法理學(xué)付子堂法理學(xué)初階

1.第一講法理學(xué)的研究對象和范圍第二講西方法理學(xué)思想之源頭第三講自然法思想的產(chǎn)生第四講神學(xué)法哲學(xué)第五講古典自然法學(xué)派概論第六講洛克的法哲學(xué)思想第七講盧梭的社會契約論2.第八講法與法律第九講法律結(jié)構(gòu)第十講法律關(guān)系第十一講法律責(zé)任第十二講法律意識與法律行為第十三講法系3.第十五講執(zhí)法第十六講守法第十七講司法第十八講法律職業(yè)第十九講當(dāng)代中國法律開展第十四講法制與法治4.第一講法理學(xué)的研究對象和范圍5.6.一、法律哲學(xué)與法理學(xué)法律哲學(xué)，就其內(nèi)容來說，早在古希臘、羅馬時(shí)代就已存在，但其名稱卻直到18世紀(jì)末19世紀(jì)初才開始盛行。7.8.17世紀(jì)德國哲學(xué)家萊布尼茲(G．Leibniz，1646—1716年)在其法學(xué)著作?法學(xué)教學(xué)的新方法?(1667年)中也直接講到“法律哲學(xué)〞。9.10.英國分析法學(xué)派的早期代表奧斯丁曾把自己的講演命名為(法理學(xué)或?qū)嵲诜ㄕ軐W(xué)講演集)(LecturesinJurisprudence，LecturesOnthePhilosophyOfPositiveLaw)

11.美國法學(xué)家博登海默的代表作定名為?法理學(xué)：法律哲學(xué)及其方法)(Jurisprudence—ThePhilosophyandMethodoftheLaw)12.13.法律哲學(xué)相當(dāng)于法理學(xué)，而且一般是高等法律院系開設(shè)的課程。因而，法律哲學(xué)是法學(xué)的一個(gè)分科，而不是一般意義上的哲學(xué)(即以整個(gè)世界最一般規(guī)律為對象的學(xué)問)，也不是它的一個(gè)分科。?不列顛百科全書?特別強(qiáng)調(diào)：“就法律哲學(xué)和一般哲學(xué)具有某種必然聯(lián)系或一致性而論，‘法律哲學(xué)’這一用語可能引起誤解〞；“只有將這里所稱的‘哲學(xué)’從它的最非專業(yè)性的和最廣義的意義來解釋，‘法律哲學(xué)’這一名稱才不是用詞不當(dāng)。〞14.二、西方法理學(xué)的研究對象和范圍西方法理學(xué)作為法學(xué)的一般理論、根底理論和方法論，其研究范圍和內(nèi)容極其廣泛。第一，法律價(jià)值論〔legalaxiology〕第二，法律社會學(xué)〔Sociologyoflaw)第三，形式法律科學(xué)〔formallegalscience)第四，法律本體論〔legalontology〕15.法律價(jià)值論：

法律價(jià)值論著眼于法律價(jià)值，而法律價(jià)值內(nèi)在于法律自身并且是法律所追尋的目標(biāo)，具體包括：自由、秩序、正義、平等等方面的內(nèi)容。法律是人類為了一定的目的而有意制造的產(chǎn)物，一個(gè)正態(tài)的法律必然具有自身的價(jià)值，法律價(jià)值論也正是在這個(gè)意義上成為法理學(xué)的四大內(nèi)容之一。

16.

法律社會學(xué)：法律社會學(xué)將法律置于其社會背景之中，主要研究法律現(xiàn)象與其他社會現(xiàn)象的相互關(guān)系。法律社會學(xué)的研究有助于人們從社會整體觀念出發(fā)，認(rèn)識法律的社會根底和社會作用，從而更好地利用法律的控制作用解決社會問題。

17.形式法律科學(xué)：

形式法律科學(xué)將法律作為科學(xué)來對待，著眼于法律的形式方面。法律本體論：

法律本體論主要探討法律的本質(zhì)、法律的核心概念以及法律概念相互之間的關(guān)系。18.總結(jié)法學(xué)，又稱法律學(xué)或法律科學(xué)，是研究法律現(xiàn)象及其開展規(guī)律的一門社會科學(xué)。法學(xué)同其他社會科學(xué)的區(qū)別，主要在于它有特定的研究對象。法學(xué)以法律現(xiàn)象及其開展規(guī)律為研究對象。法學(xué)有三個(gè)層次：知識之學(xué)、智慧之學(xué)、精神之學(xué)。19.法理學(xué)是以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對象的一門理論法學(xué)，著重揭示法律的根本原理。在中國法學(xué)界，其研究方向涉及有關(guān)法哲學(xué)、法律社會學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、立法學(xué)、比較法學(xué)、法律解釋學(xué)和行為法學(xué)等根本理論或總論性的問題。20.法理學(xué)與部門法學(xué)乃是一般與個(gè)別、普遍與特殊的關(guān)系。部門法學(xué)的任務(wù)在于研究和說明各自領(lǐng)域中的特殊概念和特殊規(guī)律；法理學(xué)那么是從總體上綜合研究一切法律現(xiàn)象的根本概念和共同規(guī)律，它是一門總論性的法律學(xué)科。法理學(xué)的任務(wù)，就是盡可能準(zhǔn)確、全面地把法之“理〞揭示出來，以指導(dǎo)法律實(shí)踐。法律落后，可以依法理加以改進(jìn)；而法理學(xué)落后，那么法律必有實(shí)質(zhì)性的缺陷。21.第二講西方法理學(xué)思想之源頭22.引言：關(guān)于前期智者的法律思想一、蘇格拉底的法哲學(xué)思想二、柏拉圖的法哲學(xué)思想三、亞里士多德的法哲學(xué)思想目的與要求23.理解古希臘法哲學(xué)思想。對西方法哲學(xué)思想開展的影響。了解蘇格拉底的守法觀；重點(diǎn)掌握柏拉圖的法哲學(xué)思想的開展，思考與討論柏拉圖與孔子之比較；了解亞里士多德的法治論。目的與要求24.到公元前5世紀(jì)至4世紀(jì)時(shí)，在希臘產(chǎn)生了智者。智者(sophistes)來自名詞智慧(sophia)。智者派奠基人普羅泰戈拉提出了一句名言：“人是萬物的尺度。〞黑格爾稱：“這是一句偉大的話〞，“是一個(gè)偉大的命題〞。這一命題集中地反映了智者派所追求的法律文化的精神，標(biāo)志著希臘人法思維的轉(zhuǎn)折。當(dāng)時(shí)的法律思想還沒有形成一門獨(dú)立的學(xué)科，而是寓于哲學(xué)之中。在希臘，與智者思想論點(diǎn)相對立的，是蘇格拉底集團(tuán)。這一集團(tuán)代表保守的貴族階級的利益，反對雅典奴隸主的民主制。蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德，號稱“希臘三杰〞引言：關(guān)于前期智者的法律思想25.一、蘇格拉底的法哲學(xué)思想26.蘇格拉底(Socrates，公元前469—399年)，早年對自然科學(xué)頗感興趣，精通當(dāng)時(shí)的量地學(xué)(即幾何學(xué))和天文學(xué)，后因立志研究人類道德改造問題，乃毅然放棄與人類行為沒有直接關(guān)系的幾何學(xué)及天文學(xué)，專以探索人生目的何在(何為善)以教導(dǎo)雅典青年為職志。蘇格拉底自己沒有留下什么著述，我們所知道關(guān)于他的事跡都是得自他的學(xué)生們的著作，主要是色諾芬〔Xenophon〕和柏拉圖二人。蘇格拉底教導(dǎo)人要“認(rèn)識自己〞，又說，“我只知道我一無所知〞，他把人類知識放在美德的首位，也就是以理性作為衡量道德標(biāo)準(zhǔn)的圭臬，這種論點(diǎn)對西歐倫理學(xué)的開展，產(chǎn)生過很大的影響。27.28.29.蘇格拉底主張1．法律是人類幸福的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為美德即是知識，道德標(biāo)準(zhǔn)就必須奠基于知識，來源于知識；2．道德標(biāo)準(zhǔn)的混亂，是由于在知識上沒有確定是非善惡的標(biāo)準(zhǔn)所致;3．國家的法律就是表達(dá)是非善惡標(biāo)準(zhǔn)的，所以遵守法律，是一種美德的要求。蘇格拉底為了堅(jiān)持自己的原那么和信念，甘愿以身殉道(原那么、信念)，而不愿茍且偷生，這是他的最偉大之處。30.蘇格拉底之死與守法精神他認(rèn)為，自己應(yīng)遵守雅典的法律，他和國家之間有神圣的契約，這是他不能違背的。他把作為一個(gè)公民而對國家所負(fù)的義務(wù)，與作為一個(gè)兒子對父親所負(fù)的義務(wù)作了比較。蘇格拉底成認(rèn)了人為法的權(quán)威，而且把遵守法律作為道德的要求，并認(rèn)為是神圣的、絕對的不公正的法律，也必須遵守，不正義不就成了正義。31.蘇格拉底與案例教學(xué)法蘇格拉底的教學(xué)方法被稱之為辯證法。他主要采用對話式、討論式、啟發(fā)式的教育方法，通過向?qū)W生提問，不斷揭露對方答復(fù)以下問題中的矛盾，引導(dǎo)學(xué)生總結(jié)出一般性的結(jié)論?！鞍咐虒W(xué)法〞(Casemethod)，又稱“蘇格拉底式教學(xué)法〞(Socraticmethod)，是英美法系國家如美國和加拿大等國法學(xué)院最主要的教學(xué)方法。這種教學(xué)方法由哈佛法學(xué)院前院長克里斯托弗·哥倫布·郎得爾(ChristopherColumbusLangdell)于1870年前后最早使用于哈佛大學(xué)的法學(xué)教育之中。32.二、柏拉圖的法哲學(xué)思想33.阿里斯托克勒(Aristocles)柏拉圖原名阿里斯托克勒(Aristocles)。他的體育老師見他體魄強(qiáng)健，前額寬闊，就把他叫做柏拉圖，而在希臘文中“plato〞的意思就是寬廣。據(jù)說他的名字源于他的寬額頭，他的真實(shí)姓名卻漸漸被人淡忘了。柏拉圖有兩個(gè)哥哥:阿得曼圖(Adeimantus)和格勞孔(Glaucon)，在柏拉圖對話中常有出現(xiàn)。34.西方學(xué)者對柏拉圖的評價(jià)懷特海(A．M．Whitehead)說：“一部西方哲學(xué)史不過是對柏拉圖的注腳〞。黑格爾稱他為“人類的導(dǎo)師〞；馬克思也說他是“古希臘羅馬時(shí)代的至圣〞。其在西方人類文化史上的地位相當(dāng)于中國的孔子。美國出版的?世界名人大辭典?和英國的?人民年鑒手冊?均把他列為世界十大思想家之—。35.柏拉圖要求學(xué)生，不能生活在現(xiàn)實(shí)世界里，而要生活在頭腦所形成的觀念世界里。他形象地說：“劃在沙子上的三角形可以抹去，可是，三角形的觀念，不受時(shí)間、空間的限制而留存下來。〞公元前347年，柏拉圖在參加一次婚禮宴會時(shí)無疾而終，享年80歲，葬于他消耗了半生才華的學(xué)園。柏拉圖晚年在希臘世界享有崇高的聲譽(yù)，他當(dāng)時(shí)在人們心目中的形象可用他的學(xué)生亞里士多德的悼詞來佐證：“巋巋盛德，莫之能名；光風(fēng)霽月，涵育貞明；有誦其文，有瞻其行；樂此盛世，善以繕生。〞柏拉圖的?對話集?曾經(jīng)被譯成多種文字出版，影響極大，在西方政治法律思想史中，占有重要的地位。常被后人引用的有：?辯訴篇?、?曼諾篇?、?理想國?、?政治家篇?、?法律篇?等。36.37.?理想國?，不僅是哲學(xué)家的宣言書，而且是哲人政治家所寫的治國方案綱要，具有重大的政治學(xué)與法學(xué)價(jià)值，是人類文化史上第一本研究政體的專著。?理想國?為西方知識界必讀之書。見仁見智，存乎其人。毀之譽(yù)之，各求所安。這里的理想國是指柏拉圖為實(shí)現(xiàn)公正而設(shè)計(jì)的一個(gè)真、善、美相統(tǒng)一的政體。副標(biāo)題是“論正義〞。全書分為十卷，主要由三局部組成：〔1〕一卷至五卷，論述國家的具體組織，討論正義、教育、道德、相論等問題；〔2〕六卷至七卷，主要論述統(tǒng)治者必須是哲學(xué)王，并給哲學(xué)家下定義；〔3〕八卷至十卷，主要討論幾種政體及其優(yōu)缺點(diǎn)。38.1.正義就是和諧，就是“各守本分〞人的三種天性：理性、志氣和欲望〔reason,spirit,passion〕國家就是放大了的個(gè)人，個(gè)人就是縮小了的國家。國家的三等人：一是有智慧之德的統(tǒng)治者；二是有勇敢之德的衛(wèi)國者；三是有節(jié)制之德的供養(yǎng)者。39.2．法官是在“以心治心〞心靈決不可以從小就與邪惡的心靈廝混，更不可犯罪作惡去獲得第一手經(jīng)驗(yàn)以便判案時(shí)可以很快地推測犯罪的過程，就好似醫(yī)生診斷病人一樣，一名好法官一定不是年輕人，而是老年人，因?yàn)槿撕芡聿胖啦徽x是怎么回事。40.3．倡導(dǎo)賢人政治，輕視法律。一個(gè)城邦國家如果實(shí)行法治的話，就會限制和阻礙哲學(xué)家的統(tǒng)治，用法律條文來束縛哲學(xué)家-國王的手腳是愚蠢的，就好似是強(qiáng)迫一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的醫(yī)生從醫(yī)學(xué)教科書的處方中去抄襲藥方一樣。41.4．關(guān)于四種不完美的政制四種不完美的政制，包括：榮譽(yù)政制(Timarchy)、寡頭制(Oligarchy)

