外商投資企業(yè)法規(guī)范學(xué)習(xí)

外商投資企業(yè)法規(guī)范學(xué)習(xí)第六章外商投資企業(yè)法

第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述（了解）

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法（重點(diǎn)）

第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法（重點(diǎn)）

第四節(jié)外資企業(yè)法（了解）第一節(jié)外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)

（一）概念

外商投資企業(yè)是指外資者（包括我國的香港、澳門和臺灣地區(qū)）依照中華人民共和國有關(guān)法律的規(guī)定，在中國大陸境內(nèi)與中資者共同投資或由外資者單獨(dú)投資設(shè)立的企業(yè)。（二）特點(diǎn)：

1.是外商直接投資舉辦的企業(yè)

2.是吸引外國私人投資的企業(yè)

3.是中國企業(yè)

種類：目前我國的外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)及有外商投資的股份。（三資）（三）法律地位與管轄（1）外商投資企業(yè)的法律地位

中外合資經(jīng)營企業(yè)是有限責(zé)任公司，必須具有法人資格；中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)可以具有法人資格，也可以不具有法人資格。（2）法律管轄與保護(hù)

外商投資企業(yè)是中國企業(yè)，必須遵守中國法律，受中國法律管轄和保護(hù)。二、外商投資企業(yè)法概述第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、概念和特征

1.定義★中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國合營者與外國合營者依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按出資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險與虧損的股權(quán)式企業(yè)。外國合營者：公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人。

中國合營者：公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，不能為個人。2.特征（1）中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧外。（2）合營企業(yè)是股權(quán)式的企業(yè)，合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限

（3）合營企業(yè)是有限責(zé)任公司，是中國法人?！铮?）合營企業(yè)的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)是董事會，不設(shè)股東會和監(jiān)事會二、設(shè)立

（一）要求

申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予

（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。（二）審批機(jī)關(guān)

設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門。除按照國家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營企業(yè)外，其他的合營企業(yè)的設(shè)立由省級商務(wù)主管部門審批，報商務(wù)部備案。（三）三程序1.申請：由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送有關(guān)文件。2.審批：審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。3.登記：合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個月內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（四）三文件（協(xié)議、合同和章程）（P128）★1.協(xié)議與合同有抵觸時，以合同為準(zhǔn)。2.合同訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議解決，均適用中國的法律。3.協(xié)議、合同和章程修改時，也需經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。（教材無）三、注冊資本（一）含義：注冊資本登記的資本總額，各方認(rèn)繳的出資額之和。既是法定資本又是自有資本。（二）出資方式★1.現(xiàn)金出資：外方投資者只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

【注】經(jīng)批準(zhǔn)，外方可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外企獲得人民幣利潤出資。2.實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。（1）由各方公平合理協(xié)商確定作價，或聘請各方同意的第三者評定?！铮?）必須為自己所有（僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資）；未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押、質(zhì)押）的非貨幣方式出資。

【注】已抵押的機(jī)器設(shè)備、已質(zhì)押的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，盡管所有權(quán)屬于出資者，但其所有權(quán)處于一種不確定的狀態(tài)。（3）貸款和擔(dān)保限制：

★①不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備出資；

★②不得以合營企業(yè)或他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。（4）外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。3.場地使用權(quán)出資。（1）中方以場地使用權(quán)出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費(fèi)用相同。

（2）如果中方未用場地使用權(quán)作價出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。4.可供出資的其他財產(chǎn)權(quán)利：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。【例】在中國甲公司與外國乙公司擬訂的設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議草案中，下列符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定的是：

A.甲公司通過乙公司提供財產(chǎn)擔(dān)保從銀行貸款作為出資

B.甲公司以已作抵押的廠房作為出資

C.乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資

D.乙公司以收購甲公司30%的資產(chǎn)作為出資答案：D

解析：A錯：不得以他方擔(dān)保獲取貸款出資；B錯：不得以已設(shè)定抵押財產(chǎn)出資；C錯：外方不得以人民幣出資；D對：通過收購國內(nèi)企業(yè)設(shè)立合營企業(yè)的外資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。（二）出資比例中外合資經(jīng)營企業(yè)和取得法人資格的合作企業(yè)中，外方投資比例一般不得低于注冊資本的25%；（對不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院商務(wù)主管部門規(guī)定。）

【注】對外資者的出資比例低于25%的，取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的營業(yè)執(zhí)照。且不享受合營企業(yè)的待遇。（三）出資期限1.出資期限（非并購）（1）合同約定一次繳付的，各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；

