直管理，海淀工商分局不受海淀區(qū)人民政府領(lǐng)導(dǎo)，故D項(xiàng)錯誤?！敬鸢浮緼、B。海關(guān)實(shí)行中央垂直管理，不受當(dāng)?shù)氐胤秸I(lǐng)導(dǎo)，故C項(xiàng)錯誤，工商行政管理機(jī)關(guān)在縣級實(shí)行垂直管理，海淀工商分局不受海淀區(qū)人民政府領(lǐng)導(dǎo)，故D項(xiàng)錯誤。A．南京市人民政府將市人事局與勞保局合并，須經(jīng)省機(jī)構(gòu)編制管理委員會審核B．南京市人民政府將市人事局與勞保局合并，須報(bào)南京市人大常委會備案C．北京海關(guān)不僅受海關(guān)總署領(lǐng)導(dǎo)，還受北京市人民政府領(lǐng)導(dǎo)D．北京市工商行政管理局海淀分局，還受北京市海淀區(qū)人民政府領(lǐng)導(dǎo)二、行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)、議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)〔一〕內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)1．行政機(jī)關(guān)在職能分解的根底上設(shè)立內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。國務(wù)院部門設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)；其中，國務(wù)院部門管理的國家局，也可只設(shè)立處級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。2．國務(wù)院部門的司級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的增設(shè)、撤銷或者合并，經(jīng)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核方案，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)；國務(wù)院部門的處級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)置，由本部門自己決定，僅需按年度報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案。3．縣級以上地方各級政府部門的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)置或者變更規(guī)格、名稱，由該部門報(bào)本級政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批?！纠?8.4】以下關(guān)于內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的說法哪個選項(xiàng)正確？【答案】B。國務(wù)院組成部門須設(shè)司、處兩級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，故A項(xiàng)錯誤，國務(wù)院部門增設(shè)處級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不需要國務(wù)院批準(zhǔn)，本部門決定即可，故C項(xiàng)錯誤，地方政府部門的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不需要本級政府批準(zhǔn)，本級政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批即可，故D項(xiàng)錯誤?！敬鸢浮緽。國務(wù)院組成部門須設(shè)司、處兩級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，故A項(xiàng)錯誤，國務(wù)院部門增設(shè)處級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不需要國務(wù)院批準(zhǔn)，本部門決定即可，故C項(xiàng)錯誤，地方政府部門的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，不需要本級政府批準(zhǔn)，本級政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批即可，故D項(xiàng)錯誤。A．國家人力資源和社會保障部可只設(shè)處級內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)B．國家財(cái)政部設(shè)立社會保障司，須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)C．國家民政部民間組織管理局增設(shè)民辦非企業(yè)單位管理處，須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)D．某市司法局?jǐn)M設(shè)立社區(qū)矯正科，須經(jīng)該市人民政府批準(zhǔn)〔二〕派出機(jī)構(gòu)派出機(jī)構(gòu)，是指由行政機(jī)關(guān)在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立，代表該機(jī)關(guān)管理該區(qū)域內(nèi)特定事務(wù)的機(jī)構(gòu)，如公安派出所、工商所、稅務(wù)所以及“管委會〞〔如開發(fā)區(qū)管理委員會〕。〔三〕議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)1．議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，比方禁毒委員會、學(xué)位委員會，負(fù)責(zé)組織協(xié)調(diào)跨部門工作；2．縣級以上各級政府，均可根據(jù)本級政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出的方案，決定設(shè)立；3．一般不單獨(dú)設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)，具體工作由有關(guān)部門承擔(dān)；4．不單獨(dú)確定編制，所需要的編制由承擔(dān)具體工作的部門解決?！纠?8.5】國家能源委員會，屬于國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。以下關(guān)于國家能源委員會的說法哪個選項(xiàng)正確？【答案】D。?國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例?第6條第7款規(guī)定：“……【答案】D。?國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例?第6條第7款規(guī)定：“……在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院議事機(jī)構(gòu)可以規(guī)定臨時性的行政管理措施。〞A．國家能源委員會主管能源業(yè)務(wù)，行使行政管理職能B．設(shè)立國家能源委員會必須由全國人大或其常委會決定C．國家能源委員會由主任委員、副主任委員假設(shè)干人和委員假設(shè)干人組成，具有單獨(dú)編制D．在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務(wù)院同意，國家能源委員會可以規(guī)定臨時性的行政管理措施三、行政主體〔一〕行政主體概述行政主體，是指具有行政職權(quán)，以自己名義行使該職權(quán)，并對該職權(quán)行為獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的組織。具有行政主體資格的組織包括：①行政機(jī)關(guān)；②被授權(quán)的行政機(jī)構(gòu)；③法律、法規(guī)授權(quán)的組織?！捕承姓C(jī)關(guān)行政機(jī)關(guān)并不是在任何案件中都是行政主體。行政機(jī)關(guān)只有以自己名義針對行政管理相對人行使行政職權(quán)時，才是行政主體。在具體案件中，行政機(jī)關(guān)也可能是行政管理相對人，也可能是民事主體、犯罪主體?！踩潮皇跈?quán)的行政機(jī)構(gòu)行政機(jī)關(guān)設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)、議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，不具有行政主體資格，除非獲得法律、法規(guī)授權(quán)。假設(shè)它們未獲得法律、法規(guī)授權(quán)，那么它們實(shí)施行政管理所導(dǎo)致的法律責(zé)任由其設(shè)立機(jī)關(guān)承擔(dān)；假設(shè)它們獲得法律、法規(guī)授權(quán)，那么它們在法定授權(quán)范圍內(nèi)以自己名義實(shí)施行政管理所導(dǎo)致的法律責(zé)任由其自己承擔(dān)?！咎嵝炎⒁狻?稅收征收管理法?