、民主制(Democracy)

、僭主制(Tyranny)

他指出，如果一個(gè)次完美的社會執(zhí)政出現(xiàn)錯(cuò)誤，那這個(gè)社會就會先演變成為Timarchy，再變成民主制，最后變成僭主制，這個(gè)演變過程通常也伴隨著道德的淪喪。42.?政治家?—“論君王的技藝〞一方面，最優(yōu)秀的統(tǒng)治是沒有法律的。它由真正的政治家指導(dǎo)，統(tǒng)治靈活，適用于每一具體場合。反之，法律的統(tǒng)治是死板的、不靈活的。如政治家的技藝是一門藝術(shù)，就像繪畫一樣。一個(gè)依靠法律來創(chuàng)造和維持的好國家無非就是按照一套既定公式用各種顏料畫出來的一幅好畫。當(dāng)真正的政治家實(shí)行統(tǒng)治時(shí)，他知道自己應(yīng)當(dāng)如何公正地對待所有人，而法律那么可淪為巨大的不正義的原因。43.?法律篇?是柏拉圖所有對話錄中最長的一篇，也是柏拉圖的最后一部作品，在他74歲高齡時(shí)才著手寫作第一卷。三位老人——一位克里特人，一位斯巴達(dá)人，一位雅典人——在克里特相遇，談?wù)摲ǖ暮脡?。最后，那位克里特人和那位斯巴達(dá)人要那位表現(xiàn)得具有較高智慧的雅典人談?wù)?，一種優(yōu)秀的制度應(yīng)當(dāng)有什么樣的法。44.三、亞里士多德的法哲學(xué)思想45.亞里士多德〔Aristotle,公元前384—322年〕生于希臘北方色雷斯的斯塔吉拉城，他的父親承襲了馬其頓國王御醫(yī)的職位。公元前367年，亞里士多德來到雅典，進(jìn)入柏拉圖創(chuàng)辦的學(xué)園學(xué)習(xí)，達(dá)20年。公元前343年，被聘為馬其頓國王的兒子亞歷山大的教師。亞里士多德集中古代知識于一身，在他死后幾百年中，沒有一個(gè)人象他那樣對知識有過系統(tǒng)考察和全面掌握。他的著作是古代的百科全書。恩格斯稱他是“最博學(xué)的人〞。46.亞里土多德主要著作亞里土多德至少撰寫了170種著作，其中流傳下來的有47種。他的科學(xué)著作，在那個(gè)年代簡直就是一本百科全書，內(nèi)容涉及天文學(xué)、動(dòng)物學(xué)、胚胎學(xué)、地理學(xué)、地質(zhì)學(xué)、物理學(xué)、解剖學(xué)、生理學(xué)，總之，涉及古希臘人和各個(gè)學(xué)科。他的著作包含三個(gè)方面：一是前人的知識積累；二是助手們?yōu)樗鞯恼{(diào)查與發(fā)現(xiàn)；三是他自已獨(dú)立的見解。作為一位最傳大的、百科全書式的科學(xué)家，亞里士多德對世界的奉獻(xiàn)無人可比。他還是一位真正哲學(xué)家，對哲學(xué)的幾乎每個(gè)學(xué)科都作出了奉獻(xiàn)。他的寫作涉及德、形而上學(xué)、心理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、神學(xué)、政治學(xué)、修辭學(xué)、學(xué)、教育學(xué)、詩歌、風(fēng)俗，以及雅典憲法。他的研究課題之一搜集各國的憲法，并依此進(jìn)行比較研究。

法學(xué)方面：?倫理學(xué)?、?政治學(xué)?和?雅典政制?47.八卷兩組第一組是討論理想中的國家的，第二、三、七、八各卷屬之；第二組是討論實(shí)際政制的，第四、五、六等卷屬之。余下的一卷是結(jié)論。實(shí)際內(nèi)容它根本上包括兩種問題的討論：〔一)關(guān)于政治理論的討論；〔二)關(guān)于現(xiàn)實(shí)政制的討論48.49.亞里士多德法哲學(xué)思想主要內(nèi)容〔一〕關(guān)于法律的定義〔二〕法律與國家政體〔三〕法治和人治：“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治〞50.第三講自然法思想的產(chǎn)生51.目的與要求一、伊壁鳩魯?shù)纳鐣跫s論二、斯多葛學(xué)派的自然法思想三、西塞羅對自然法思想的推進(jìn)52.本講內(nèi)容主要是對希臘化時(shí)期和羅馬時(shí)期的法哲學(xué)思想作簡略介紹，使大家對西方歷史上最重要的法哲學(xué)思想——自然學(xué)說的產(chǎn)生有根本的了解。需要掌握的重點(diǎn)是斯多葛學(xué)派關(guān)于自然法的思想和西塞羅對自然法學(xué)說的經(jīng)典闡釋。目的與要求53.伊壁鳩魯是希臘雅典人，創(chuàng)立了伊壁鳩魯學(xué)派，在希臘包括羅馬都產(chǎn)生了廣泛的影響。其哲學(xué)是一種強(qiáng)調(diào)快樂主義的人生哲學(xué)。伊壁鳩魯派的學(xué)者認(rèn)為，人類曾經(jīng)存在一個(gè)原始狀態(tài)，人們的生活象動(dòng)物一樣，后來人們開始交往，有了語言，也學(xué)會了使用工具，但也產(chǎn)生了人類的貪欲和人與人之間的糾紛。人們后來開始認(rèn)識到人們彼此沖突、侵害，對雙方的平安和幸福都不利，于是開始達(dá)成協(xié)議，約定相互之間不要侵犯平安、財(cái)產(chǎn)和幸福。法律和正義就是從人們的約定中產(chǎn)生的。伊壁鳩魯認(rèn)為法律和正義都是人們約定而產(chǎn)生的，那么就是純粹是人為的了，不是自然就存在的，不變的。那么也就沒有抽象不變的正義?！爸灰侨藗冇喠⒘诉@樣的協(xié)定，就有了正義。〞一、伊壁鳩魯?shù)纳鐣跫s論54.斯多葛學(xué)派的創(chuàng)始人是芝諾，斯多葛學(xué)派認(rèn)為存在一種基于理性的自然法，在整個(gè)宇宙中普遍有效，人類的法律必須依據(jù)這種自然法，表達(dá)自然法。斯多葛學(xué)派的宗旨就是人要與自然一致地生活，而作為自然來說，它是一個(gè)整體，一個(gè)有看來生命的活著的整體。他們認(rèn)為自然既然是活物，他就有理性、生命和理智。在斯多葛學(xué)派那里自然同時(shí)也被稱為神。但這個(gè)神是理性的化身。作為人來說，因?yàn)槿擞欣硇?，所以被認(rèn)為是自然的一個(gè)局部，但人的理性和神的理性相比是不完善的。二、斯多葛學(xué)派的自然法思想55.〔一〕西塞羅簡介西塞羅曾當(dāng)過律師，曾到希臘去學(xué)習(xí)過，后來從政當(dāng)過羅馬負(fù)責(zé)司法的執(zhí)政官，以及羅馬負(fù)責(zé)所有軍事、法律、行政事物的執(zhí)政官。后來因政治斗爭，離開了政壇，潛心研究。但晚年參加政治斗爭，被政敵殺害。他的主要著作有?國家篇?、?法律篇?、?論義務(wù)?等。三、西塞羅對自然法思想的推進(jìn)56.57.〔二〕國家與正義西塞羅指出，真正的法律是正確的理性，是永恒不變的，普遍適用的。自然法表達(dá)了正義，所以正義是存在的。而作為國家來說，統(tǒng)治者統(tǒng)治公民就象心靈統(tǒng)治肉體一樣，這是自然正義的表達(dá)。國家如果不正義就會遭到死亡的命運(yùn)。58.(三)自然法和實(shí)在法1、自然法是什么？“真正的法律是與本性〔自然〕相合的正確的理性；它是普遍適用的，不變的和永恒的；它以指令提出義務(wù)，并以其禁令來防止做壞事?！噲D改變這種法律是一種罪孽，也不許試圖廢除它的任何局部，并且也不可能完全廢除它。〞59.2、自然法的來源就自然法的來源問題，西塞羅明顯受斯多葛學(xué)派的影響。他認(rèn)為，人類是有靈魂的動(dòng)物，人的靈魂是由神在人的體內(nèi)造成的，人和神有一種血緣關(guān)系，在現(xiàn)實(shí)中，除了人之外，沒有任何動(dòng)物具有對神的知識?！吧瘿曉谒苟喔饘W(xué)派里就是指宇宙自然，神擁有理性，這種理性是其本質(zhì)，由于人和神具有血緣關(guān)系，所以人和神就共同擁有理性，那么正確的理性就是法，法為人和神所共有。60.