（2）合同約定分期繳付的，各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清?！锓制诔鲑Y的自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起全部資本繳齊的年限取決于注冊資本的規(guī)模（教材無）1年501003001.5年2年3年（萬美元）注冊資本【注】①x≤50：1年；②50＜x≤100：1.5年；③100＜x≤300：2年；④300＜x≤1000：3年1000無要求（3）違約責(zé)任（未能在按期繳付出資的）①雙方違約：未能按期繳付出資的，視企業(yè)自動解散，批準(zhǔn)證書自動失效。②單方違約：一方未按期出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或申請批準(zhǔn)另找外資者?！纠考坠臼且患抑型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，2011年5月10日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列表述中，哪幾項(xiàng)符合法律規(guī)定（

）。

A.在2011年5月10日，甲公司實(shí)收資本可以為零

B.在2011年8月10日，甲公司實(shí)收資本不得少于120萬美元

C.2011年11月10日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應(yīng)繳付出資200萬美元

D.在2014年5月10日，甲公司實(shí)收資本不得少于800萬美元答案：ABD

解析：A對：認(rèn)繳而非實(shí)繳；B對：第一期出資≥各自認(rèn)繳出15％，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；C錯：沒有規(guī)定各方等量繳付出資；D對：300--1000萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。4.出資證明合營各方繳付出資額后，應(yīng)當(dāng)由中國的注冊會計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報告后，由合營企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書?！锖蠣I企業(yè)應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效的是：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的年度會計(jì)報表；（3）合營企業(yè)清算的會計(jì)報表。【注】不包括季度、半年度會計(jì)報表?！纠扛鶕?jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效的有（）。（04）

A.合營各方的出資證明書

B.合營企業(yè)的半年度會計(jì)報表

C.合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評估報告

D.合營企業(yè)清算的會計(jì)報表答案：AD5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓（1）變更：①增減資：合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。增資應(yīng)當(dāng)經(jīng)各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過（特別決議），報經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。（增資程序）②符合公司法關(guān)于資本最低限額3萬的規(guī)定。（2）轉(zhuǎn)讓：

程序：①合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意；②須經(jīng)董事會會議通過后（一般決議），報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；③合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。【例1】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，哪些屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件（

）。

A.通知合營各方

B.經(jīng)合營各方同意

C.經(jīng)董事會會議通過

D.經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)答案：BCD

解析：合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須具備如下條件，才具有法律效力：（1）各方同意；（2）須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；（3）他方有優(yōu)先購買權(quán)。

【例2】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲乙兩公司區(qū)別的表述中，哪一項(xiàng)符合法律規(guī)定（

）。

A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔(dān)虧損

B.甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會

C.甲公司的最低注冊資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本可以低于人民幣3萬元

D.甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳付答案：B

解析：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東按照投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損；中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以分期繳付出資。因此，只有B項(xiàng)正確。四、合營企業(yè)投資總額投資總額＝合營企業(yè)注冊資本＋企業(yè)借款（借入資本）★注冊資本與投資總額的比例：四大三小區(qū)間（萬美元）

≥7/103004201000≥210注冊資本300012503600投資總額≥1/2≥500≥2/5≥1200≥1/3【例1】國內(nèi)的企業(yè)甲和外國的企業(yè)乙共同出資成立中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%，投資總額是400萬美元。根據(jù)合營企業(yè)法的規(guī)定，下列出資額表述正確的有（）A.甲至少出資240萬美元，乙至少出資160萬美元B.甲至少出資126萬美元，乙至少出資84萬美元C.甲至少出資120萬美元，乙至少出資80萬美元D.甲至少出資168萬美元，乙至少出資112萬美元答案：B解析：投資總額在400萬美元時，注冊資本至少是210萬美元，則甲至少出資210×60%＝126萬美元，乙至少出資210×40%＝84萬美元?！纠?】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，注冊資本與投資總額符合規(guī)定的有（）。（05）

A.注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元

B.注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元

C.注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元

D.注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元答案：ACD五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)（一）組織形式：有限責(zé)任公司（二）組織機(jī)構(gòu)1.董事會（1）性質(zhì)：董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。（2）組成：董事會成員不得少于3人。（3）董事長產(chǎn)生方式：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。一方為正，他方為副。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。（4）任期：董事任期4年，任期屆滿可以連任。（5）召集主持：董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集或主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。（6）召開頻次：董事會會議每年至少召開1次。（7）董事會召開條件：董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。（8）臨時董事會召開條件：經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開臨時會議。（9）委托：董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決?！铮?0）特別決議：下列事項(xiàng)由出席董事會會議董事一致通過：①合營企業(yè)章程的修改；②合營企業(yè)的中止、解散；