第74條授予稅務(wù)所2000元以下罰款的行政處分權(quán)；?治安管理處分法?第91條授予公安派出所警告、500元以下罰款的行政處分權(quán)；國務(wù)院?反傾銷條例?、?反補(bǔ)貼條例?授予國務(wù)院關(guān)稅稅那么委員會作出征收反傾銷稅、反補(bǔ)貼稅決定等職權(quán)。〔四〕法律、法規(guī)授權(quán)的組織法律、法規(guī)授權(quán)的組織，是指根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，以自己的名義實(shí)施行政管理，并對該管理活動獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的事業(yè)單位、社會團(tuán)體、國有企業(yè)等具有管理公共事務(wù)職能的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的組織實(shí)施行政管理，適用有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。【提醒注意】實(shí)施行政管理的組織，除行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)設(shè)立的機(jī)構(gòu)以及法律、法規(guī)授權(quán)的組織外，還包括受委托組織〔即受行政機(jī)關(guān)委托實(shí)施行政管理的組織〕。受委托組織在實(shí)施受委托的行政管理事項(xiàng)時，類似于民事代理人，不具有行政主體資格：①受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政管理；②委托行政機(jī)關(guān)對受委托組織實(shí)施行政管理的后果承擔(dān)法律責(zé)任。【例28.6】?注冊會計(jì)師法?第9條第1款規(guī)定：“參加注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試成績合格，并從事審計(jì)業(yè)務(wù)工作二年以上的，可以向省、自治區(qū)、直轄市注冊會計(jì)師協(xié)會申請注冊。〞以下哪些說法正確？【答案】A、B、C、D【答案】A、B、C、DA．注冊會計(jì)師協(xié)會是社會團(tuán)體B.注冊會計(jì)師協(xié)會是具有管理公共事務(wù)的職能的組織C.省、自治區(qū)、直轄市注冊會計(jì)師協(xié)會在辦理會計(jì)師注冊時，是法律授權(quán)的組織D.省、自治區(qū)、直轄市注冊會計(jì)師協(xié)會辦理會計(jì)師注冊，屬于行使行政職權(quán)的行為專題二十九行政機(jī)關(guān)公務(wù)員考點(diǎn)導(dǎo)讀【高頻考點(diǎn)】1.處分種類2.處分合并3．任職回避4.公務(wù)員申訴【命題特點(diǎn)】此類題目的選項(xiàng)一般嚴(yán)格對照相關(guān)法條設(shè)置，有“生搬硬造〞之嫌，但考查角度一般比擬細(xì)致，故考生必須準(zhǔn)確熟悉相關(guān)法條。案例索引【案例索引一】2005年8月7日13時13分，廣東省梅州市興寧市大興煤礦發(fā)生特別重大透水事故，造成121人死亡，直接經(jīng)濟(jì)損失4725萬元。對此，有關(guān)機(jī)關(guān)對有關(guān)責(zé)任人員進(jìn)行了處理。其中，給予興寧市市長曾某撤職處分。請答復(fù)以下問題：【案例索引一】1．梅州市人民政府；2．興寧市人大罷免曾某市長職務(wù)，或興寧市人大或其常委會決議接受曾某的辭去市長職務(wù)的申請；3．繼續(xù)執(zhí)行30月的處分；4．梅州市人民政府。【案例索引一】1．梅州市人民政府；2．興寧市人大罷免曾某市長職務(wù)，或興寧市人大或其常委會決議接受曾某的辭去市長職務(wù)的申請；3．繼續(xù)執(zhí)行30月的處分；4．梅州市人民政府。1．對曾某的處分決定機(jī)關(guān)是誰？2．對曾某作出撤職處分決定之前，應(yīng)當(dāng)履行何種程序？3．假設(shè)曾某受到處分6月后，又因其他違紀(jì)行為受到記過處分，應(yīng)如何處理？4．哪個機(jī)關(guān)有權(quán)決定解除對曾某的處分？【案例索引二】華某在某市教育局擔(dān)任執(zhí)法檢查科科長。請答復(fù)以下問題：【案例索引二】1．不可；2．不可；3．不可；4．不可?！景咐饕?．不可；2．不可；3．不可；4．不可。1．華某岳母可否擔(dān)任該局方案財(cái)務(wù)科科長？2．假設(shè)華某因受賄罪嫌疑被立案偵查的，華某可否辭去公職?3．華某在執(zhí)法檢查中被他人毆打致殘，該局可否辭退他？4．華某可否擔(dān)任某文化傳播公司董事？知識點(diǎn)及實(shí)例一、懲戒〔處分〕〔一〕處分種類1．處分是追究公務(wù)員個人違法違紀(jì)責(zé)任的一種方式，但非唯一方式〔判處刑罰、罷免、免職、責(zé)令辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)也是追責(zé)方式，且這些方式的運(yùn)用不影響給予處分〕。2．對公務(wù)員的處分種類僅限于：①警告；②記過；③記大過；④降級；⑤撤職；⑥開除〔?公務(wù)員法?第56條，以下未注明條文出處的，均為該法條文〕。通報(bào)批評、降職、辭退等均非處分。是否影響其現(xiàn)已經(jīng)有的待遇受處分期間待遇受處分期間警告不影響其現(xiàn)有職務(wù)、級別和工資檔次不得晉升職務(wù)和級別6個月記過不得晉升職務(wù)、級別和工資檔次12個月記大過18個月降級級別降低24個月撤職撤去現(xiàn)職，同時按照規(guī)定降低級別開除自處分生效之日起，解除其與單位的人事關(guān)系，并終生不得再擔(dān)任公務(wù)員【例29.1】某市副市長甲某〔其職務(wù)為副市長、級別為正廳級〕被給予降級處分。對此，以下哪些說法是正確的？①A．甲某仍可繼續(xù)擔(dān)任副市長一職B．甲某的正廳級的級別應(yīng)降低〔例如降為副廳級〕C．甲某的工資檔次應(yīng)相應(yīng)調(diào)低D．在降級處分生效之日起的兩年內(nèi)，趙某的職務(wù)、級別以及工資檔次都不能晉升〔二〕行政處分的設(shè)定〔?行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例?第2條〕1．行政處分的設(shè)定，即設(shè)定行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分事項(xiàng)，是指有權(quán)機(jī)關(guān)將行政機(jī)關(guān)公務(wù)員某種行為規(guī)定為應(yīng)受處分的違法違紀(jì)行為，并同時規(guī)定對其制裁的處分幅度。2．除法律、法規(guī)、規(guī)章以及國務(wù)院決定外，其它標(biāo)準(zhǔn)性文件一律不得設(shè)定行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分事項(xiàng)。【提醒注意】除監(jiān)察部、人保部〔即人力資源和社會保障部〕外，國務(wù)院其他部門制定處①〔三〕并處規(guī)那么〔?行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例?第10條〕行政機(jī)關(guān)公務(wù)員同時有兩種以上需要給予處分的行為的，那么存在類似于刑法上數(shù)罪并罰的問題。但合并處分規(guī)那么與數(shù)罪并罰規(guī)那么有所不同。1．決定前發(fā)現(xiàn)數(shù)個違法違紀(jì)行為處分決定作出以前發(fā)現(xiàn)一公務(wù)員同時有數(shù)個違法違紀(jì)行為的，應(yīng)當(dāng)分別確定其處分，并按照以下規(guī)那么確定應(yīng)執(zhí)行的處分及其處分期：(1)吸收規(guī)那么：應(yīng)當(dāng)給予的處分種類不同的，執(zhí)行其中最重的處分。處分從輕到重的次序?yàn)椋壕妗⒂涍^、記大過、降級、撤職、開除，其中警告最輕，開除最重。(2)限制加重規(guī)那么：應(yīng)當(dāng)給予開除以外多個相同種類處分的，執(zhí)行該處分，并在一個處分期以上、多個處分期之和以下，決定處分期；但處分期最長不得超過48個月?！纠?9.2】縣公安局副局長孫某因違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律被給予降級處分，同時又因玩忽職守被給予記過處分。以下說法正確的選項(xiàng)是：【答案】A【答案】AA．對孫某的處分期應(yīng)執(zhí)行24個月B．對孫某的處分期應(yīng)執(zhí)行36個月C．孫某受處分期間，假設(shè)表現(xiàn)突出，可被晉升一檔工資D．孫某受處分期間，不得繼續(xù)擔(dān)任副局長職務(wù)2．受處分期間受新處分在受處分期間受到新的處分的，按照以下規(guī)那么確定應(yīng)執(zhí)行的處分及其處分期：(1)吸收規(guī)那么：新處分是開除處分的，執(zhí)行該開除處分，原較輕處分不再執(zhí)行。(2)從重且并科規(guī)那么：新處分是開除以外的處分的，執(zhí)行新、舊處分中最重的處分，處分期是原處分期尚未執(zhí)行的期限與新處分期限之和；但處分期最長不得超過48個月?！咎嵝炎⒁狻吭谑芴幏制陂g受到新的處分，該“新的處分〞既可以針對受處分期間新犯的違法違紀(jì)行為，也可以針對在受處分之前就已發(fā)生但在受處分期間才發(fā)現(xiàn)的違法違紀(jì)行為。