3、不符合自然法的實(shí)在法是無效的實(shí)在法不一定就是正義的，符合自然法的實(shí)在法才是正義的。任何實(shí)在法都無法使自然法失效，而違反了自然法的實(shí)在法，僅僅具有法律的形式，它必然是無效的。61.第四講神學(xué)法哲學(xué)62.目的與要求一、奧古斯丁的法哲學(xué)思想二、托馬斯·阿奎那的法哲學(xué)思想63.本講主要介紹著名基督教學(xué)者奧古斯丁和阿奎那的法哲學(xué)思想。目的是了解西方法哲學(xué)如何從古希臘羅馬時(shí)代向近代過渡的過程，了解法哲學(xué)思想在中世紀(jì)的開展和演變和對近代的影響。要求掌握奧古斯丁如何奠定了基督教法哲學(xué)的根本風(fēng)格，阿奎那關(guān)于基督教法哲學(xué)體系的建構(gòu)以及基督教法哲學(xué)的核心要點(diǎn)。目的與要求64.奧古斯丁前后44年中總共寫有護(hù)教著作93種，232部，達(dá)上千萬字之巨。后來，他被教會崇奉為“杰出的大師〞、“偉大的教父〞，其遺骸現(xiàn)存羅馬圣彼得教堂。主要著作是：?教義手冊?、?論三位一體?、?懺悔錄?與?上帝之城?等。一、奧古斯丁的法哲學(xué)思想65.“上帝之國〞與“人間之國〞的劃分基督教會是上帝自然法的保衛(wèi)者，它對國家有絕對的權(quán)威。人間的國家和人間的法必須用來維護(hù)人間的和平與秩序，只有起這樣的作用時(shí)才是正當(dāng)?shù)摹Ｍ瑫r(shí)，國家必須保護(hù)教會，執(zhí)行教會的命令。世俗法律雖然試圖服從上帝的永恒法，但無論如何都無法到達(dá)永恒法那樣完善。只有在遙遠(yuǎn)的某個(gè)時(shí)候，世俗國家被上帝的天國所代替，永恒法才能真正統(tǒng)治人類。人類的本性才能恢復(fù)到至善的境地。66.奧古斯丁的思想和柏拉圖有密切關(guān)系。奧古斯丁的兩城的劃分，實(shí)際上就是柏拉圖心靈與肉體的劃分，心靈追求精神的永恒的世界，肉體追逐欲望。心靈是高尚的，肉欲是低下的。奧古斯丁為人類設(shè)計(jì)的道路就是一條追求心靈的精神生活，拋棄肉欲的禁欲主義的道路。67.托馬斯·阿奎那的法哲學(xué)思想主要表達(dá)在他的?神學(xué)大全?和?論君主政治?這兩篇著作中。他的著名的著作?神學(xué)大全?主要是用推理的方式證明上帝的存在。他受亞里士多德的影響很深，把亞里士多德的哲學(xué)拿來適應(yīng)基督教教義。托馬斯·阿奎那的經(jīng)歷非常簡單，他的一生幾乎都是在修道院和教室等與世隔絕的環(huán)境中度過的。二、托馬斯·阿奎那的法哲學(xué)思想68.〔一〕?論君主政治?的主要思想1、政治制度存在的必要性。2、君主政體是最好的政體3、君主制下如何防止暴君統(tǒng)治的出現(xiàn)4、有限度地容忍暴政5、君主實(shí)施仁政的報(bào)酬6、教權(quán)和王權(quán)的比較69.〔二〕?神學(xué)大全?的法哲學(xué)思想1、法和法律“法是人們賴以導(dǎo)致某些行為和不作其他一些行動(dòng)的行動(dòng)準(zhǔn)那么或尺度。〞對于法，阿奎那提出了四個(gè)要素：行為規(guī)那么、理性、意志、公共福利〔正義〕?！胺扫暎骸皩τ诜N種有關(guān)公共幸福的事項(xiàng)的合理安排，由任何負(fù)有管理社會之責(zé)的人予以公布。〞其中包含了三個(gè)要素：安排公共福利〔正義〕、政治人予以公布、具有強(qiáng)制性。70.2、各種類型的法〔1〕永恒法“上帝對創(chuàng)造物的合理領(lǐng)導(dǎo)，就像宇宙的君王那樣具有法律的性質(zhì)……這種法律我們稱之為永恒法。〞上帝在創(chuàng)世的時(shí)候抱有的理想具有范本、理念的性質(zhì)，這種理想也就具有法律的性質(zhì)，永恒法實(shí)質(zhì)上就是神的智慧所抱有的理想。一切法律都是從永恒法中產(chǎn)生的。71.〔2〕自然法理性的動(dòng)物以特殊的方式受神意的支配，同時(shí)也支配自己和其他動(dòng)物的行動(dòng)，所以，他們也在某種程度上分享著神的智慧，并有一種自然的傾向從事適當(dāng)?shù)男袨楹湍康?。人能運(yùn)用理性區(qū)分善惡，于是便知自然法，自然法不過是人對永恒法的認(rèn)識的很少的一局部。72.〔3〕人法A、人法的必要性B、人法附屬于自然法C、人法分為萬民法和市民法D、是否服從不正義的法律？E、君主是否服從法律？F、守法的例外〔4〕神法神法是上帝對人的啟示，是清楚地告訴人們的，是通過?圣經(jīng)?來指導(dǎo)人們行為的指南。73.阿奎那的法的體系的三點(diǎn)意義第一，世俗權(quán)力被壓制，君主權(quán)力實(shí)際上成了教會權(quán)力的附庸。第二，教會統(tǒng)一了世俗的法律，以及人們的精神生活。社會的道德和正義觀變得單一化，是否符合教義成了判斷是非的唯一標(biāo)準(zhǔn)。第三，人法獲得了神圣的源泉。它是來自上帝的永恒法，只要人法不違反自然法和神法，服從人法就是服從上帝的法。74.第五講古典自然法學(xué)派概論75.目的與要求一、古典自然法學(xué)派概說二、霍布斯的?利維坦?76.本講首先對古典自然法學(xué)派的學(xué)說進(jìn)行了概括說明和介紹。著重了介紹霍布斯最重要的政治學(xué)法學(xué)著作?利維坦?，并對霍布斯最主要的法哲學(xué)思想進(jìn)行了梳理。本講需要掌握古典自然法學(xué)派的根本思想。同時(shí)還需要掌握霍布斯的國家學(xué)說，以及霍布斯關(guān)于自由、自然法、法律等學(xué)說。目的與要求77.古典自然法學(xué)派第一個(gè)代表人物:

格老秀斯(HugoGrotiusl583～1645)荷蘭法學(xué)家、“國際法之父〞他的理論奉獻(xiàn)在于將法學(xué)從神學(xué)中別離出來，為世俗的古典自然法哲學(xué)奠定了根底。一、古典自然法學(xué)派概說78.古典自然法學(xué)說開展的三個(gè)階段〔博登海默在?法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法?〕第一階段是文藝復(fù)興和宗教改革后發(fā)生的從中世紀(jì)神學(xué)和封建主義中解放出來的過程。代表人物是格老秀斯、霍布斯、斯賓諾莎等人。這些人的理論的特點(diǎn)就是他們認(rèn)為，實(shí)施自然法的保證應(yīng)當(dāng)主要從統(tǒng)治者的智慧和自制中去尋找。第二階段約始于英國的清教改革。洛克和法國的孟德斯鳩是這一時(shí)期的代表性觀點(diǎn)。他們試圖用分權(quán)的方法來保護(hù)個(gè)人的自然權(quán)利，反對政府對個(gè)人權(quán)利的非法侵犯。第三階段是強(qiáng)烈地主張人民的主權(quán)和民主。自然法取決于人民的公意和大多數(shù)人的決定。這一時(shí)期的代表人物是法國的盧梭。自然法學(xué)開展中的第三階段對法國政治制度的開展產(chǎn)生了深刻的影響，而第三階段的自然法理論在美國那么占優(yōu)勢。79.?利維坦?主要表達(dá)了對國家的一種認(rèn)識，他將國家看成是一個(gè)人造物，并非是自然形成。所謂利維坦是圣經(jīng)中威力無比的海獸，霍布斯以利維坦比喻他想象中的國家。在利維坦這本書中，霍布斯討論了國家是怎樣可以由人組建起來，統(tǒng)治者的正當(dāng)權(quán)力是什么，怎樣保存這樣的國家等問題。二、霍布斯的?利維坦?80.〔一〕自然狀態(tài)：人和人象狼一樣霍布斯設(shè)想在國家形成之前，存在著一個(gè)自然狀態(tài)，這個(gè)狀態(tài)下，不存在統(tǒng)治權(quán)力需要服從，每個(gè)人都服從自己。自然狀態(tài)被霍布斯看成是一個(gè)恐怖的戰(zhàn)爭狀態(tài)，這種戰(zhàn)爭是每一個(gè)人對每個(gè)人的戰(zhàn)爭。戰(zhàn)爭狀態(tài)的直接結(jié)果就是：人類文明的一切成果都不可能存在。81.〔二〕自然法：防止戰(zhàn)爭狀態(tài)的必然的準(zhǔn)那么戰(zhàn)爭狀態(tài)給人們帶來的不幸會使人們力圖去擺脫它，希望和平的出現(xiàn)，這種希望和人們本身具有的理性，使人們認(rèn)識到自然法的存在。第一條自然律同時(shí)也是根本的自然律——尋求和平、信守和平。并利用一切可能的方法來保衛(wèi)我們自己。82.〔三〕國家的產(chǎn)生：通過社會契約結(jié)束戰(zhàn)爭狀態(tài)霍布斯如果要建立這樣一種能抵御外來侵略和制止相互侵害的共同權(quán)力，……那就只有一條道路：——把大家所有的權(quán)力和力量付托給某一個(gè)人或一個(gè)議會。這就等于是說，指定一個(gè)人或一個(gè)議會代表他們的人格，每一個(gè)人都成認(rèn)他們，并使自己的意志服從于他的意志，把自己的判斷服從于他的判斷。這一人格是大家人人相互訂立信約而形成的，其方式就好象是人人都向每一個(gè)其他的人說：我成認(rèn)這個(gè)人或這個(gè)集體，并放棄我管理自己的權(quán)利，把它授與這人或這個(gè)集體，但條件是你也把自己的權(quán)利拿出來授與他，并以同樣的方式成認(rèn)他的一切行為。83.〔四〕統(tǒng)治權(quán):不受約束霍布斯對于統(tǒng)治權(quán)，霍布斯有幾點(diǎn)意見:第一，主權(quán)者既然已經(jīng)通過人們之間約定，就不能廢黜。

