泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要交易結(jié)構(gòu)與法律關(guān)系

泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要交易結(jié)構(gòu)與法律關(guān)系

2資產(chǎn)管理目前現(xiàn)狀

資產(chǎn)管理是指金融機構(gòu)〔銀行或非銀行機構(gòu)〕對他人的委托資產(chǎn)進行管理與投資，幫助他人實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值，并按照一定比例收取資產(chǎn)管理費用的行為。具體說，是指委托人將自己的資產(chǎn)交給受托人〔金融機構(gòu)〕，由受托人為委托人的資產(chǎn)提供投資組合，代委托客戶在市場進行投資，為客戶獲取投資收益，以期實現(xiàn)委托人資產(chǎn)保值增值的行為。近年來，隨著國內(nèi)機構(gòu)與個人財富的迅速積累，資產(chǎn)管理行業(yè)迅猛開展；新一輪監(jiān)管放松，在擴大投資范圍、降低投資門檻以及減少相關(guān)限制等方面，打破了證券、期貨、證券投資基金、銀行、保險、信托之間的競爭壁壘，使資產(chǎn)管理行業(yè)進入進一步的競爭、創(chuàng)新、混業(yè)經(jīng)營泛資產(chǎn)管理時代。3一、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要交易結(jié)構(gòu)本主題主要對信托、證券、銀行的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的交易結(jié)構(gòu)作解剖，因保險、基金、期貨行業(yè)開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)與上述行業(yè)有著相似的結(jié)構(gòu)，故在此不予介紹。4〔一〕信托公司資產(chǎn)管理交易結(jié)構(gòu)本主題僅介紹信托公司目前兩種主流信托交易結(jié)構(gòu)，即股權(quán)信托模式與權(quán)益信托模式下的交易結(jié)構(gòu)，對于信托投融資其它模式下的交易結(jié)構(gòu)不予介紹51.1股權(quán)信托交易結(jié)構(gòu)投資人〔委托人〕信托公司〔受托人〕工程公司〔融資企業(yè)〕〔1〕信托資金〔4〕信托收益及本金〔2〕收購股權(quán)或增資擴股〔3〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)抵〔質(zhì)〕押、第三方擔(dān)保操作流程說明，以某開發(fā)商企業(yè)融資工程公司為例：〔1〕信托公司以集合信托資金方案的形式，向投資者〔委托人〕發(fā)行信托方案集合資金；〔2〕工程公司以工程土地使用權(quán)或者第三方擔(dān)保形式對工程的未來收益進行增信擔(dān)保，確保萬一在工程收益不能涵蓋投資者信托本金與收益情況下，信托公司能以擔(dān)保財產(chǎn)受償返還委托人〔投資者〕的本金與信托收益；〔3〕資金募集完成后，信托公司以收購工程公司股權(quán)或者信托公司購置工程公司增資股份形式進入工程公司；〔4〕雙方約定，信托期滿后由工程公司溢價購回工程公司出賣給信托公司的股權(quán)，或者工程公司用工程效益歸還信托公司信托本金與信托利益，信托資金按約定退出；〔5〕信托公司在扣除自己應(yīng)得的信托報酬后返還給委托人〔投資人〕本金與信托利益，成功實現(xiàn)退出，該信托方案結(jié)束。61.2權(quán)益信托交易結(jié)構(gòu)工程公司〔融資企業(yè)〕信托公司投資者權(quán)益轉(zhuǎn)讓合同回購權(quán)益參加信托方案支付收益和本金操作流程說明，以某開發(fā)商企業(yè)融資工程公司為例：〔1〕信托公司作為受托人向委托人〔投資者〕發(fā)行工程公司財產(chǎn)權(quán)集合資金信托方案，投資者購置該方案，信托公司募集資金；〔2〕工程公司以工程土地使用權(quán)或者第三方擔(dān)保形式對回購收益進行增信擔(dān)保，確保萬一在工程收益不能涵蓋投資者信托本金與收益情況下，信托公司能以擔(dān)保財產(chǎn)受償返還委托人〔投資者〕的本金與信托收益；〔3〕信托公司用募集到的信托資金購置工程公司財產(chǎn)權(quán)益，工程公司獲得工程財產(chǎn)權(quán)對價資金；〔4〕工程公司將信托資金投入到預(yù)先選定的優(yōu)質(zhì)工程，獲取工程收益；〔5〕信托到期，工程公司溢價回購工程財產(chǎn)權(quán)益，信托公司在扣除自己應(yīng)得的信托報酬后返還給委托人〔投資人〕本金與信托利益，實現(xiàn)成功退出，該信托方案結(jié)束。優(yōu)質(zhì)工程投資受讓權(quán)益為回購權(quán)益提供擔(dān)?！驳盅骸①|(zhì)押或擔(dān)?！?〔二〕證券公司資產(chǎn)管理交易結(jié)構(gòu)證券公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要通過定向資產(chǎn)管理方案、集合資產(chǎn)管理方案與專項資產(chǎn)管理方案作為載體實施。下面主要介紹集合資產(chǎn)管理方案與專項資產(chǎn)管理方案兩種交易機構(gòu)。82.1集合資產(chǎn)管理方案商業(yè)銀行委托資金其他資金證券公司集合方案優(yōu)先級集合方案劣后級托管銀行貨幣類品種銀行間品種交易所品種公募基金集合信托。。。。。。信貸資產(chǎn)工程資產(chǎn)委托資金管理托管操作流程說明，以某證券公司發(fā)行集合資產(chǎn)管理方案開展固定收益類業(yè)務(wù)為：〔1〕證券公司發(fā)行集合資產(chǎn)方案，銀行與其他資金方作為委托人分別作為優(yōu)先級與劣后級購置該方案；〔2〕證券公司將募集到的集合資金委托銀行托管，由第三方銀行對該資金進行監(jiān)督；〔3〕證券公司按照法律規(guī)定與委托人的約定，在交易所、銀行間債券交易市場等購置各類債券、基金、國債、信托產(chǎn)品等固定收益類產(chǎn)品；〔4〕集合資產(chǎn)管理方案到期，證券公司在扣除本方案資產(chǎn)管理的預(yù)定費用后，將本金和收益返還給委托〔投資人〕，方案結(jié)束。92.2專項資產(chǎn)管理方案