【例29.3】縣公安局副局長孫某因違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律被給予撤職處分。撤職處分執(zhí)行6個月后，孫某又因玩忽職守被給予記大過處分。以下說法正確的選項(xiàng)是：【答案】A、C【答案】A、CA．應(yīng)同時降低孫某的級別B．對孫某的處分期還應(yīng)執(zhí)行18個月C．對孫某的處分期還應(yīng)執(zhí)行36個月D．解除對孫某的處分后，即應(yīng)恢復(fù)其原職務(wù)〔四〕處分決定機(jī)關(guān)〔?行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例?第34-37條〕有權(quán)對行政機(jī)關(guān)公務(wù)員給予處分的機(jī)關(guān)主要分為兩大類：一是監(jiān)察機(jī)關(guān)；二是任免機(jī)關(guān)，即有權(quán)任命并免除公務(wù)員的職務(wù)的機(jī)關(guān)。但是，政府成員的職務(wù)，由本級人大或其常委會選舉或者決定產(chǎn)生。而人大及其常委會是國家權(quán)力機(jī)關(guān)，而行政處分權(quán)屬于行政職權(quán)，不宜由人大及其常委會直接行使。因此，對政府成員的處分機(jī)關(guān)分別為：1．對國務(wù)院組成人員給予處分，由國務(wù)院決定；2．對地方各級人民政府領(lǐng)導(dǎo)人員〔比方縣長、副縣長〕給予處分，由上一級人民政府決定；3．對縣級以上地方各級人民政府工作部門正職領(lǐng)導(dǎo)人員〔比方縣文化局局長〕給予處分，由本級人民政府決定?！咎嵝炎⒁狻靠h級以上地方各級政府組成部門副職領(lǐng)導(dǎo)人員〔比方縣文化局副局長〕，由本級政府任命，故也由本級政府決定處分?！纠?9.4】某市監(jiān)察局經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定該市教育局局長魏某在出國考查期間有嚴(yán)重違紀(jì)行為。關(guān)于對該教育局局長的處分，以下哪個說法正確？【答案】B【答案】BA．市教育局有權(quán)決定給予魏某處分B．市政府有權(quán)決定給予魏某處分C．省教育廳有權(quán)決定給予魏某處分D．假設(shè)需給予魏某撤職或開除的，應(yīng)當(dāng)由市人大常委會作出處分決定〔五〕處分程序?qū)π姓C(jī)關(guān)公務(wù)員的處分程序，大體分為：1．初步調(diào)查；2．立案；3．進(jìn)一步調(diào)查；4．聽取陳述和申辯；5．討論決定和；6．通知六大步驟〔?行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例?第39條〕。1．初步調(diào)查與立案(1)不管是“初步調(diào)查〞，還是“立案〞，均須由處分決定機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人同意；(2)公務(wù)員因違法違紀(jì)被立案調(diào)查，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的，可以決定暫停其履行職務(wù)；(3)被調(diào)查的公務(wù)員在違法違紀(jì)案件立案調(diào)查期間，不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續(xù)。2．討論決定與通知(1)無論給予處分，還是免予處分、撤銷案件，均須由處分決定機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員集體討論決定；(2)應(yīng)自批準(zhǔn)立案之日起6個月內(nèi)作出決定,案情復(fù)雜或遇有其他特殊情形的，辦案期限可延長〔但最長不超過12月〕；【提醒注意】辦案期限，自“批準(zhǔn)立案之日〞起算，而非“初步調(diào)查之日〞。(3)處分決定應(yīng)以書面形式通知受處分的公務(wù)員本人，并在一定范圍內(nèi)宣布，但處分決定自作出之日起生效。【提醒注意】(1)處分決定并非“自通知之日起生效〞，而是自“作出之日起生效〞。通知之日，不影響處分決定效力，只會影響被處分人申訴期限的起算，因?yàn)樯暝V期限是“自知道之日起算〞。(2)有違法違紀(jì)行為應(yīng)受到處分的公務(wù)員，在處分決定機(jī)關(guān)決定處分前已經(jīng)退休的，不再給予處分，但依法應(yīng)給予降級、撤職、開除處分的，應(yīng)按照規(guī)定相應(yīng)降低或取消其享受的待遇?！纠?9.5】某縣審計(jì)局副局長審某違反規(guī)定超方案生育，假設(shè)給予其行政處分，以下說法正確的選項(xiàng)是：【答案】A、C【答案】A、CA.對申某的處分，應(yīng)當(dāng)由某縣政府決定B.對申某處分的辦案期限為自初步調(diào)查之日起最長不得超過12個月C.對甲某處分案件的調(diào)查應(yīng)由兩名以上辦案人員進(jìn)行D.對甲某處分決定自甲某收到處分決定書之日起生效〔六〕處分解除〔第59條〕1.解除條件符合以下條件，處分須解除：(1)受開除以外處分；(2)受處分期間有悔改表現(xiàn)，且未再發(fā)生違法違紀(jì)行為；(3)處分期滿。2.通知及生效須由處分決定機(jī)關(guān)解除并以書面形式通知受處分的公務(wù)員本人，但解除處分決定，自作出之日起生效。3.解除效果處分解除后，晉升職務(wù)、級別和工資檔次比再受原處分影響；但解除降級、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級別、原職務(wù)?！咎嵝炎⒁狻拷獬幏峙c撤銷處分存在以下區(qū)別：(1)對象：解除針對的是合法的處分，撤銷針對的違法的處分；解除不能針對開除處分，而撤銷可以針對開除處分。(2)理由：解除是因?yàn)樵撎幏值姆尚Ч呀?jīng)喪失，解除是宣告終止該處分的法律效果；而撤銷是因?yàn)樵撎幏执嬖谔囟ǖ倪`法因素，而需要予以糾正。(3)效果：解除導(dǎo)致該處分的效果不再繼續(xù)，但解除前的法律效果不受影響；而撤銷是導(dǎo)致該處分的法律效果溯及既往地失去。因此，解除降級、撤職處分的，不視為恢復(fù)原級別、原職務(wù)；而撤銷降級、撤職、開除處分的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)該公務(wù)員的級別、工資檔次，按照原職務(wù)安排相應(yīng)的職務(wù)，并在適當(dāng)范圍內(nèi)為其恢復(fù)名譽(yù)；其工資福利受到損失的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償?！纠?9.6】某縣政府辦公室主任劉某因參與賭博被縣政府給予降級處分。對此，以下哪些說法是正確的？【答案】B、D【答案】B、DA．劉某在受處分期間，不得晉升職務(wù)、級別，但可以晉升工資檔次B．劉某的處分期滿的，應(yīng)當(dāng)由縣政府解除其處分C．劉某的處分被解除的，應(yīng)恢復(fù)其原級別D．劉某的處分被解除后，可以晉升工資檔次、級別和職務(wù)二、交流〔第63-67條〕1．公務(wù)員可以在公務(wù)員隊(duì)伍內(nèi)部交流，也可以與國有企業(yè)事業(yè)、單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中從事公務(wù)的人員交流；2．交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉；3．公務(wù)員在掛職鍛煉期間，不改變與原機(jī)關(guān)的人事關(guān)系。三、回避〔一〕任職回避〔第68條〕1．任職回避，是指特定范圍內(nèi)的親屬不得同時擔(dān)任特定范圍內(nèi)的職務(wù)。2．任職回避適用于夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系和近姻親關(guān)系。3．任職回避的職務(wù)包括：(1)同一機(jī)關(guān)擔(dān)任雙方直接隸屬于同一領(lǐng)導(dǎo)人員的職務(wù)；(2)有直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的職務(wù)〔包括上一級正副職與下一級正副職之間的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系〕；(3)其中一方擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的機(jī)關(guān)從事組織〔人事〕、紀(jì)檢〔監(jiān)察〕、審計(jì)、財(cái)務(wù)工作。4．因地域或工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行任職回避的，由省級以上公務(wù)員主管部門規(guī)定?！纠?9.7】紀(jì)某是某地級市公安局局長，紀(jì)某妻子劉某不得擔(dān)任以下哪些職務(wù)？【答案】A、B。市公安局局長和市監(jiān)察局局長都屬于市政府成員，直接隸屬于市長；市公安局局長和區(qū)公安分局副局長屬于直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，但市公安局局長與區(qū)街道公安派出所所長并非直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。