第二，主權(quán)者的權(quán)利是通過人們彼此間的信約授予，主權(quán)者不存在違反信約的問題，于是臣民便不得解除對他的服從關(guān)系。第三，主權(quán)者只需要多數(shù)人同意即可，少數(shù)人不同意的，也必須接受他，否那么其他人就有正當(dāng)?shù)睦碛蓺⒌羲５谒?，主?quán)者所做的任何事情對任何臣民都不可能構(gòu)成侵害，而臣民中任何人也沒有理由控告他不義。第五，處死一個(gè)主權(quán)者，或臣民以任何方式對主權(quán)者加以其他懲罰都是不義的。84.〔五〕自由觀:絕對的個(gè)人主義霍布斯“自由一詞就其本義說來，指的是沒有阻礙的狀況，……自由人一詞根據(jù)這種公認(rèn)的本義來說，指的是在其力量和智慧所能辦到的事物中，可以不受阻礙地做他所愿意做的事情的人。〞85.〔六〕法律觀:實(shí)證主義傾向1、法律是國家的命令2、法律的解釋者是主權(quán)者3、良法就是為人民的利益所需而又清晰明確的法律。所謂清晰和明確就是要說清楚立法目的，而條文本身要盡量簡潔，用字要盡量恰當(dāng)而又意義明確。86.〔七〕評價(jià)1、作為早期的啟蒙思想家，他的奉獻(xiàn)在于提出了社會契約論，將國家的正當(dāng)權(quán)力建立在契約的根底上，反對將權(quán)力建立在暴力的根底上，這對人們以和平的方式建立國家有啟發(fā)意義。2、樹立了統(tǒng)治者的最高權(quán)力，反對了中世紀(jì)的神權(quán)至上，教會權(quán)力高于國家的觀念。3、系統(tǒng)地提出了自然法的準(zhǔn)那么。4、他的實(shí)證主義法律觀為后來的實(shí)證主義學(xué)派吸收。87.理論缺陷

1、確立了統(tǒng)治者的至上地位，統(tǒng)治者的權(quán)力不受約束，必然導(dǎo)致霍布斯的利維坦是專制主義國家。

2、實(shí)證主義的法律觀無法抵御惡法的出現(xiàn)。88.第六講洛克的法哲學(xué)思想89.90.目的與要求一、洛克和自由主義學(xué)說二、?政府論?的主要內(nèi)容91.通過本講學(xué)習(xí)要求掌握洛克?政府論?中主要的法哲學(xué)思想。掌握洛克和現(xiàn)代自由主義政治制度之間的關(guān)系。重點(diǎn)要求掌握洛克關(guān)于自然狀態(tài)、自然法、自然權(quán)利的思想以及有限政府的建構(gòu)。目的與要求92.洛克生活的時(shí)代正是英國資產(chǎn)階級革命風(fēng)起云涌的時(shí)期，洛克的政治法律學(xué)說為這場資產(chǎn)階級革命提供了理論依據(jù)和指導(dǎo)。羅素評價(jià)他是“一切革命中最溫和又最成功的1688年英國革命的倡導(dǎo)者。〞洛克的學(xué)說目的在于:破除封建專制主義在人們思想中的影響，提出了新的建構(gòu)政府的學(xué)說，即通過社會契約建立有限政府，政府目的是保護(hù)人民的權(quán)利。洛克的學(xué)說影響了英國和美國等資本主義國家的政治制度。洛克同時(shí)又是哲學(xué)家，羅素指出他“不但是認(rèn)識論中經(jīng)驗(yàn)主義的奠基者，同時(shí)也是哲學(xué)上的自由主義的始祖。〞洛克的自由主義學(xué)說主要表達(dá)在他的?政府論?中，在西方，自由主義學(xué)說一直是政治法律領(lǐng)域占主導(dǎo)地位的指導(dǎo)思想。一、洛克和自由主義學(xué)說93.1.批判君權(quán)神授和世襲權(quán)力?政府論?分上下兩篇。其中下篇特別重要，上篇主要是破，下篇主要是立。破是破除荒唐的君主主權(quán)論。下篇主要是講建立資產(chǎn)階級民主自由國家的原理。上篇中，洛克主要批駁了菲爾麥爵士的?先祖論即論國王之自然權(quán)?一書中的觀點(diǎn)。二、?政府論?的主要內(nèi)容94.2.自然狀態(tài)、自然權(quán)利和自然法

自然狀態(tài)被洛克認(rèn)為是平等的和自由的狀態(tài)。人們受到了自然法的約束，理性就是自然法，教導(dǎo)人類：既然人們都是獨(dú)立和平等的，任何人都不得侵害他人的生命、健康、自由或財(cái)產(chǎn)。在自然狀態(tài)下，每個(gè)人都有執(zhí)行自然法的權(quán)利。

自然權(quán)利是洛克認(rèn)為的在自然狀態(tài)下每個(gè)人都享有的普遍的天賦權(quán)利，即生命權(quán)、自由權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。