〔編者注：在近日證監(jiān)會宣布取消券商專項資產(chǎn)管理方案行政審批后，專項資管或繼續(xù)作為券商資產(chǎn)證券化的載體存在，未來或?qū)⒁詡浒钢瓢l(fā)行?！?/p>

《證券公司資產(chǎn)證券化管理規(guī)定》項下的證券公司資產(chǎn)證券化——根本交易結(jié)構(gòu)圖

債務(wù)人資產(chǎn)效勞機構(gòu)托管機構(gòu)原始權(quán)益人證券公司〔方案管理人〕登記結(jié)算機構(gòu)監(jiān)管銀行代理推廣機構(gòu)資產(chǎn)支持證券持有人償債資金資金劃付根底協(xié)議資產(chǎn)買賣協(xié)議轉(zhuǎn)讓價款效勞協(xié)議托管協(xié)議監(jiān)管協(xié)議募集資金代理推廣協(xié)議兌付本金和收益兌付本金和收益資產(chǎn)支持證券認購資金法律參謀評級機構(gòu)財務(wù)參謀會計參謀10操作流程說明,以某證券公司發(fā)行專項資產(chǎn)管理方案開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)為例：確定證券化根底資產(chǎn)并組建資產(chǎn)池。根底資產(chǎn)在法律上能夠準確、清晰地予以界定，并可構(gòu)成一項獨立的財產(chǎn)權(quán)利；根底資產(chǎn)的權(quán)屬明確；能夠合法、有效地轉(zhuǎn)讓；能產(chǎn)生獨立、穩(wěn)定、可評估預(yù)測的現(xiàn)金流?！?〕對該根底資產(chǎn)進行信用評級，并根據(jù)評級情況對根底資產(chǎn)進行信用增級，提高根底資產(chǎn)的信用級別；律師出具法律意見書、會計師出具資產(chǎn)審計報告、評級機構(gòu)出具評級報告?！?〕設(shè)立證券公司專項資產(chǎn)管理方案，向相關(guān)投資者出售資產(chǎn)支持證券，募集購置專項資產(chǎn)管理方案資金?！?〕向發(fā)起人支付根底資產(chǎn)購置價款，實現(xiàn)發(fā)起人〔原始權(quán)益人〕根底資產(chǎn)的真實出售。〔5〕由商業(yè)銀行第三方機構(gòu)對專項資產(chǎn)管理方案資金賬戶單獨托管；第三方機構(gòu)接受委托為根底資產(chǎn)效勞?！?〕專項資產(chǎn)管理方案存續(xù)期間，方案管理人與發(fā)起人按照法律法規(guī)要求按時披露專項資產(chǎn)管理方案運營信息?！?〕專項資產(chǎn)管理方案存續(xù)期間，方案管理人按約定日期向投資者支付資產(chǎn)支持證券利息，方案結(jié)束時，返還投資者本金?！?〕專項資產(chǎn)管理方案存續(xù)期結(jié)束，方案管理人返還根底資產(chǎn)，成功實現(xiàn)退出。11〔三〕商業(yè)銀行資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)交易結(jié)構(gòu)