市工商管理局〔省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)〕不是市政府組成部門，其局長不受市長領(lǐng)導(dǎo)，故排除選項(xiàng)D?！敬鸢浮緼、B。市公安局局長和市監(jiān)察局局長都屬于市政府成員，直接隸屬于市長；市公安局局長和區(qū)公安分局副局長屬于直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，但市公安局局長與區(qū)街道公安派出所所長并非直接上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。市工商管理局〔省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)〕不是市政府組成部門，其局長不受市長領(lǐng)導(dǎo)，故排除選項(xiàng)D。A．該市監(jiān)察局局長B．該市某區(qū)公安分局副局長C．該市某區(qū)某街道公安派出所所長D．該市工商管理局局長〔二〕地域回避〔第69條〕1．地域回避，是指公務(wù)員不得在自己的原籍地?fù)?dān)任特定范圍內(nèi)的正職領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。2．地域回避的職務(wù)包括：(1)鄉(xiāng)級機(jī)關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)〔即鄉(xiāng)級黨委、政府的正職領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)〕；(2)縣級機(jī)關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)〔即縣級黨委、政府、法院、檢察院及紀(jì)檢、組織、公安部門的正職領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)〕。3．法律對地域回避可作例外規(guī)定。比方自治縣縣長由實(shí)行區(qū)域自治的民族的公民擔(dān)任；民族鄉(xiāng)的鄉(xiāng)長由建立民族鄉(xiāng)的少數(shù)民族公民擔(dān)任?！纠?9.8】以下哪些屬于行政工作人員違反回避制度的情形？【答案】A、BA．某行政人員在原籍鄉(xiāng)任鄉(xiāng)長B．某行政人員在原籍縣任縣長C．屬于少數(shù)民族的某行政人員在原籍自治縣做縣長D．某行政執(zhí)法人員參與處理自己原籍家鄉(xiāng)發(fā)生的行政案件〔三〕公務(wù)回避〔第70條〕公務(wù)回避，是指公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時存在可能影響公正執(zhí)行公務(wù)情形〔比方涉及本人及其親屬利害關(guān)系〕的，應(yīng)當(dāng)回避〔即不實(shí)際參與該公務(wù)的處理〕?！菜摹畴x職回避〔第102條〕1．離職回避，是指公務(wù)員退出公務(wù)員隊(duì)伍后在一定期限內(nèi)的從業(yè)禁止。2．適用于辭去公職和退休的公務(wù)員，不包括被開除、辭退、取消錄用的公務(wù)員。3．離職回避期限：原系領(lǐng)導(dǎo)成員〔即機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員，不包括擔(dān)任機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的人員〕，為離職3年內(nèi)；其他公務(wù)員，為離職2年內(nèi)。4．離職回避的事項(xiàng)限于：①到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性組織任職；②從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性活動。5．違反離職回避規(guī)定的處理：由其原所在機(jī)關(guān)的同級公務(wù)員主管部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，由縣級以上工商局處理?！咎嵝炎⒁狻抗ど叹值奶幚恚孩贈]收該人員從業(yè)期間違法所得，②責(zé)令接收單位將該人員予以清退，并③根據(jù)情節(jié)輕重，對接收單位處以該人員違法所得1至5倍罰款?！纠?9.9】以下哪一說法或做法違反公務(wù)員法的規(guī)定？【答案】C【答案】CA．縣衛(wèi)生局某科長被開除后即到該縣某制藥廠擔(dān)任副廠長B．市國土房管局副局長退休4年后到該市某房地產(chǎn)開發(fā)公司擔(dān)任董事C．中國人民銀行行長退休后即到某商業(yè)銀行任職D．教育部高等教育司司長辭職后即到北京大學(xué)任教授四、辭職辭退辭去公職，是主動退出公務(wù)員隊(duì)伍；被辭退，是被機(jī)關(guān)較“文雅〞地去除出公務(wù)員隊(duì)伍；開除公職，是被機(jī)關(guān)較“粗暴〞地趕出公務(wù)員隊(duì)伍。離開公務(wù)員隊(duì)伍的方式還有取消錄用、退休等?！惨弧侈o去公職〔第80-81條〕辭去公職是公務(wù)員權(quán)利，但該權(quán)利受限，即假設(shè)有以下情形之一的，不得辭去公職：①未滿最低效勞年限的；②在涉及國家秘密等特殊職位任職或離開上述職位不滿脫密期的；③重要公務(wù)尚未處理完畢，且須由本人繼續(xù)處理的；④正在接受審計(jì)、紀(jì)律審查，或涉嫌犯罪，司法程序尚未終結(jié)的；⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭去公職的情形?！咎嵝炎⒁狻科渌坏棉o去公職的情形．必須由法律、行政法規(guī)規(guī)定?！捕侈o退1．應(yīng)辭退情形〔第83條〕機(jī)關(guān)辭退公務(wù)員，限于以下情形：①在年度考核中，連續(xù)兩年被確定為不稱職的；②不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的；③因所在機(jī)關(guān)調(diào)整、撤銷、合并或者縮減編制員額需要調(diào)整工作，本人拒絕合理安排的；④不履行公務(wù)員義務(wù)，不遵守公務(wù)員紀(jì)律，經(jīng)教育仍無轉(zhuǎn)變，不適合繼續(xù)在機(jī)關(guān)工作，又不宜給予開除處分的；⑤曠工或因公外出、請假期滿無正當(dāng)理由逾期不歸連續(xù)超過15天，或1年內(nèi)累計(jì)超過30天的?！咎嵝炎⒁狻抗珓?wù)員法關(guān)于辭職情形的規(guī)定屬于完全列舉。2．不得辭退情形〔第84條〕辭退公務(wù)員是機(jī)關(guān)的權(quán)力，但該權(quán)力受限，即對有以下情形之一的公務(wù)員，不得辭退：①因公致殘，被確認(rèn)喪失或者局部喪失工作能力的；②患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；③女性公務(wù)員在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭退的情形。【提醒注意】(1)按照管理權(quán)限決定。辭退決定應(yīng)當(dāng)以書面形式通知被辭退的公務(wù)員〔第85條第1款〕；(2)被辭退的公務(wù)員，可以領(lǐng)取辭退費(fèi)或者根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)〔第85條第2款〕；(3)公務(wù)員辭職或者被辭退，離職前應(yīng)當(dāng)辦理公務(wù)交接手續(xù)，必要時按照規(guī)定接受審計(jì)〔第86條〕?！纠?9.10】以下哪些情形不符合法律有關(guān)公務(wù)員的規(guī)定？【答案】A、B、C【答案】A、B、CA．李副科長因公致殘，喪失勞動能力，故縣公安局將其辭退B．司法部規(guī)章規(guī)定：曾在監(jiān)獄工作10年以上的司法行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員，不得被辭退C．縣公安局法制科科員李某因2024年和2024年年度考核不稱職被辭退D．王某被人事局辭退后享受失業(yè)保險(xiǎn)五、申訴〔第90-92條〕〔一〕可申訴情形公務(wù)員對以下人事處理不服的，可提出申訴：①處分；②辭退或者取消錄用；③降職；④定期考核定為不稱職；⑤免職；⑥申請辭職、提前退休未獲批準(zhǔn)；⑦未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險(xiǎn)待遇；⑧法律、法規(guī)規(guī)定其他情形?！咎嵝炎⒁狻?1)定期考核定位根本稱職等得，不可申訴；(2)其他可申訴情形，由法律、法規(guī)規(guī)定?！捕成暝V步驟1．公務(wù)員對人事處理不服的，可向原處理機(jī)關(guān)申請復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果不服的，再提出申訴；也可以不經(jīng)原處理機(jī)關(guān)復(fù)核，直接提出申訴?！咎嵝炎⒁狻肯蛟幚頇C(jī)關(guān)申請復(fù)核，不是申訴的必經(jīng)程序，而是可選程序。2．