自然法就是理性的教導(dǎo)。既然人們都是獨(dú)立和平等的，任何人都不得侵害他人的生命、健康、自由或財(cái)產(chǎn)。95.3.社會契約自然狀態(tài)的缺陷導(dǎo)致人們聯(lián)合起來形成國家和政府通過社會契約，人們轉(zhuǎn)讓給社會的不是所有權(quán)利。人們放棄自然狀態(tài)下所擁有的一些權(quán)利，組成政治社會和政府，其目的是保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)〔生命、特權(quán)和地產(chǎn)〕。96.4.自由在自然狀態(tài)下，服從理性的自然法才是自由的，而在組成了社會之后，服從立法機(jī)關(guān)的法律才是自由的。洛克說：“法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。這是因?yàn)樵谝磺心軌蚪邮芊芍涞娜祟悹顟B(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由。這是因?yàn)樽杂梢馕吨皇芩说氖`和強(qiáng)暴，而哪里沒有法律，哪里就不能有這種自由。〞洛克將自由作為法律的核心價(jià)值，這正是他的自由主義法律觀的表達(dá)。97.5.有限政府洛克限制政府的方式一是以自然法、自然權(quán)利的思想去啟蒙群眾，并約束政府。方式二就是立法機(jī)關(guān)或最高權(quán)力機(jī)關(guān)不能以臨時(shí)的專斷的命令來進(jìn)行統(tǒng)治，必須以公布過的經(jīng)常有效的法律來進(jìn)行統(tǒng)治。方式三就是政府在未經(jīng)人民自己或其代表同意的情況下，決不應(yīng)該對人民的財(cái)產(chǎn)課稅。方式四就是分權(quán)制衡。洛克將國家權(quán)力分為立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)。98.第七講盧梭的社會契約論99.什么樣的政府能造就出最有道德、最開朗、最聰明，總之是最好的人民？100.目的與要求一、盧梭政治法律思想的主要目的二、?社會契約論?的主要內(nèi)容101.本講主要對盧梭最著名的?社會契約論?進(jìn)行全面的介紹，目的在于揭示?社會契約論?的核心思想，解讀盧梭思想中令人晦澀不解之處。主要需要掌握盧梭政治學(xué)法學(xué)的根本觀點(diǎn)，以及這些理論的出發(fā)點(diǎn)和目的。重點(diǎn)掌握盧梭的自然觀、法律觀點(diǎn)以及人民主權(quán)學(xué)說。目的與要求102.盧梭是啟蒙運(yùn)動(dòng)時(shí)期法國的著名思想家、政治學(xué)家、法學(xué)家、教育學(xué)家、文學(xué)家、音樂家。盧梭的政治法律思想對后人產(chǎn)生了深刻的影響，他的法哲學(xué)思想主要表達(dá)在?社會契約論?、?論人類不平等的起源?等著作中。盧梭政治法律思想的主要目的是建立資產(chǎn)階級的民主共和國，實(shí)現(xiàn)人類自由，改變不平等的制度下被社會敗壞了的人性。一、盧梭政治法律思想的主要目的103.“我發(fā)現(xiàn)，一切都從根本上與政治相聯(lián)系；不管你怎樣做，任何一國的人民都只能是他們政府的性質(zhì)將他們造成的那樣；因此，‘什么是可能的最好的政府’這個(gè)大問題，在我看來，只是這樣一個(gè)問題：什么樣的政府能造就出最有道德、最開朗、最聰明，總之是最好的人民？〞——盧梭104.1.社會秩序應(yīng)建立在約定的根底上盧梭說：“我要探討在社會秩序之中，從人類的實(shí)際情況與法律的可能情況著眼，能不能有某種合法的而又確切的政權(quán)規(guī)那么。〞盧梭認(rèn)為僅靠強(qiáng)力對社會秩序的維系是不可靠的，合法政權(quán)應(yīng)該是建立在約定的根底上，才能帶來人民的和平與幸福。二、?社會契約論?的主要內(nèi)容105.2.訂立社會契約的主要目的是為了實(shí)現(xiàn)自由盧梭說：“人是生而自由的，卻無往不在枷鎖之中。自以為是其他一切的主人的人，反而比其他一切更是奴隸。〞盧梭將自由分為天然的自由、社會的自由和道德的自由，正是因?yàn)樽匀粻顟B(tài)下的人們生來就有的天然的自由因不平等的出現(xiàn)而被破壞，訂立社會契約的目的就是恢復(fù)人類本應(yīng)享有的自由，實(shí)現(xiàn)社會的自由，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)道德的自由，使人們成為更加有道德的公民。106.3.社會契約的條款可歸結(jié)為“每個(gè)結(jié)合者及其自身的一切權(quán)利全部都轉(zhuǎn)讓給整個(gè)集體〞盧梭認(rèn)為訂立這樣的社會契約的結(jié)果是：“產(chǎn)生了一個(gè)道德的與集體的共同體，以代替每個(gè)訂約人的個(gè)人；組成共同體的成員數(shù)目就等于大會中所有的票數(shù)，而共同體就以這同一行為獲得了它的統(tǒng)一性、它的公共的大我、它的生命和它的意志。〞在這種共同體中，公民既是自由的，又是道德的。107.4.主權(quán)是公意的運(yùn)用在盧梭的共同體中，主權(quán)為人民集體地?fù)碛?，個(gè)人和主權(quán)者的關(guān)系是：個(gè)人要服從主權(quán)者，而主權(quán)者那么不受任何約束。盧梭區(qū)別了公意、眾意和個(gè)別意志的區(qū)別。盧梭認(rèn)為公意只著眼于公共利益，而眾意那么著眼于私人利益，眾意只是個(gè)別人意志的總和。他認(rèn)為如果除掉個(gè)別意志中正負(fù)相抵消的局部，剩下來的就是公意。盧梭認(rèn)為主權(quán)是公意的運(yùn)用。由此得出主權(quán)的原那么，包括主權(quán)不可轉(zhuǎn)讓，主權(quán)不可分割，主權(quán)不可代表，主權(quán)是絕對的權(quán)力等。108.5.法律是人民意志的記錄盧梭認(rèn)為，法律不是針對個(gè)別的對象的，必須是針對普遍的對象，法律只考慮臣民的共同體以及抽象行為，而絕不考慮個(gè)別的人以及個(gè)別的行為。只有公意，即人民的共同意志，才可能是抽象的，同時(shí)又被大家成認(rèn)的。所以盧梭指出法律是公意的行為，只有法律是公意的行為，法律才會是公正的，人們服從法律才會是自由的?！胺墒俏覀円庵镜挠涗洦曔@句話的深意是，將法律建立在公意的根底上，才能形成一個(gè)真正的道德的共和國，才能形成自愿遵守法律，并愿意為法律獻(xiàn)身的公民。109.6.政府是主權(quán)者的執(zhí)行人盧梭認(rèn)為，立法權(quán)屬于人民，行政權(quán)屬于政府，行政權(quán)力的行使是個(gè)別行動(dòng)，和主權(quán)的行為不一樣，前者是公意的運(yùn)用，后者是按照公意的指示而行動(dòng)。行政權(quán)力附屬于立法權(quán)力，它們之間的關(guān)系不是契約關(guān)系，行政權(quán)力是由立法權(quán)力派生出來，是主權(quán)者委托行使的權(quán)力，主權(quán)者保存著限制、改變和收回的權(quán)力。盧梭認(rèn)為，要作到主權(quán)完全地表達(dá)公意，就必須把立法權(quán)力置于最高地位，并且絕對地掌握在全體公民手中，這樣才能防止公意被異化，而政府只能附屬于主權(quán)者。110.7.樹立良好道德風(fēng)氣是穩(wěn)固國家體制的必要條件盧梭認(rèn)識到公意的產(chǎn)生和道德風(fēng)氣有密切的聯(lián)系，在私利在個(gè)人內(nèi)心中占據(jù)上風(fēng)時(shí)，公意是無法被人們認(rèn)識到的。只有人們認(rèn)識到公意才能穩(wěn)固國家體制。盧梭認(rèn)為只有宗教才能保持公民道德風(fēng)氣的一致性。他認(rèn)為，沒有一個(gè)國家是不以宗教為根底便能建立起來的，盧梭主張一種公民宗教，它是主權(quán)者規(guī)定的，是人民共同意志的表達(dá)。111.第八講法與法律112.一、法律概念的歷史開展二、法律的特征三、法律的概念四、法律的作用五、法律的淵源113.〔一〕古漢語中“法〞的詞義在漢語言中，“法〞字的古體是“灋〞，商鞅變法，改“法〞為“律〞。許慎解釋：“律，均布也。〞“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布。〞最早將“法〞、“律〞二字合而為“法律〞一詞以指稱一種標(biāo)準(zhǔn)體系的人，是春秋時(shí)代的管仲。他曾說：“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也。〞不過，在中國古代更為通用的是“刑律〞，“法律〞主要是近代以后的用法。“法〞的古文字意義除了含有“模型〞，亦即標(biāo)準(zhǔn)人的行為的意思外，還具有“標(biāo)準(zhǔn)〞的意思。一、法律概念的歷史開展114.〔二〕西方思想傳統(tǒng)中對“法〞與“法律〞的區(qū)分在歐洲的幾種主要民族語言中，如拉丁文的Jus和Lex、德文的recht和gesetz、法文的droit和Loi等，均可譯為“法〞〔Law〕和“法律〞。前者除有“法〞的含義外，還兼有“權(quán)利〞、“公平〞、“正義〞或“規(guī)律〞、“法那么〞之意，因此它們常被人們理解為“客觀法〞，或“理想法〞、“應(yīng)然法〞；后者那么主要被理解為人們依主觀意志和認(rèn)識而制定的法律，即“主觀法〞或“現(xiàn)實(shí)法〞、“實(shí)然法〞。這與西方深厚的自然法觀念和思想傳統(tǒng)有著密切關(guān)聯(lián)。115.自然法是一個(gè)與人定法相對應(yīng)的概念，在西方法文化傳統(tǒng)中，人們憑借自然法概念將“法〞與“法律〞明確地區(qū)分開來。自然法理論確信并主張“惡法非法〞，認(rèn)為自然法代表的是正義，它是由非人的意志所創(chuàng)立的法，它不以任何人類立法者的意志為轉(zhuǎn)移，永恒性、超驗(yàn)性、絕對性是其主要的特征，它不僅先于任何社會的人定法或者人們之間的任何約定規(guī)那么，而且是人定法或者人們之間的約定規(guī)那么之道德正當(dāng)性的神圣來源。自然法的存在規(guī)制著政治權(quán)力和法律權(quán)力，為人們的行為提供道德標(biāo)準(zhǔn)。116.〔三〕“法〞的廣義與狹義廣義的“法〞同人類社會共始終。人類將繼續(xù)著自己的生命歷程，不管國家這種歷史現(xiàn)象還將存在多久，人類的存在和開展都需要秩序，需要社會標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)那么。而狹義的“法〞那么僅指國家出現(xiàn)以后的一種社會存在。狹義的“法〞即法律，與國家有著直接的關(guān)聯(lián)，因而，與國家一樣乃是一種歷史現(xiàn)象。117.〔一〕法律區(qū)別于其他社會標(biāo)準(zhǔn)的特征1.法律是調(diào)整社會關(guān)系的行為標(biāo)準(zhǔn)2.法律是國家制定或認(rèn)可的行為標(biāo)準(zhǔn)3.法律是以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的行為標(biāo)準(zhǔn)4.法律是由國家保證其實(shí)施的行為標(biāo)準(zhǔn)二、法律的特征118.〔二〕現(xiàn)代法律作為社會標(biāo)準(zhǔn)的主要特點(diǎn)1.確定性2.概括性3.程序性4.公開性5.平等性6.不溯及既往性119.所謂法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國家政權(quán)的社會集團(tuán)的共同意志和根本利益，由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，通過規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維護(hù)社會秩序的一種特殊的行為標(biāo)準(zhǔn)體系。三、法律的概念120.〔一〕法律作用的含義法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系所帶來的影響。〔二〕法律作用的特點(diǎn)1.法律作用具有人為性2.法律作用具有現(xiàn)實(shí)性3.法律作用具有局限性四、法律的作用121.〔三〕法律作用的分類法律作用可分法律的標(biāo)準(zhǔn)作用和法律的社會作用。法律的標(biāo)準(zhǔn)作用有：1.指引作用2.評價(jià)作用3.預(yù)測作用4.強(qiáng)制作用5.教育作用法律的社會作用有：1.分配社會利益2.解決社會糾紛3.實(shí)施社會管理122.〔一〕法律淵源釋義法律淵源是指法律標(biāo)準(zhǔn)的來源或源頭，又稱法的淵源，或法源。法律淵源可分主要淵源和次要淵源。主要淵源包括制定法、判例法、國際條約和協(xié)定等應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮適用的法律標(biāo)準(zhǔn)。次要淵源包括習(xí)慣、法理、學(xué)說等，僅僅是在無主要法源可援引的情況下才可考慮適用。五、法律的淵源123.〔二〕法律淵源的種類1.制定法2.判例3.習(xí)慣4.法理5.法學(xué)家的學(xué)說6.國際條約和協(xié)定7.宗教教義和戒律124.第九講法律結(jié)構(gòu)125.一、法律結(jié)構(gòu)概述二、法律概念三、法律規(guī)那么四、法律原那么五、法律中的技術(shù)性規(guī)定126.〔一〕法律結(jié)構(gòu)的概念所謂法律結(jié)構(gòu)，是指由各個(gè)必備的法律要素有機(jī)構(gòu)成的法律系統(tǒng)?！捕撤梢貎?nèi)容確實(shí)定法律要素是具體組成法律結(jié)構(gòu)的根本因素，是整個(gè)法律系統(tǒng)得以存在和開展的根底。由于認(rèn)識與研究者所處的時(shí)代不同，所選取的理論角度存在差異，歷史上也就產(chǎn)生了關(guān)于法律要素的諸多理論。一、法律結(jié)構(gòu)概述127.分析法學(xué)派一般認(rèn)為構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的要素主要是命令或規(guī)那么，法律就是由不同的命令或規(guī)那么有機(jī)組成的系統(tǒng)，所以，他們主要是把法律結(jié)構(gòu)歸結(jié)為一種單一的要素模式。法社會學(xué)派的主要代表美國學(xué)者龐德認(rèn)為法律結(jié)構(gòu)是由律令、技術(shù)和理想三個(gè)要素有機(jī)結(jié)構(gòu)而成。新自然法學(xué)的代表美國學(xué)者德沃金認(rèn)為還要包含法律原那么和法律政策，無論是在立法還是司法環(huán)節(jié)中后二者都發(fā)揮著重要的作用。一般認(rèn)為，據(jù)以構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的要素有法律概念、法律規(guī)那么、法律原那么和技術(shù)性規(guī)定。雖然這是幾個(gè)相對獨(dú)立且有著各自不同內(nèi)容的要素，在法律結(jié)構(gòu)中具有不同的地位，發(fā)揮著不同的功能，但它們是以一定的形式共同組成法律結(jié)構(gòu)的系統(tǒng)整體，所以，它們之間又是相互依存、互相制約和不可分割的。其中法律概念與技術(shù)性規(guī)定是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的根底性要素，法律規(guī)那么是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的主體要素，而法律原那么是其中的主導(dǎo)性要素，發(fā)揮著關(guān)鍵性的指導(dǎo)作用。128.〔一〕法律概念的含義和特征法律概念是人們在不斷地認(rèn)識和實(shí)踐過程中，對具有法律意義的現(xiàn)象和事實(shí)進(jìn)行理性概括和抽象表達(dá)而形成的一些權(quán)威性范疇。它的特征主要有以下三個(gè)：1、法律概念的語言特征：即法律概念具有明晰和確定性的特征，這也是對法律概念最根本的要求。2、法律概念的法律特征，即具有法定性。3、法律概念的實(shí)踐特征，即具有現(xiàn)實(shí)的可操作性。二、法律概念129.〔二〕法律概念的作用首先，法律概念的構(gòu)建功能。即它是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)最為根底性的要素，整個(gè)法律大廈都要借助法律概念來構(gòu)建，同時(shí)它也是形成其他法律要素的前提。其次，法律概念是立法者在其實(shí)際立法過程中進(jìn)行法律創(chuàng)制和推進(jìn)法律變革與開展的語言工具。再次，具體的法律適用中也必須借助法律概念來進(jìn)行。最后，在社會歷史過程中，法律概念是培養(yǎng)和形成社會中一定水平和程度的法律文化與法律意識的重要媒介，也是人們進(jìn)行法學(xué)研究和法律教育的媒介，同時(shí)還是具有不同文化與地域背景的人們進(jìn)行關(guān)于法律的討論和交流的重要根底。130.〔三〕法律概念的種類以法律概念所涉及的內(nèi)容，可將法律概念分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。從法律關(guān)系的角度可將法律概念分為主體概念、權(quán)利概念、義務(wù)概念、客體概念和事實(shí)概念。根據(jù)概念所適用的語言環(huán)境的不同可將法律概念分為日常術(shù)語、專門術(shù)語、技術(shù)性術(shù)語三個(gè)主要類別。131.1.法律概念中的日常術(shù)語。比方“財(cái)物〞、“金額〞、“人民幣〞等。這些概念的特點(diǎn)是明確易懂，廣泛應(yīng)用于日常生活，但作為法律概念的這些日常術(shù)語已具有了與一般日常概念不同的特征。例如“人〞，其內(nèi)涵和外延與其日常用法不完全相同。2.法律概念中的專門術(shù)語。例如“時(shí)效〞、“標(biāo)的〞、“前科〞等。這類概念通常僅在法律領(lǐng)域使用，而在一般日常語言中極少使用。3.法律概念中的技術(shù)性術(shù)語。這突出地表現(xiàn)在科技立法，如調(diào)整醫(yī)藥衛(wèi)生、電子信息的立法，也表現(xiàn)在有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域的立法中。132.〔一〕法律規(guī)那么的含義為使社會及個(gè)人生活達(dá)至一定的秩序，人們在長期的社會生活中創(chuàng)制出各種規(guī)那么來約束人們的行為。形成的規(guī)那么主要有兩大類規(guī)那么：一是技術(shù)規(guī)那么，是為了調(diào)整人與自然關(guān)系而建立起來的；二是社會規(guī)那么，這類規(guī)那么主要是為實(shí)現(xiàn)人與人之間所結(jié)成的各種社會關(guān)系的有序化而逐漸形成的。構(gòu)成社會規(guī)那么系統(tǒng)的主要形式包括習(xí)俗、宗教、道德和法律等。法律規(guī)那么是社會標(biāo)準(zhǔn)體系中的重要組成局部，是以法律權(quán)利和法律義務(wù)為主要內(nèi)容，由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)的社會標(biāo)準(zhǔn)。三、法律規(guī)那么133.〔二〕法律規(guī)那么的邏輯結(jié)構(gòu)所謂法律規(guī)那么的邏輯結(jié)構(gòu)，是指一個(gè)完整的法律規(guī)那么要由哪些必備要素構(gòu)成，以及如何確立這幾個(gè)要素的功能和它們在法律規(guī)那么內(nèi)部的具體邏輯關(guān)系。一般認(rèn)為認(rèn)為，法律規(guī)那么必備的構(gòu)成要素包括假定條件、行為模式和法律后果。134.1.假定條件。主要功能是用來說明在發(fā)生何種情形或具備哪些條件時(shí)，相關(guān)的事件和行為才由此一規(guī)那么調(diào)整，它是構(gòu)成法律規(guī)那么的一個(gè)必備要素。2.行為模式。構(gòu)成法律規(guī)那么的核心局部。對人們行為的標(biāo)準(zhǔn)與方向作出法律要求和規(guī)定，指出人們所享有的法律權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)及其方式。行為模式在立法實(shí)踐中必須公開而明確地表述出來。行為模式一般有:授權(quán)式、義務(wù)式和禁止式。3.法律后果。指在一定情形下，法律對其調(diào)整范圍內(nèi)的相關(guān)事件與行為的動(dòng)機(jī)、內(nèi)容和意義等進(jìn)行法律評價(jià)所得出的結(jié)果。法律后果是法律規(guī)那么的必備要素，如缺少，法律對行為模式的要求便無從落實(shí)，進(jìn)而影響法律調(diào)整社會相關(guān)功能的實(shí)現(xiàn)。