銀行從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，大多以理財方案的形式通過與信托、證券、基金等行業(yè)合作方式實現(xiàn)。目前，銀監(jiān)會已經(jīng)批準商業(yè)銀行試點獨立發(fā)行理財管理方案，賦予了銀行直接從事資管業(yè)務(wù)權(quán)利。在此之前，銀行只有借道信托、證券、基金等機構(gòu)從事資管業(yè)務(wù)，也同時積累了豐富的資管業(yè)務(wù)經(jīng)驗。根據(jù)已有實踐，筆者介紹幾種銀行與信托、證券等機構(gòu)合作進行資產(chǎn)管理的交易結(jié)構(gòu)，僅供參考。123.1銀行理財方案的交易結(jié)構(gòu)

操作流程如下：〔1〕商業(yè)銀行根據(jù)金融市場信息、不同投資者不同的投資偏好等因素制定多樣化的理財方案〔保證收益、保本浮動收益和非保本浮動收益三種〕；〔2〕商業(yè)銀行向客戶提供理財參謀業(yè)務(wù)，為其進行財務(wù)分析、財務(wù)規(guī)劃和投資參謀等專業(yè)化效勞，并向其推介銀行的理財方案；〔3〕商業(yè)銀行與客戶簽訂《委托代理協(xié)議》，獲得代理投資的授權(quán)等必要法律文件；〔4〕按照客戶自主選擇的理財方案和雙方簽訂的《委托代理協(xié)議》，商業(yè)銀行代理客戶進行投資，通過與信托、證券、保險等機構(gòu)合作方式進行；〔5〕在理財方案收益分配日，商業(yè)銀行向客戶支付投資收益；在理財方案終止時，向客戶支付當期投資收益，退還本金。客戶商業(yè)銀行理財方案理財參謀委托代理協(xié)議效勞費代理投資支付投資收益及本金133.2銀證信合作委托貸款業(yè)務(wù)

銀證信委托貸款業(yè)務(wù)是指銀行借道券商定向產(chǎn)品通道，轉(zhuǎn)入信托投放貸款的業(yè)務(wù)。其既優(yōu)化銀行報表結(jié)構(gòu)〔貸款出表〕，又增加貸款收入。

操作流程如下：〔1〕由資金委托銀行以同業(yè)資金/自有資金/理財資金委托證券公司成立定向資產(chǎn)管理方案；〔2〕證券公司定向資產(chǎn)管理方案作為單一委托人委托信托公司設(shè)立單一資金信托方案；〔3〕信托公司用受托資金向銀行指定客戶發(fā)放信托貸款，或者受讓銀行存量信貸資產(chǎn)。〔4〕方案結(jié)束，該筆委托貸款通過信托方案與證券資管方案由銀行返還委托人貸款本金與利息。銀行資金券商定向資管方案單一資金信托方案投資指令簽署協(xié)議融資企業(yè)資金投向143.3銀證保合作業(yè)務(wù)

此類模式開展起于中國人民銀行規(guī)定，保險資產(chǎn)管理公司的存款不屬于金融機構(gòu)的同業(yè)存款，而是一般性存款，在計算存貸比的時候，可計入銀行存款規(guī)模。銀行通過此業(yè)務(wù)可優(yōu)化業(yè)務(wù)指標，擴大一般存款規(guī)模。