公務(wù)員的申訴受理機(jī)關(guān)，可以是與原處理機(jī)關(guān)同級的公務(wù)員主管部門、原處理機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)；假設(shè)人事處理是給予行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分的，還可以是與原處理機(jī)關(guān)同級的監(jiān)察機(jī)關(guān)。3．向原處理機(jī)關(guān)申請復(fù)核的期限以及直接提出申訴的期限是：自知道人事處理之日起30日內(nèi)；經(jīng)復(fù)核后提出申訴的期限是：接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)。4．復(fù)核、申訴期間不停止人事處理的執(zhí)行。六、職位聘任〔第95-100條〕〔一〕聘任制實(shí)行1．機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要，經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制〔但上述職位涉及國家秘密的，不得實(shí)行聘任制〕。2．聘任制公務(wù)員實(shí)行協(xié)議工資制?！捕称溉魏贤?．機(jī)關(guān)聘任公務(wù)員，應(yīng)簽訂書面聘任合同〔以確定機(jī)關(guān)與所聘公務(wù)員雙方的權(quán)利、義務(wù)〕；2.該合同的簽訂、變更或解除，應(yīng)當(dāng)報(bào)同級公務(wù)員主管部門備案；3.該合同的期限為l至5年，并可以約定試用期〔為1至6個月〕?！踩橙耸聽幾h仲裁聘任制公務(wù)員與所在機(jī)關(guān)之間因履行聘任合同發(fā)生爭議的，可以向人事爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟?！咎嵝炎⒁狻?1)其它類型的公務(wù)員與所在機(jī)關(guān)之間發(fā)生的爭議，不屬于人事爭議范圍；(2)聘任制公務(wù)員與所在機(jī)關(guān)之間發(fā)生的除聘任合同爭議以外的爭議，也不屬于人事仲裁范圍?！纠?9.11】關(guān)于公務(wù)員與所在國家機(jī)關(guān)之間爭議的解決途徑，以下選項(xiàng)中做法不正確的選項(xiàng)是：【答案】A、B、C、D【答案】A、B、C、DA．萬某，系某市工商局某科科長，因年度考核不稱職被降職使用，決定申請人事仲裁B．齊某，系某市食藥局某處科員，因?yàn)椴环乘幘植挥枧鷾?zhǔn)提前退休的決定，向行政監(jiān)察機(jī)關(guān)提出申訴C.肖某，系某質(zhì)檢局檢疫檢驗(yàn)人員，認(rèn)為質(zhì)檢局未能按照合同約定提高工資，決定向同級公務(wù)員主管部門提出申訴D.秦某，系某市公安局打字員，因被公安局解聘，決定向公安局申請復(fù)核專題三十抽象行政行為考點(diǎn)導(dǎo)讀【高頻考點(diǎn)】1．起草聽取意見2.行政立法聽證3．審查聽取意見【命題特點(diǎn)】直接考查有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章制定程序的法條。但此類法條較為零散，把握主要條文即可。知識點(diǎn)及實(shí)例一、抽象行政行為概述抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章以及具有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)那么的行為，包括：1.國務(wù)院制定行政法規(guī)；2.國務(wù)院發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令，比方?國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)相對集中行政處分權(quán)工作的決定?〔國發(fā)[2024]17號〕；3.依法具有規(guī)那么制定權(quán)的國務(wù)院部門制定部門規(guī)章，比方?臺灣地區(qū)醫(yī)師在大陸短期行醫(yī)管理規(guī)定?〔衛(wèi)生部令第63號〕；4．國務(wù)院部門〔包括依法具有規(guī)章制定權(quán)的國務(wù)院部門〕發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令，比方?衛(wèi)生部關(guān)于印發(fā)<食品相關(guān)產(chǎn)品新品種行政許可管理規(guī)定>的通知?〔衛(wèi)監(jiān)督發(fā)[2024]25號〕、國家海洋局?關(guān)于印發(fā)<無居民海島使用申請審批試行方法>的通知?；5．省級及較大的市政府制定地方政府規(guī)章；6．地方各級政府〔包括省級及較大的市政府〕發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令；7．地方政府部門以及其他行政機(jī)關(guān)發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令?！咎嵝炎⒁狻科渲校?、3、5統(tǒng)稱為“行政立法〞。具有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)，既可進(jìn)行行政立法，也可發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令；不具有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)可發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令。二、行政立法程序【提醒注意】行政立法程序包括：①立項(xiàng)；②起草；③審查；④決定；⑤公布?！惨弧沉㈨?xiàng)行政立法機(jī)關(guān)〔即國務(wù)院及其部門、省級及較大的市政府〕于每年年初編制本年度立法工作方案。行政立法機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)擬訂本機(jī)關(guān)年度立法工作方案，報(bào)本機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后執(zhí)行?！捕称鸩荨残纬伞八蛯徃濞暋?．起草者(1)就“組織起草〞而言，行政立法可以由制定機(jī)關(guān)組織起草，也可以由制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)組織起草；(2)就“具體起草〞而言，可由制定機(jī)關(guān)的一個或數(shù)個部門〔機(jī)構(gòu)〕具體負(fù)責(zé)起草工作，也可由制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)具體起草；(3)起草規(guī)章，可邀請有關(guān)專家、組織參加，也可委托有關(guān)專家、組織起草。2．起草聽取意見(1)行政立法的起草單位應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和個人的意見〔可采取書面征求意見、座談會、論證會、聽證會等多種形式〕；(2)起草的規(guī)章直接涉及相對人切身利益，有關(guān)機(jī)關(guān)、相對人對其有重大意見分歧的，應(yīng)當(dāng)向社會公布，征求社會各界的意見；起草單位也可以舉行聽證會。【提醒注意】假設(shè)起草法律、法規(guī)草案或省級政府規(guī)章草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制或行政許可的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制措施、行政許可的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況〔?行政強(qiáng)制法?第14條、?行政許可法?第19條〕。3．簽署送審稿行政立法的起草單位報(bào)送的送審稿，應(yīng)當(dāng)由起草單位主要負(fù)責(zé)人簽署；數(shù)個單位共同起草的，應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署；假設(shè)由制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)起草的，直接形成草案和對草案的說明?！纠?0.1】某省人民政府?dāng)M制定?某省旅游景區(qū)收費(fèi)管理方法?。以下哪些說法正確？【答案】A、B、C。選項(xiàng)D【答案】A、B、C。選項(xiàng)D“應(yīng)當(dāng)〞二字錯誤，“可以〞才對。A．該方法可以由省政府法制辦組織起草B．該方法可以委托省旅游協(xié)會起草C．該方法假設(shè)由省旅游局和省文化廳共同起草的，應(yīng)由這兩個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署D．該方法起草過程中，應(yīng)當(dāng)采取聽證會的方式聽取意見〔三〕審查1．法制機(jī)構(gòu)審查行政法規(guī)送審稿，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審查；規(guī)章送審稿由規(guī)章制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)統(tǒng)一審查。