135.從表現(xiàn)形式上看法律后果有兩大類：一類是肯定性的，具體表現(xiàn)為對符合法律要求的行為的允許、確認(rèn)、保護(hù)，甚至?xí)o予一定的物質(zhì)與精神獎(jiǎng)勵(lì)。第二類是否認(rèn)性的，具體表現(xiàn)為法律對違反其要求的行為作出否認(rèn)性的評價(jià)，并進(jìn)行相應(yīng)的追究與制裁。法律規(guī)那么邏輯結(jié)構(gòu)的內(nèi)容落實(shí)到具體的法律文件中，是以法律條文來表現(xiàn)的，但在具體的立法實(shí)踐中一個(gè)法律條文并不一定就表達(dá)一個(gè)法律規(guī)那么，即二者不是完全對應(yīng)的關(guān)系?！踩缁橐龇ㄖ薪蛊茐能娀?，但其法律后果是在刑法中規(guī)定的?！?36.(三)法律規(guī)那么的種類根據(jù)行為模式與調(diào)整方式的不同，可將法律規(guī)那么分為授權(quán)性規(guī)那么、義務(wù)性規(guī)那么和禁止性規(guī)那么三個(gè)種類。授權(quán)性規(guī)那么，是規(guī)定主體自身有權(quán)做出或不做出某種行為以及要求他人做出或不做出某種行為的法律規(guī)那么。在立法中常常運(yùn)用含有諸如“可以〞、“允許〞、“有權(quán)〞、“有…的權(quán)利〞、“有…的自由〞等法律條文來表述。義務(wù)性規(guī)那么，是指在一定的條件下，要求相關(guān)主體必須做出某種行為的法律規(guī)那么。在立法中常常運(yùn)用帶有“應(yīng)當(dāng)〞、“必須〞、“有責(zé)任〞、“有義務(wù)〞等法律概念的條文來表述。禁止性規(guī)那么，是要求法律主體不得做出或必須抑止某種行為的規(guī)那么，在立法中常常運(yùn)用含有“不得〞、“禁止〞、“嚴(yán)禁〞等文字結(jié)構(gòu)的條文來表述。137.根據(jù)強(qiáng)制性的不同，可以將法律規(guī)那么分為強(qiáng)制性規(guī)那么和任意性規(guī)那么兩類。強(qiáng)制性規(guī)那么，指必須按照法律所明確規(guī)定的行為模式進(jìn)行行為或不行為的規(guī)那么。這類規(guī)那么不允許當(dāng)事人自行協(xié)商。前面所講的義務(wù)性和禁止性規(guī)那么即屬于這一類。〔刑法〕任意性規(guī)那么，指當(dāng)事人之間可以在法律允許的選擇方式和范圍內(nèi)進(jìn)行協(xié)商以自行確定具體的權(quán)利與義務(wù)的規(guī)那么。一般而言授權(quán)性規(guī)那么屬于這一類?！裁穹ā?38.根據(jù)內(nèi)容確實(shí)定性程度不同，可以將法律規(guī)那么分為確定性規(guī)那么和非確定性規(guī)那么兩類。確定性規(guī)那么，是指法律中明確規(guī)定了行為規(guī)那么的具體內(nèi)容與方式。法律規(guī)那么區(qū)別于其它種類社會標(biāo)準(zhǔn)的一個(gè)重要特征就是要具體、公開和明確，所以法律規(guī)那么中的大局部均屬于這一類。非確定性規(guī)那么，也稱為委托性規(guī)那么或委任性規(guī)那么，這類規(guī)那么本身沒有明確規(guī)定行為規(guī)那么的具體內(nèi)容，而是將其委托給某一專門機(jī)關(guān)加以確定的規(guī)那么。例如我國?稅收征收管理法?第93條規(guī)定：“國務(wù)院根據(jù)本法制定實(shí)施細(xì)那么。〞139.〔一〕法律原那么的概念和特征我們可以從兩方面來把握法律原那么的含義和內(nèi)容：從靜態(tài)意義上講，法律原那么是法律中能夠作為法律概念和法律規(guī)那么來源與根底的綜合性、穩(wěn)定性的原理；從動(dòng)態(tài)意義上講，法律原那么是指導(dǎo)法律規(guī)那么的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準(zhǔn)那么。法律原那么是對一定時(shí)代與社會中的普遍價(jià)值觀念的法律表達(dá)，是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容與指導(dǎo)性要素，是法律結(jié)構(gòu)精神與靈魂的寄托。法律原那么會隨社會的開展變化而進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整與變革。四、法律原那么140.法律原那么的特征：1、法律性與價(jià)值性；2、原那么性與可操作性：法律原那么不直接確定具體的事實(shí)狀態(tài)，沒有明確的權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容，沒有規(guī)定法律后果，表現(xiàn)出高度的概括性和抽象性。在有具體標(biāo)準(zhǔn)可援引時(shí)一般不用法律原那么來直接處理案件，但當(dāng)法律規(guī)那么出現(xiàn)了空白與漏洞以及直接運(yùn)用某標(biāo)準(zhǔn)處理一些特定案件會明顯不公時(shí)，可以直接運(yùn)用相關(guān)法律原那么來處理問題。3、高度的穩(wěn)定性和強(qiáng)大的適應(yīng)性：法律原那么是法律結(jié)構(gòu)中集中表達(dá)法律精神內(nèi)涵的局部，而法律的根本價(jià)值與精神是不會經(jīng)常變遷的，所以從穩(wěn)定性的角度來看，法律原那么比法律規(guī)那么表現(xiàn)出更強(qiáng)的穩(wěn)定性。4、指導(dǎo)性與強(qiáng)制性：法律原那么指導(dǎo)法律規(guī)那么的創(chuàng)設(shè)和適用，這種指導(dǎo)又是具有法律的強(qiáng)制性，它所設(shè)置的價(jià)值原那么是法律概念和法律規(guī)那么的創(chuàng)設(shè)、修改與廢除，法律解釋與法律推理等所必須遵循的。141.〔二〕法律原那么的作用1.在立法過程中的作用法律原那么指導(dǎo)和影響重要法律概念的形成及其內(nèi)涵確實(shí)定，甚至決定著某些概念的興與廢。2.在法律適用過程中的作用法律規(guī)那么的具體適用過程中離不開法律原那么的指導(dǎo)處理新類型或疑難案件，進(jìn)行相關(guān)法律解釋與推理需要法律原那么的指導(dǎo)。法律原那么有彌補(bǔ)具體法律規(guī)那么缺失的作用法律原那么限制自由裁量權(quán)，是確定行使自由裁量權(quán)合理范圍的重要依據(jù)特定情況下發(fā)揮補(bǔ)救的作用當(dāng)法律規(guī)那么有錯(cuò)誤或應(yīng)用法律會產(chǎn)生嚴(yán)重不公時(shí)，需要直接應(yīng)用法律原那么來處理案件。如顯失公平的原那么所處理的情況。3.在人們了解和遵守法律方面所發(fā)揮的作用142.(三)法律原那么的分類1.根據(jù)法律原那么產(chǎn)生的依據(jù)和穩(wěn)定性不同，可以將法律原那么分為政策性原那么和公理性原那么兩類。法律中的政策性原那么“是國家為了實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)和社會開展戰(zhàn)略目標(biāo)或?qū)崿F(xiàn)某一時(shí)期、某一方面的任務(wù)而作出的政治設(shè)計(jì)或決定〞的法律表達(dá)。如方案生育。法律中的公理性原那么：“是從社會關(guān)系的本質(zhì)中產(chǎn)生出來的、得到廣泛成認(rèn)并被奉為法律的公理。〞如我國?民法通那么?第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、老實(shí)信用的原那么。〞143.2.根據(jù)法律原那么調(diào)整社會關(guān)系范圍的不同，可以將法律原那么分為根本原那么和具體原那么兩類。我國憲法中規(guī)定的“法律面前人人平等原那么〞、“法治原那么〞等都是根本原那么。具體原那么是法律在調(diào)整某一方面的社會關(guān)系時(shí)所表達(dá)出來的價(jià)值要求，如我國婚姻法規(guī)定的婚姻自由、一夫一妻、男女平等。144.法律中的技術(shù)性規(guī)定主要有以下幾個(gè)方面的具體內(nèi)容：一是有關(guān)法律文件生效和失效時(shí)間的規(guī)定，關(guān)于公布法律文件的文字形式的規(guī)定。二是在法律文件中對有關(guān)概念進(jìn)行技術(shù)性的界定和專門說明的規(guī)定，以及對有一定法律意義的具體標(biāo)志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出技術(shù)性要求和說明的規(guī)定。三是對法律運(yùn)行各環(huán)節(jié)中所必須應(yīng)用的專門技術(shù)與方法的規(guī)定，如關(guān)于立法技術(shù)的規(guī)定，關(guān)于解釋法律和進(jìn)行法律推理的方法與技術(shù)的規(guī)定等。五、法律中的技術(shù)性規(guī)定145.第十講法律關(guān)系146.一、法律關(guān)系概述二、法律關(guān)系的構(gòu)成要素三、法律關(guān)系的分類四、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅147.〔一〕法律關(guān)系的概念法律關(guān)系，是指根據(jù)法律所確定的主體之間具體行為的法律相關(guān)性。由此定義可以看出，法律關(guān)系是被法律所調(diào)整的那局部社會關(guān)系內(nèi)容的法律形式，具體表現(xiàn)為主體之間根據(jù)法律所結(jié)成的一種標(biāo)準(zhǔn)性關(guān)系。法律關(guān)系的觀念源自于羅馬私法中法鎖，即“債〞的概念?！皞暿且笥嘘P(guān)主體根據(jù)法律為一定給付的法鎖，它表現(xiàn)為依據(jù)法律所結(jié)成的對雙方均具有約束力與強(qiáng)制性的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。作為一個(gè)專門的概念，它是由薩維尼在其經(jīng)典文獻(xiàn)?當(dāng)代羅馬法體系?中第一次作出明確闡述的。一、法律關(guān)系概述148.〔二〕法律關(guān)系的特征1.法律關(guān)系的產(chǎn)生以法律標(biāo)準(zhǔn)的存在為前提2.法律關(guān)系以主體間法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容3.法律關(guān)系是形式與內(nèi)容、動(dòng)態(tài)與靜態(tài)、過程與結(jié)果的辨證統(tǒng)一149.〔一〕法律關(guān)系的主體法律關(guān)系的主體是指法律關(guān)系的參加者。它是構(gòu)成法律關(guān)系的最根本的要素。在我國現(xiàn)階段法律關(guān)系的主體主要包括以下幾類：1、個(gè)體主體：即自然人；2、集體主體：以一定的組織形式存在的主體。主要有兩類。第一類是行使各種管理權(quán)力的諸國家機(jī)關(guān)，第二類是各種社會組織，包括政黨、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體等。3、國家：國家是一個(gè)特殊的整體，它也是構(gòu)成某些重要法律關(guān)系的主體。它可以成為一國國內(nèi)民事法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系等的構(gòu)成主體，國家還是構(gòu)成國際法律關(guān)系最主要的主體。還有一些特殊的社會構(gòu)成單位，如人民、民族、一定的行政區(qū)域〔省、市、縣〕等單位也是法律關(guān)系的構(gòu)成主體。二、法律關(guān)系的構(gòu)成要素150.〔二〕法律關(guān)系主體的權(quán)利能力和行為能力不是任何人或組織在任何時(shí)候都能夠隨意地建立起一定的法律關(guān)系，必須要具備相應(yīng)的資格與條件。這就是權(quán)利能力和行為能力的問題，即有沒有資格和條件建立法律關(guān)系。151.1.權(quán)利能力所謂權(quán)利能力，是法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。這是法律對一定主體資格的最為核心確實(shí)認(rèn)，是法律關(guān)系主體能夠參加任何法律關(guān)系的必備條件，是一種法律上的資格與前提，是法律人格的同義語。〔奴隸根本上沒有權(quán)利能力，一般不具有形成法律關(guān)系的資格?！撤芍袑Σ煌黧w權(quán)利能力的規(guī)定是有差異的。根據(jù)對主體規(guī)定的不同，主要可分為自然人的權(quán)利能力和法人的權(quán)利能力兩類。自然人的權(quán)利能力又有一般權(quán)利能力與特殊權(quán)利能力之分。如我國?民法通那么?第9條規(guī)定：“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，承擔(dān)民事義務(wù)。〞，特殊權(quán)利能力如政治權(quán)利能力，婚姻。法人的權(quán)利能力始于法人依法成立之時(shí)，自法人解散或撤銷時(shí)消滅。152.2.行為能力行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自身的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。行為能力與權(quán)利能力是有密切聯(lián)系的，即具有行為能力首先必須具有權(quán)利能力。但二者也有區(qū)別，即具備權(quán)利能力卻并不意味著一定具有行為能力。根據(jù)主體的不同，行為能力主要分為自然人的行為能力和法人的行為能力兩類。自然人的行為能力取決于自然人一定的年齡與健康狀況。法人的行為能力是由法人依法成立時(shí)的宗旨與業(yè)務(wù)范圍決定的，法人的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生同時(shí)消滅。153.責(zé)任能力責(zé)任能力是法律關(guān)系的主體因違法等原因所引起的承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的能力。責(zé)任能力是與行為能力直接相關(guān)的一個(gè)概念，是行為能力在追究法律責(zé)任與免責(zé)的法律關(guān)系中的具體存在形式，其與行為能力是一致的，通常情況下有行為能力即有責(zé)任能力，無行為能力即無責(zé)任能力。但在民法中，沒有行為能力和責(zé)任能力，并不意味著不承擔(dān)法律責(zé)任，這與刑法不同，同時(shí)，刑法關(guān)于責(zé)任能力的規(guī)定也與民法不同，如14周歲以下的不承擔(dān)刑事責(zé)任，民法中是10周歲以下的沒有民事行為能力，10周歲以上的未成年人為限制行為能力人。154.〔三〕法律關(guān)系的內(nèi)容傳統(tǒng)理論一般把權(quán)利義務(wù)視為法律關(guān)系的內(nèi)容，但現(xiàn)在有理論從權(quán)利、特權(quán)、權(quán)能、豁免、義務(wù)、無權(quán)利、責(zé)任、無權(quán)能等八個(gè)法律概念來界定法律關(guān)系的具體內(nèi)容。權(quán)利、特權(quán)、權(quán)能、豁免四個(gè)概念，均表達(dá)了主體行為的積極狀態(tài)，即‘主體可以……能……’；義務(wù)、無權(quán)利、責(zé)任、無權(quán)能四個(gè)概念，均表達(dá)了主體行為的消極狀態(tài)，即‘主體必須……應(yīng)該……不得……’。155.〔四〕法律關(guān)系的客體法律關(guān)系客體是法律主體之間建立起一定法律關(guān)系所指向的具體目標(biāo)，是人們通過自己的意志和行為欲影響和改變的對象，是起到連接權(quán)利與義務(wù)等法律概念并使其具有實(shí)際內(nèi)容的現(xiàn)實(shí)載體。156.在現(xiàn)代法律制度中法律關(guān)系客體主要有：〔1〕物；能成為法律關(guān)系客體的物是指能滿足人們需要，具有一定的稀缺性，并能為人們所現(xiàn)實(shí)支配和控制的各種物質(zhì)資源?！?〕非物質(zhì)財(cái)富；主要包括兩方面的具體內(nèi)容，一是人們運(yùn)用腦力勞動(dòng)創(chuàng)造的智力成果，如科學(xué)創(chuàng)造、技術(shù)成果、文藝作品等；另一類是與人身、人格相聯(lián)系的公民和組織的肖像、名譽(yù)、隱私等。還有法人的人格?！?〕行為；在一些法律關(guān)系中，權(quán)利與義務(wù)共同指向的對象是一定的行為，如運(yùn)輸合同的客體是運(yùn)輸行為?！?〕其它能夠滿足人們某種需要的東西，也可成為法律關(guān)系的客體。157.〔一〕按照據(jù)以形成法律關(guān)系的法律規(guī)那么所屬法律部門憲法法律關(guān)系民事法律關(guān)系刑事法律關(guān)系行政法律關(guān)系訴訟法律關(guān)系三、法律關(guān)系的分類158.〔二〕根據(jù)構(gòu)成法律關(guān)系的主體是否具體化絕對法律關(guān)系：權(quán)利一方是特定而具體的，而義務(wù)一方是除了權(quán)利一方之外的所有人，是不特定，不能具體化的。最典型的絕對法律關(guān)系是物權(quán)、人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等關(guān)系。相對法律關(guān)系：權(quán)利主體、義務(wù)主體都是特定的。典型的相對法律關(guān)系是債權(quán)、身份權(quán)、繼承權(quán)等關(guān)系。其特點(diǎn)是參加此種法律關(guān)系的各方主體都是具體而特定的人或組織。159.〔三〕按照法律關(guān)系主體法律地位平權(quán)型法律關(guān)系隸屬型法律關(guān)系〔四〕根據(jù)法律關(guān)系之間因果聯(lián)系與相互間地位第一性法律關(guān)系第二性法律關(guān)系兩類。160.法律關(guān)系的產(chǎn)生是指主體之間依據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)而結(jié)成一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系的變更是指由于符合法律規(guī)定的一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而引起法律關(guān)系諸要素發(fā)生了變動(dòng)；法律關(guān)系的消滅是指主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的完結(jié)。法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提是法律標(biāo)準(zhǔn)。法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件是法律事實(shí)。根據(jù)其是否以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，可將法律事實(shí)分為法律事件和法律行為兩類。四、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅161.第十一講法律責(zé)任162.本講的根本思路：首先我們要從概念、特點(diǎn)、本質(zhì)等方面認(rèn)識什么是法律責(zé)任；然后進(jìn)一步了解產(chǎn)生法律責(zé)任的原因有哪些；法律責(zé)任的種類有哪些，法律責(zé)任具有什么樣的功能；最后論述法律責(zé)任的歸結(jié)與承擔(dān)問題本講的學(xué)習(xí)重點(diǎn)：一是正確理解和把握法律責(zé)任的內(nèi)涵、特點(diǎn)和本質(zhì)；二是把握法律責(zé)任產(chǎn)生的根本原因；三是必須要掌握法律責(zé)任的種類，并且理解法律責(zé)任的功能；最后要透徹和把握理解法律責(zé)任的歸責(zé)原那么，并了解法律責(zé)任的承擔(dān)及意義。163.一、法律責(zé)任的概念、特點(diǎn)和本質(zhì)二、法律責(zé)任產(chǎn)生的原因三、法律責(zé)任的種類和功能四、法律責(zé)任的歸結(jié)與承擔(dān)164.〔一〕法律責(zé)任的概念1.什么是責(zé)任2.法律責(zé)任的常見定義：懲罰論、后果論、義務(wù)論3.法律責(zé)任是一種違反法律義務(wù)產(chǎn)生的第二性義務(wù)4.法律責(zé)任與法律義務(wù)。一、法律責(zé)任的概念、特點(diǎn)和本質(zhì)165.〔二〕法律責(zé)任的特點(diǎn)1.法律責(zé)任的法定性