③合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；④合營企業(yè)的合并、分立。2.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。總經(jīng)理、副總經(jīng)理。★股份、合營企業(yè)、合作企業(yè)董事會的主要區(qū)別：項(xiàng)目股份合營合作1性質(zhì)股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)同2人數(shù)5-19人≥3人同3董事長全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生協(xié)商確定或董事會選舉，一方正他方副章程規(guī)定，一方正他方副4會議頻率每年至少2次每年至少1次同5董事任期≤3年4年3年6召開條件過半數(shù)的董事出席2/3以上的董事出席同7委托書面委托其他董事書面委托其他人同8法定代表人董事長、總經(jīng)理、執(zhí)行董事董事長同9臨時董事會≥1/10表決權(quán)股東、≥1/3董事；監(jiān)事會≥1/3董事同10特別決議方式股東大會出席表決權(quán)≥2/3董事會出席一致通過同【例1】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合營企業(yè)的下列事項(xiàng)中，哪幾項(xiàng)必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過才能作出決議（

）。

A.企業(yè)章程的修改

B.企業(yè)注冊資本的增加

C.企業(yè)利潤的分配

D.企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并答案：ABD

解析：出席董事一致通過：章程修改；中止解散；增減資；合并分立【例2】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，哪些符合規(guī)定（

）

A.合營企業(yè)的董事長既可由中方擔(dān)任，也可以由外方擔(dān)任

B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔(dān)任

C.合營企業(yè)的董事長由合營雙方協(xié)商確定或由董事會產(chǎn)生

D.合營企業(yè)的董事長由一方擔(dān)任的，副董事長必須由他方擔(dān)任答案：ACD

解析：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長。【例3】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)董事會議事規(guī)則的表述中，哪一項(xiàng)不正確（

）。

A.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行

B.董事會會議應(yīng)有1/2以上董事出席方能舉行

C.董事會會議每年至少召開1次，由董事長召集并主持

D.經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開董事會臨時會議答案：B

解析：董事會會議由董事長召集并主持，董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。故只有B選項(xiàng)不正確。六、外資者并購境內(nèi)企業(yè)（教材無）（一）并購原則1．不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益。2．對不允許外資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；對禁止外資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。（二）并購方式1.股權(quán)并購：甲內(nèi)資企業(yè)的股東與外商簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，把自己擁有的甲內(nèi)資企業(yè)的一部分或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外商，則甲企業(yè)就變成了中外合資經(jīng)營企業(yè)。2.資產(chǎn)并購：先購買資產(chǎn)再設(shè)立合營企業(yè)；或先設(shè)立合營企業(yè)再進(jìn)行并購。（三）并購要求1.外資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。2.并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。（三）注冊資本與投資總額1.外資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本中的出資比例一般不低于25%?！?.注冊資本與投資總額要求：（萬美元）≤10/72105001200≤2倍≤

2.5倍注冊資本投資總額≤

3倍【例】某外資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。根據(jù)外資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是(

)。A．1000萬美元

B．1400萬美元

C．1750萬美元

D．2100萬美元答案：C解析：注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。700×2.5=1750，C正確。（四）并購出資1.外資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。【例】某外商投資企業(yè)由外資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊資本800萬美元，其中，外資者出資l80萬美元。下列有關(guān)該外資者出資期限的表述中，符合外資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的有(

)。（08）

A.以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清

B.以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清

C.以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清

D.以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清答案：AC

解析：外資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。本題中，外方出資低于注冊資本的25%，因而A、C是正確答案。2.外資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。3.外資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外,不享受外商投資企業(yè)的待遇。境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。（五）審批與登記

審批機(jī)關(guān)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。（六）股權(quán)并購1.以股權(quán)并購的條件。并購境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：（1）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（2）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；（3）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場掛牌交易；（4）境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定?！咀ⅰ浚?）（4）項(xiàng)不適用于特殊目的公司?！纠恳勒找?guī)定，外資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)符合的下列條件中，不適用于特殊目的公司的條件包括（）。