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)真研究各方面的意見，與起草單位協(xié)商后，對送審稿進(jìn)行修改，形成草案和對草案的說明。2．審查中聽取意見(1)行政法規(guī)送審稿直接涉及相對人切身利益的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以舉行聽證會，聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見。重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報(bào)國務(wù)院同意，向社會公布，征求意見。(2)規(guī)章送審稿直接涉及相對人切身利益，有關(guān)機(jī)關(guān)、相對人對其有重大意見分歧，起草單位在起草過程中未向社會公布，也未舉行聽證會的，制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)經(jīng)制定機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以向社會公布，也可以舉行聽證會?！纠?0.2】某省人民政府?dāng)M制定?某省旅游景區(qū)收費(fèi)管理方法?，確定由省旅游局負(fù)責(zé)起草。以下關(guān)于該?方法?制定程序的說法哪項(xiàng)錯誤？【答案】D【答案】DA．省旅游局可以邀請有關(guān)專家參加起草B．省旅游局應(yīng)當(dāng)向社會公布該方法的草案，征求社會各界的意見C．省旅游局假設(shè)舉行聽證會的，在報(bào)送審查時應(yīng)說明對聽證會意見的處理情況及其理由D．省旅游局未舉行聽證會的，省政府法制辦在審查該方法草案時可徑行舉行聽證會3．提請審議建議(1)行政法規(guī)草案由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)提出提請國務(wù)院常務(wù)會議審議的建議；對調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案，可以采取傳批方式，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)直接提請國務(wù)院審批。(2)規(guī)章草案和說明由制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人簽署，提出提請制定機(jī)關(guān)有關(guān)會議審議的建議?！菜摹硾Q定與公布1.審議決定(1)行政法規(guī)草案可由國務(wù)院常務(wù)會議審議，也可由國務(wù)院審批；部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院部門會議〔比方部務(wù)會議或者委員會會議〕審議決定；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)制定機(jī)關(guān)的常務(wù)會議或全體會議審議決定。(2)審議草案時，由制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)作說明，也可以由起草單位作說明。2．簽署公布制定機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)會議審議意見對草案進(jìn)行修改，形成草案修改稿，報(bào)請制定機(jī)關(guān)首長簽署命令予以公布。3．施行日行政立法應(yīng)自公布之日起30日后施行；但有以下情形，可自公布之日起施行：①涉及國家平安的；②涉及外匯匯率確定的；③涉及貨幣政策確定；④公布后不立即施行將有礙施行的?！纠?0,3】某省人民政府?dāng)M制定?某省旅游景區(qū)收費(fèi)管理方法?確定由省旅游局負(fù)責(zé)起草。以下哪些說法正確？【答案】A、B、C【答案】A、B、CA．該方法送審稿，由省政府法制辦負(fù)責(zé)審查B.省政府全體會議審議該方法草案時，可以由省政府法制辦作說明C.省政府全體會議審議該方法草案時，省政府法制辦應(yīng)當(dāng)根據(jù)審議意見修改草案D.該方法可以自公布之日起施行專題三十一具體行政行為的認(rèn)定考點(diǎn)導(dǎo)讀【高頻考點(diǎn)】1.刑事司法行為2.行政備案3．抽象行政行為【命題特點(diǎn)】通過設(shè)置小案例，但將影響具體行政行為認(rèn)定的各種因素隱藏在案例事實(shí)中，需要考生搜索此類信息從而判斷相關(guān)行為是否屬于具體行政行為，從而進(jìn)一步判斷是否屬于行政訴訟受案范圍。案例索引某區(qū)社保中心接到周某的投訴，反映該單位某購物中心未為其辦理社會保險(xiǎn)，并提交了相關(guān)投訴材料。區(qū)社保中心受理投訴后，向某購物中心下達(dá)了?稽核整改意見書?，告知該購物中心經(jīng)稽核檢查其存在未繳納周某社會保險(xiǎn)費(fèi)的違反?社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例?的行為，并提出要求該中心依法補(bǔ)繳周某的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的整改意見。同時，?稽核整改意見書?載明如有異議，可在3日內(nèi)向區(qū)社保中心提出書面意見，在規(guī)定期限內(nèi)未提出書面意見視為無異議，應(yīng)在30日內(nèi)糾正違規(guī)行為，逾期拒不改正的，區(qū)社保中心將根據(jù)?社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例?報(bào)請勞動保障行政部門依法處理。某區(qū)社保中心下達(dá)?稽核整改意見書?，是否屬于具體行政行為？【案例索引】不屬于。因?yàn)樯鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的稽核整改行為僅是社會保險(xiǎn)稽核程序中的一個環(huán)節(jié)，最終處理結(jié)果尚未完結(jié)，因此并沒有對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)體影響，不具有法效性。假設(shè)某購物中心逾期拒不改正，區(qū)勞動局根據(jù)區(qū)社保中心報(bào)請作出處理的，該處理決定才屬于具體行政行為。【案例索引】不屬于。因?yàn)樯鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的稽核整改行為僅是社會保險(xiǎn)稽核程序中的一個環(huán)節(jié)，最終處理結(jié)果尚未完結(jié)，因此并沒有對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)體影響，不具有法效性。假設(shè)某購物中心逾期拒不改正，區(qū)勞動局根據(jù)區(qū)社保中心報(bào)請作出處理的，該處理決定才屬于具體行政行為。知識點(diǎn)及實(shí)例一、行政性具體行政行為，作為行政行為的一種，必須是行使行政職權(quán)的行為?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】行政機(jī)關(guān)，作為國家設(shè)立的行使國家行政職權(quán)的組織，其作出的行為原那么上被推定為行政行為，除非屬于例外情形。此類例外情形主要包括四種情形：民事活動、國家行為、刑事司法行為和仲裁行為。以下行為不是行使行政職權(quán)的行為：1．國家行為〔第2條〕國家行為，也稱政治行為、統(tǒng)治行為，是指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實(shí)施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實(shí)施戒嚴(yán)和總發(fā)動等行為。2．刑事司法行為(第1條第2款第(2)項(xiàng)〕公安機(jī)關(guān)、國家平安機(jī)關(guān)、海關(guān)的職權(quán)行為，原那么上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行政行為，例外地認(rèn)定為刑事司法行為。它們的職權(quán)行為被認(rèn)定為刑事司法行為，必須符合兩個條件：一是時間點(diǎn)，必須在刑事立案之后。在刑事立案之前的行為，不能被認(rèn)定為刑事司法行為。二是，法條依據(jù)，必須是?刑事訴訟法?。假設(shè)所采取的措施在?刑事訴訟法?找不到依據(jù)，那么不能被認(rèn)定為刑事司法行為?！咎嵝炎⒁狻?1)在審查起訴階段，受訴法院在公安等機(jī)關(guān)的被訴行為的性質(zhì)尚不能確定時，可以先作為行政案件受理；(2)在訴訟過程中，公安等機(jī)關(guān)不舉證或所舉的證據(jù)不能證明其實(shí)施的行為屬于刑事司法行為的，法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為行政行為。【實(shí)戰(zhàn)貼士】以下措施不屬于刑事司法行為：(1)海關(guān)根據(jù)?海關(guān)法?第6條第(4)項(xiàng)對走私犯罪嫌疑人的扣留；(2)公安機(jī)關(guān)根據(jù)?人民警察法?第9條對犯罪嫌疑人的繼續(xù)盤問〔即留置盤問〕；(3)公安機(jī)關(guān)根據(jù)?治安管理處分法?