2.法律責(zé)任的強(qiáng)制性或必為性3.法律責(zé)任的當(dāng)為性166.〔三〕法律責(zé)任的本質(zhì)1.道義責(zé)任說：假定一個(gè)人有充分的自由意志，有控制、選擇自己行為的能力。由此推斷一種沒有道德支持或道德依據(jù)的行為必須受到道德責(zé)難，法律責(zé)任就根源于這種道德責(zé)難。2.社會責(zé)任說：假定一切社會存在都有必然性、規(guī)律性，人的行為也是這些規(guī)律作用的產(chǎn)物。法律責(zé)任只能根據(jù)行為的環(huán)境、社會危害程度等要素來確定。法律責(zé)任的本質(zhì)是修正主體行為，使之符合、適應(yīng)社會要求。3.標(biāo)準(zhǔn)責(zé)任說：強(qiáng)調(diào)法律責(zé)任與法律標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)，是法律標(biāo)準(zhǔn)對特定行為評價(jià)的結(jié)果。法律標(biāo)準(zhǔn)對一具體行為進(jìn)行評價(jià)時(shí)，既要考慮行為主體的主觀因素，又要考慮行為主體面臨的客觀條件等多種因素。167.〔一〕違法1.違法概念廣義的違法行為是指一切與現(xiàn)行法律沖突的行為，包括一般違法行為和嚴(yán)重違法行為即犯罪。一般違法行為包括民事違法行為、行政違法行為和未構(gòu)成犯罪的刑事違法行為等。民事違法行為中又包括民事違約行為和侵權(quán)行為。所謂違法通常指特定主體實(shí)施了與現(xiàn)行法相沖突的行為，引起相應(yīng)的損害事實(shí)，法律對之進(jìn)行否認(rèn)性評價(jià)的狀態(tài)二、法律責(zé)任產(chǎn)生的原因168.