A.股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

B.無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；

C.境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；

D.境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。答案：CD2.特殊目的公司

（1）特殊目的公司的含義特殊目的公司是境外公司，是外國法人；受境內(nèi)公司或者自然人直接或者間接控制；設(shè)立特殊目的公司的目的是為了實(shí)現(xiàn)以其擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市?！九e例】比如甲某出資10億人民幣在中國設(shè)立了A公司，為了實(shí)現(xiàn)融資的目的，購買美國B公司發(fā)行的股票（相當(dāng)于A、B公司的股權(quán)交換，則美國B公司中擁有了中國A公司的股權(quán)），B公司根據(jù)美國的法律申請上市，實(shí)質(zhì)上就實(shí)現(xiàn)了中國A公司股權(quán)通過美國B公司在美國上市的目的。則B公司就被稱為特殊目的公司。（2）特殊目的公司的特殊規(guī)定①特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。②特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計(jì)劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收人可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：

（a）向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；

（b）在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；

（c）并購境內(nèi)企業(yè)③境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收人，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。第三節(jié)

中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

一、合作企業(yè)成立后，改為委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)?！锒?、外商先行回收投資的規(guī)定P138

條件：（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資?！纠扛鶕?jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是指（

）。

A.企業(yè)行業(yè)主管機(jī)關(guān)

B.對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理機(jī)關(guān)

C.財政稅務(wù)機(jī)關(guān)

D.企業(yè)登記機(jī)關(guān)答案：C

解析：若合作合同約定外方在企業(yè)繳納所得稅前回收，應(yīng)報財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。三、合作企業(yè)的合作期限：屆滿，各方同意延長期限的，應(yīng)距合作期限屆滿的180日前申請。批準(zhǔn)后，屆滿次日起算?！纠扛鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準(zhǔn)的，延長期限的起算日期是(

)。（05）

A.合作各方達(dá)成延長合作期限協(xié)議之日

B.審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長合作期限之日

C.工商行政管理機(jī)關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日

D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日答案：D四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程1.協(xié)議、合同和章程不一致時，以合同為準(zhǔn)；2.協(xié)議、合同和章程修改，均要報批?！纠扛鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時，其處理原則是()。(09)

A.以合作協(xié)議為準(zhǔn)B.以合作合同為準(zhǔn)

C.以企業(yè)章程為準(zhǔn)D.以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)答案：B★五、合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別1.經(jīng)營形式：合資企業(yè)：股權(quán)式合作企業(yè)：契約式2.組織形式合資企業(yè)：法人式有限責(zé)任公司合作企業(yè)：法人式（有限責(zé)任公司）或非法人式（合伙）3.組織機(jī)構(gòu)。合資企業(yè)：董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制合作企業(yè)：可采取董事會制，也可采取聯(lián)合管理委員會制或者委托管理制4.出資比例

合資企業(yè)：外方≥25％

合作企業(yè)：有法人→外方≥25％；無法人→外方不受25％的限制，具體由商務(wù)部規(guī)定。5.出資計(jì)價合資企業(yè)：必須以貨幣的方式計(jì)算比例合作企業(yè)：不必6.損益分配合資企業(yè)：按投資比例分配合作企業(yè)：依合同約定分配7.投資回收合資企業(yè)：外方不得先行回收投資合作企業(yè)：一定條件下，外方可先行回收。

8.特別決議合資企業(yè)：（1）章程修改；（2）中止、解散；（3）增減資；（4）合并、分立。合作企業(yè)：

（1）章程修改；（2）增減資；（3）解散；

（4）資產(chǎn)抵押；（5）合并、分立和變更組織形式；（6）各方約定須一致通過的其他重要事項(xiàng)9.董事長的產(chǎn)生方式合資企業(yè)：各方協(xié)商或由董事會選舉產(chǎn)生；一方為正，他方為副

合作企業(yè)：章程規(guī)定；一方為正，他方為副10.批準(zhǔn)時間

合資企業(yè)：90天

合作企業(yè)：45天11.董事任期

合資企業(yè)：4年

合作企業(yè)：3年12.向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送材料人

合資企業(yè)：中外雙方共同報送

合作企業(yè)：由中方合作者報送13.經(jīng)營期限合資企業(yè)：可以約定或不約定限。但特定行業(yè)必須約定合營期限合作企業(yè)：必須在合同中訂明【例1】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經(jīng)營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別表述正確的有（

）。

A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資答案：BCD

解析：合作企業(yè)有法人資格：≥25%；無法人資格：不受限制。【例2】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是()。（07）

A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人

B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和

D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧答案：C

解析：A錯：中方不包括個人；B錯：無備法人資格的合作企業(yè)及其合作各方，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。D錯：按合同約定分配?！纠?】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)的表述中，哪一項(xiàng)符合法律規(guī)定（

）。

A.組織形式為有限責(zé)任公司

B.均應(yīng)設(shè)聯(lián)合管理委員會