第60條第(4)項(xiàng)對“被依法執(zhí)行管制、剝奪政治權(quán)利或者在緩刑、保外就醫(yī)等監(jiān)外執(zhí)行中的罪犯或者被依法采取刑事強(qiáng)制措施的人〞作出的拘留、罰款；(4)公安機(jī)關(guān)根據(jù)?刑法?第17條采取的收容教養(yǎng)?！纠?1.1】對以下哪些行為依法可以提起行政訴訟？【答案】A、B、C【答案】A、B、CA.在刑事立案之后，縣公安局沒收盜竊罪嫌疑人甲用于盜竊的汽車B．由于乙毆打丙致重傷，但乙不滿十四周歲，縣公安局將乙收容教養(yǎng)C．由于劉某指控王某犯強(qiáng)奸罪，公安派出所民警楊某對王某采取繼續(xù)盤問措施D．在刑事訴訟中，縣公安局沒收被取保候?qū)徣岁惸忱U納的保證金3．仲裁行為勞動爭議仲裁、人事爭議仲裁、農(nóng)村土地承包仲裁以及商事仲裁，均不屬于行使行政職權(quán)的行為。二、法效性具體行政行為是具有法律效果的行為，即能夠?qū)ο鄬θ说臋?quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。行政調(diào)解、行政指導(dǎo)、重復(fù)處理、行政備案等對相對人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行政行為，都不屬于具體行政行為?！咎嵝炎⒁狻烤唧w行政行為的法律效果，可以是設(shè)定、變更或消滅權(quán)利義務(wù)，也可以是對權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行拘束力確實(shí)認(rèn)?！惨弧承姓{(diào)解(第1條第2款第(3)項(xiàng)〕行政調(diào)解，是指由行政機(jī)關(guān)主持，以自愿合法為原那么，通過說服的方法，促使與行政管理活動密切相關(guān)的民事爭議的當(dāng)事人友好協(xié)商、互諒互讓，達(dá)成調(diào)解協(xié)議，從而解決民事爭議的活動。行政調(diào)解沒有強(qiáng)制性，對當(dāng)事人沒有法律約束力，因此不屬于具體行政行為?！咎嵝炎⒁狻?1)行政機(jī)關(guān)借調(diào)解之名，違背當(dāng)事人的意志作出的強(qiáng)制性決定，以及行政機(jī)關(guān)為了實(shí)施調(diào)解或在調(diào)解過程中實(shí)施的行政強(qiáng)制措施，屬于具體行政行為。(2)法效性將“行政調(diào)解〞與“行政裁決〞區(qū)分開來。所謂行政裁決，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律授權(quán)，對特定民事糾紛作出的具有法律約束力的處理決定。行政調(diào)解與行政裁決均是行政機(jī)關(guān)解決民事糾紛的活動，但在行政裁決中，行政機(jī)關(guān)的處理決定是具有法律效力的。故行政裁決屬于具體行政行為。【例31.2】甲、乙兩人互毆，公安機(jī)關(guān)依據(jù)?治安管理處分法?進(jìn)行調(diào)解處理。雙方就醫(yī)療費(fèi)賠付達(dá)成調(diào)解協(xié)議。事后，甲履行了協(xié)議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟(jì)途徑是：【答案】A【答案】AA．提起民事訴訟要求乙賠償損失B．提起行政訴訟要求撤銷該調(diào)解協(xié)議C．要求公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行該調(diào)解協(xié)議D．提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調(diào)解協(xié)議并判決乙賠償損失〔二〕行政指導(dǎo)(第1條第2款第(4)項(xiàng)〕行政指導(dǎo)，是指行政機(jī)關(guān)以倡導(dǎo)、示范、建議、咨詢等方式，引導(dǎo)相對人自愿配合而到達(dá)行政管理目的的活動。其特點(diǎn)是自愿性，相對人是否遵從行政指導(dǎo)，完全取決于自己的意愿。因此，行政指導(dǎo)也不具有法效性。不屬于具體行政行為?！咎嵝炎⒁狻啃姓C(jī)關(guān)在實(shí)施行政指導(dǎo)時，通過利益引誘、反復(fù)說服教育甚至威脅等方式強(qiáng)迫行政相對人服從的，這種行政指導(dǎo)實(shí)際上屬于具體行政行為?！纠?1.3】以下選項(xiàng)中哪些是不能提起行政訴訟的行為？【答案】B、C、D【答案】B、C、DA．某市交通管理局發(fā)布了排氣量l升以下的汽車不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對吳某汽車不予上牌照的行為B．某省政府發(fā)布通告勸導(dǎo)農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為C．某市政府為疏通交通，發(fā)布公告建議市民乘坐公共交通工具的行為D.某縣政府在縣內(nèi)各村張貼宣傳畫，倡導(dǎo)農(nóng)民自主創(chuàng)業(yè)【實(shí)戰(zhàn)貼士】(1)勞動行政部門作出責(zé)令用人單位支付勞動者工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金的?勞動監(jiān)察指令書?，本質(zhì)上屬于行政指導(dǎo)，不具有法效性，故不屬于具體行政行為。(2)勞動行政部門作出責(zé)令用人單位支付勞動者工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金的?行政處理決定書?，具有法效性，故屬于具體行政行為〔最高人民法院?關(guān)于如何處理<勞動監(jiān)察指令書>問題批復(fù)?〕?！纠?1.4】某市勞動局在勞動監(jiān)察中發(fā)現(xiàn)某建筑企業(yè)任意延長勞動時間，無故拖欠30名民工工資。2003年3月4日，市勞動局作出?勞動監(jiān)察限期改正指令書?，要求該建筑企業(yè)自行改正；由于該企業(yè)在指定的期限內(nèi)沒有改正。該市勞動局于3月25日作出處理決定：責(zé)令該建筑企業(yè)在15日內(nèi)支付拖欠的工資，并對其罰款1萬元。對此，以下說法正確的選項(xiàng)是：【答案】C【答案】CA．當(dāng)事人對?勞動監(jiān)察限期改正指令書?可依法申請行政復(fù)議，但不可提起行政訴訟B．當(dāng)事人對?勞動監(jiān)察限期改正指令書?不可依法申請行政復(fù)議，但可提起行政訴訟C．當(dāng)事人對3月25日的處理決定可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟D．建筑企業(yè)拖欠民工工資屬于勞動爭議，應(yīng)經(jīng)過勞動仲裁后提起民事訴訟，不可由勞動局直接處理〔三〕重復(fù)處理(第1條第2款第(5)項(xiàng)〕重復(fù)處理，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)相對人的申請，對原生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。重復(fù)處理因不產(chǎn)生新的法律效果，故不屬于具體行政行為?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】構(gòu)成重復(fù)處理必須同時具備兩個條件：一是對同一案件，行政機(jī)關(guān)完整處理過至少兩次〔至于進(jìn)行兩次處理的行政機(jī)關(guān)，是同一機(jī)關(guān)，還是不同機(jī)關(guān)，不影響重復(fù)處理的認(rèn)定〕；二是，后一次處理沒有改變前一次處理，即前后兩次處理沒有實(shí)質(zhì)變化。假設(shè)后一次處理有實(shí)質(zhì)變化的，那么后一次處理屬于新的具體行政行為?！纠?1.5】1999年6月13日，縣工商局對個體工商戶張某作出罰款1000元的處分決定。到1999年10月，張某沒有依法提起訴訟和申請復(fù)議，也沒有根據(jù)縣工商局的要求將罰款繳付到縣工商銀行。1999年11月13日，縣工商局對張某強(qiáng)制執(zhí)行，將其價(jià)值1500元的電視機(jī)沖抵罰款。張某認(rèn)為縣工商局的罰款數(shù)額過大，而且電視機(jī)的價(jià)值明顯超過罰款數(shù)額，遂要求市工商局處理。1999年12月23日，市工商局作出維持縣工商局罰款的處理決定，但對縣工商局多收500元的行為，未作出處理。下面哪些說法是正確的？【答案】B、C。市工商局維持縣工商局罰款的處理決定，屬于重復(fù)處理行為，是不可訴的?？h工商局采取的行政強(qiáng)制執(zhí)行，屬于新的具體行政行為，是可訴的。對此局部，張某要求市工商局處理，實(shí)際上是申請行政復(fù)議，而市工商局未作出復(fù)議決定，根據(jù)?行政訴訟法解釋?第22條的規(guī)定，可以提起訴訟。【答案】B、C。市工商局維持縣工商局罰款的處理決定，屬于重復(fù)處理行為，是不可訴的。縣工商局采取的行政強(qiáng)制執(zhí)行，屬于新的具體行政行為，是可訴的。對此局部，張某要求市工商局處理，實(shí)際上是申請行政復(fù)議，而市工商局未作出復(fù)議決定，根據(jù)?行政訴訟法解釋?第22條的規(guī)定，可以提起訴訟。A．張某對市工商局維持縣工商局罰款的決定，可以提起訴訟B．張某對市工商局維持縣工商局罰款的決定，不可以提起訴訟C．張某對市工商局未對縣工商局多收500元進(jìn)行處理，可以提起訴訟D．