2.違法的構(gòu)成要件

主體要件：構(gòu)成違法的主體必須是具有行為能力或責(zé)任能力的主體。

主觀要件：違法的構(gòu)成主體在作出與現(xiàn)行法相沖突的行為時(shí)，主體的主觀心理態(tài)度上必須有過錯(cuò)。

客觀要件：首先，違法是具備責(zé)任能力的主體的行為與現(xiàn)行法律沖突；其次，違法通常會造成損害事實(shí)。

客體要件：違法在深層次意義上是破壞了法律所保護(hù)的社會關(guān)系。169.(二)違約違約是指合同主體違反合同約定，通過作為和不作為的方式未履行合同義務(wù)的狀態(tài)。民事違法行為包括民事違約和民事侵權(quán)兩類。違約與違法：違法針對一般人；違約主要適用于合同或契約主體，針對特定人。另外，違約的法律責(zé)任通常有兩類：一是法定的法律責(zé)任；二是約定的法律責(zé)任。170.(三)法律的特別規(guī)定一些直觀上既不違法，也不違約的行為，一旦進(jìn)入法律的特別規(guī)定的調(diào)整范疇，主體就要承擔(dān)某種法律責(zé)任。例如，民法上的不當(dāng)?shù)美贫纫?guī)定；產(chǎn)品致人損害等。171.〔一〕法律責(zé)任的種類1.民事責(zé)任民事責(zé)任是指公民、法人、國家或其他民事主體因民事違法行為、違約或因特定的法律事實(shí)出現(xiàn)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果。民事責(zé)任的特點(diǎn)：1)民事責(zé)任以救濟(jì)為主。2)民事責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。主要承擔(dān)方式為賠償損失3)民事責(zé)任主要是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的責(zé)任，在法律的框架內(nèi)，當(dāng)事人可以自行協(xié)商確定民事責(zé)任的承擔(dān)方式、類型等。民事責(zé)任又可分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。三、法律責(zé)任的種類和功能172.2.刑事責(zé)任刑事責(zé)任是指公民、法人、組織等主體違反刑事法律而應(yīng)該承擔(dān)的法律上的不利后果。刑事責(zé)任的特點(diǎn):1)刑事責(zé)任是最嚴(yán)厲的責(zé)任類型，具有嚴(yán)厲的懲罰性。2)刑事責(zé)任主要是一種非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。3)刑事責(zé)任主要是一種個(gè)人向國家承擔(dān)的法律責(zé)任。173.3.行政責(zé)任行政責(zé)任是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員和行政相對人違反行政法律或某些法律事實(shí)的出現(xiàn)而引起的法律上的不利后果。行政責(zé)任通常包括：一是因國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為引起的法律責(zé)任；二是公民、社會組織等行政相對人違法行為或不履行行政義務(wù)而引起的法律責(zé)任。行政責(zé)任的承擔(dān)主體包括行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員和行政相對人行政責(zé)任的形式包括懲罰性的行政責(zé)任和補(bǔ)償性的行政責(zé)任174.4.違憲責(zé)任違憲責(zé)任是指因違反憲法而應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。違憲責(zé)任的特點(diǎn):1)違憲責(zé)任主要是一種政治責(zé)任。2)違憲責(zé)任的承擔(dān)方式較特別。3)違憲責(zé)任的歸責(zé)主體較特別。175.(二)法律責(zé)任的功能法律責(zé)任的功能是指通過法律責(zé)任獨(dú)特構(gòu)造和機(jī)制應(yīng)該實(shí)現(xiàn)的對人以及社會的影響。1.制裁功能1)制裁功能一般指通過法律責(zé)任的承擔(dān)對責(zé)任主體進(jìn)行懲罰。2)法律制裁種類:民事制裁、刑事制裁、行政制裁、違憲制裁2.補(bǔ)償功能指國家強(qiáng)制責(zé)任主體或責(zé)任主體賠付損失，救濟(jì)受害主體，恢復(fù)受侵害的權(quán)利。法律責(zé)任的補(bǔ)償功能集中表達(dá)為民事補(bǔ)償和國家賠償。3.預(yù)防功能指法律責(zé)任的通過強(qiáng)制責(zé)任人補(bǔ)償其所造成損害，對責(zé)任人進(jìn)行嚴(yán)厲的制裁等一系列不利后果承擔(dān)，教育、引導(dǎo)、威懾責(zé)任人及社會上的其他人理性選擇行為。176.(一)法律責(zé)任的歸結(jié)(二)法律責(zé)任的歸結(jié)原那么1.責(zé)任法定原那么指法律歸責(zé)過程必須是依法進(jìn)行的活動(dòng)過程,包括1)歸責(zé)主體必須是依法享有歸責(zé)權(quán)力的或依授權(quán)獲得歸責(zé)權(quán)力的主體。2〕責(zé)任主體應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的種類、性質(zhì)、期限、承擔(dān)方式等必須以預(yù)先生效的法律標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。