張某對市工商局未對縣工商局多收500元進(jìn)行處理，不可以提起訴訟〔四〕行政備案行政備案，是指行政機(jī)關(guān)為收集與行政管理相關(guān)的信息，加強(qiáng)行政監(jiān)督檢查，要求相對人報(bào)送與行政管理有關(guān)的材料，并對報(bào)送的材料進(jìn)行收集、整理、存檔備查的行為。相對人不報(bào)送材料的，不影響其從事相關(guān)行為。因此，行政備案對相對人的權(quán)利或者義務(wù)并不產(chǎn)生任何影響，故也不屬于具體行政行為?！纠?1.6】某甲與萬科簽訂房屋預(yù)售合同，并到區(qū)國土房管局辦理登記備案。該登記備案是否屬于具體行政行為？【答案】不屬于。?合同法?第44條規(guī)定：【答案】不屬于。?合同法?第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。…法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。〞據(jù)此，批準(zhǔn)、登記等手續(xù)影響合同效力，必須滿足兩個條件：一是該手續(xù)必須由法律或者行政法規(guī)規(guī)定；二是該法律、行政法規(guī)明文規(guī)定辦理手續(xù)后合同生效。?房地產(chǎn)管理法?第45條第2款規(guī)定：“商品房預(yù)售人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定將預(yù)售合同報(bào)縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門和土地管理部門登記備案。〞該條并沒有明確規(guī)定登記備案后生效，故該預(yù)售合同仍是成立時生效，也就是說，該登記備案屬于行政備案，對預(yù)售合同的效力不產(chǎn)生任何影響。〔五〕行政程序行為所謂行政程序行為，是指行政機(jī)關(guān)在尚未作出最終性的行政處理決定前，為推動程序進(jìn)行所作出的各種過程性行為。行政程序行為是否具有法效性，可分成三種情形：1．完全沒效果如果行政程序行為對相對人的權(quán)利義務(wù)尚未產(chǎn)生影響，那么因欠缺法效性而不屬于具體行政行為。當(dāng)然，相對人不理會此種程序行為的，可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)在認(rèn)定事實(shí)時對其進(jìn)行不利的證據(jù)評價(jià)，從而對其作出不利的最終處理決定?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】(1)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定、交通事故認(rèn)定、勞動能力鑒定以及火災(zāi)直接財(cái)產(chǎn)損失核定，屬于此類程序行為；(2)工傷認(rèn)定，具有法律效果，屬于具體行政行為。2．產(chǎn)生臨時效果如果程序行為對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生一定程度的影響，且此種影響是臨時的，并且其效力受制于最終處理結(jié)果的，那么該行為仍被視為不具法律效果，不屬于具體行政行為?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】?反補(bǔ)貼條例?第29條規(guī)定的臨時反補(bǔ)貼措施以及?反傾銷條例?第28條規(guī)定的臨時反傾銷措施，屬于此類程序行為。3．具有最終性效果如果程序行為對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響，且這種影響不受制于最終處理決定，或者該程序行為具有事實(shí)上的最終性的，那么該行為具有法律效果?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】相對人僅就行政許可過程中的告知補(bǔ)正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的，人民法院不予受理，但導(dǎo)致許可程序?qū)υ撓鄬θ耸聦?shí)上終止的除外。行政許可過程中的通知行為，原那么上不具有法律效果，不構(gòu)成具體行政行為。但假設(shè)該通知導(dǎo)致許可程序?qū)ο鄬θ私K止，那么意味著該相對人不可能取得行政許可，或者不可能阻止他人獲得行政許可，故該通知行為已經(jīng)實(shí)際影響其權(quán)益，構(gòu)成具體行政行為?！纠?1.7】某市有一個待開采的煤礦。市地質(zhì)礦產(chǎn)局發(fā)布以拍賣方式許可開采該煤礦的公告。甲、乙、丙、丁四企業(yè)向某市地質(zhì)礦產(chǎn)局提交參與拍賣的材料。但該市地質(zhì)礦產(chǎn)局只允許乙、丙、丁三家參與競拍，不允許甲企業(yè)參與競買。甲企業(yè)對不允許其參加競買的通知不服，可否提起行政訴訟？【答案】可以，因?yàn)椤敬鸢浮靠梢?，因?yàn)椤安辉试S甲企業(yè)參與競買〞導(dǎo)致該采礦許可程序?qū)灼髽I(yè)事實(shí)上終止，該程序行為對甲企業(yè)具有事實(shí)上的最終性，并實(shí)質(zhì)影響了甲企業(yè)權(quán)益。三、表意性〔一〕表意性概述具體行政行為，是行政機(jī)關(guān)的表意行為。具體行政行為作為表意行為，應(yīng)當(dāng)存在行政機(jī)關(guān)的意思表示，且該法律效果根據(jù)行政機(jī)關(guān)的意思表示的內(nèi)容確定。【提醒注意】按行為有無效果意思可分為表意行為和非表意行為〔即事實(shí)行為〕。表意行為與事實(shí)行為的主要區(qū)別在于：(1)表意行為以意思表示為必備要素，而事實(shí)行為完全不以意思表示為其必備要素；(2)表意行為依據(jù)行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力，事實(shí)行為依法律規(guī)定直接產(chǎn)生法律后果?！捕承姓聦?shí)行為行政事實(shí)行為，是指行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的不具有設(shè)立、變更或消滅法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起法律后果的行為，比方警察違法使用武器致人傷亡，引起國家賠償責(zé)任〔法律效果〕，但該法律效果純粹由法律強(qiáng)制規(guī)定，與違法使用武器人意思無任何關(guān)聯(lián)，故該行為屬于行政事實(shí)行為?！緦?shí)戰(zhàn)貼士】對行政事實(shí)行為不可提起行政訴訟，但可依法提起行政賠償訴訟。四、個別性〔一〕“人〞與“事〞的區(qū)分“個別性〞將“具體行政行為〞與“抽象行政行為〞區(qū)分開來。不管是具體行政行為，還是抽象行政行為，都既針對人，也針對事。1．人可以分成特定人和不特定人。行政行為針對的人特定，是指：該行政行為針對的人可以被指名道姓，或者其范圍可以被確定且將來不可增減；行政行為針對的人不特定，是指：該行政行為針對的人不可以被指名道姓，且其范圍不可以被確定〔因?yàn)閷砜稍鰷p〕。2．“事〞可以分成具體事項(xiàng)〔即一次發(fā)生的事項(xiàng)〕和普遍事項(xiàng)〔即可反復(fù)發(fā)生的事項(xiàng)〕。〔二〕具體行政行為與抽象行政行為的區(qū)分具體行政行為具有“個別性〞，即該行為針對的人是特定的，或者針對的事項(xiàng)是一次發(fā)生的；抽象行政行為具有標(biāo)準(zhǔn)性，即針對的人是不特定的，且針對的事項(xiàng)是可以反復(fù)發(fā)生的〔第3條〕。區(qū)別列表如下：針對的人針對的事定性特定人具體事項(xiàng)均可構(gòu)成具體行政行為普遍事項(xiàng)不特定人具體事項(xiàng)普遍事項(xiàng)僅可構(gòu)成抽象行政行為【例31.8】根據(jù)?行政復(fù)議法?，對以下哪些行為不服依法可申請行政復(fù)議？【答案】A、B、C。選項(xiàng)A，縣政府的決定針對的對象是特定的【答案】A、B、C。選項(xiàng)A，縣政府的決定針對的對象是特定的——鼓樓南路左右建筑的所有者或者使用者，因此屬于具體行政行為。選項(xiàng)B，縣政府的決定貌似抽象行政行為，但由于其針對的現(xiàn)有對象是確定的，因此也屬于具體行政行為。選項(xiàng)C，征收反傾銷稅決定，針對的是特定人，因?yàn)榉磧A銷稅應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同出口經(jīng)營者的補(bǔ)貼金額，分別確定，針對的事項(xiàng)是可以反復(fù)發(fā)生的，因?yàn)樵谡魇掌谙迌?nèi)，只要將相關(guān)產(chǎn)品出口到我國，海關(guān)就應(yīng)征收反傾銷稅。也就是說，征收反傾銷稅決定是針對特定對象作出的可反復(fù)適用的決定，仍屬于具體行政行為。選項(xiàng)D，保障措施，針對的是不特定人，因?yàn)楸Ｕ洗胧┽槍φ谶M(jìn)口的產(chǎn)品實(shí)施，不區(qū)分產(chǎn)品來源國〔地區(qū)〕，針對的事項(xiàng)是可以反復(fù)發(fā)生的，因?yàn)樵诒Ｕ洗胧┑膶?shí)施期限內(nèi)，只要將相關(guān)產(chǎn)品出口到我國，海關(guān)就應(yīng)實(shí)施該保障措施。也就是說，保障措施是針對不特定對象作出的可反復(fù)適用的措施，屬于抽象行政行為。A．某縣政府作出的3個月內(nèi)撤除該縣