操作流程如下：〔1〕由資金委托銀行,以理財資金委托證券公司成立定向資產(chǎn)管理方案；〔2〕證券公司作為定向資產(chǎn)管理方案管理人將委托資產(chǎn)投資于保險資產(chǎn)管理公司的資產(chǎn)管理方案；〔3〕保險資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)管理方案以保險公司名義存入委貸銀行的協(xié)議存款〔一般性存款〕；〔4〕該筆存款到期后資金通過保險資產(chǎn)管理方案和券商定向資管方案回到委托銀行賬戶。出資銀行定向資金管理方案委貸銀行投資指令委托合同融資企業(yè)資金投向簽署協(xié)議15銀行信用證劃款業(yè)務(wù)是開證行為不擠占表內(nèi)信貸額度、擴大存款規(guī)模，借助券商資管定向通道進行的銀行間信用證劃款業(yè)務(wù)，其本質(zhì)是突破貸款規(guī)模的限制，擴大表外資產(chǎn)。銀行信用證劃款業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行在同業(yè)代付方式上的業(yè)務(wù)創(chuàng)新，此創(chuàng)新須借道券商資管通道。

操作流程如下：〔1〕由資金委托銀行以理財資金委托券商資管成立定向資產(chǎn)管理方案；〔2〕券商資管作為定向資產(chǎn)管理方案的管理人將委托資產(chǎn)投資于應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓銀行的信用證項下應(yīng)收賬款收益權(quán)；〔3〕信用證到期后，由開證行對信用證進行到期兌付，到期兌付資金由轉(zhuǎn)讓銀行托收后返還定向方案，再通過定向方案返還委托銀行；〔4〕委托銀行通常要求開證行以保函方式或者定向方案收益權(quán)遠期轉(zhuǎn)讓的方式對信用證進行兜底。此外，信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)也是未來商業(yè)銀行的重要資管業(yè)務(wù)，其交易結(jié)構(gòu)在此不再贅述。委托銀行管理人--券商資管信用證項下應(yīng)收賬款投資于信用證項下應(yīng)收賬款收益權(quán)，并委托轉(zhuǎn)讓銀行擔(dān)任托收行開證銀行資金投向委托成立定向資產(chǎn)信用證到期時由開證行見證付款開證銀行開具承諾函，承諾保本保收益信用證受益企業(yè)委托代理協(xié)議開立信用證3.4銀證合作信用證劃款業(yè)務(wù)二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

16〔一〕代理法律關(guān)系代理是代理人根據(jù)被代理人的授權(quán)，以被代理人的名義，從事民商事法律行為，其法律后果由被代理人承擔(dān)的民商事活動。根據(jù)銀行業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)及保險業(yè)等行業(yè)法律法規(guī)規(guī)定，銀行業(yè)與證券業(yè)從事資管活動時與委托人〔投資者〕的大局部行為屬于代理活動范圍。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

17〔一〕代理法律關(guān)系〔1〕商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)?！渡虡I(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行方法》〔下稱《方法》〕第9條規(guī)定：“綜合理財效勞，是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財參謀效勞的根底上，接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資方案和方式進行投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)活動。在綜合理財效勞活動中，客戶授權(quán)銀行代表客戶按照合同約定的投資方向和方式，進行投資和資產(chǎn)管理，投資收益與風(fēng)險由客戶或客戶與銀行按照約定方式承擔(dān)。〞從本條規(guī)定來看，綜合理財業(yè)務(wù)是由客戶將資金委托給銀行，存在委托關(guān)系；銀行根據(jù)客戶的授權(quán)代表其從事投資與資產(chǎn)管理活動，銀行業(yè)務(wù)權(quán)限來自客戶，且只能在授權(quán)范圍內(nèi)；銀行代表客戶從事相關(guān)業(yè)務(wù)活動，絕大多數(shù)場合屬于隱名委托代理關(guān)系。雖然有學(xué)者與實務(wù)人員提出銀行的代客理財行為實際上應(yīng)是信托法律關(guān)系為主，代理法律關(guān)系為輔，但根據(jù)此《方法》規(guī)定與《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》規(guī)那么，銀行業(yè)上下顯然只愿意將自己與理財客戶的法律關(guān)系限定在代理范圍內(nèi)。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

18〔一〕代理法律關(guān)系〔2〕證券公司資管業(yè)務(wù)。2023年11月，《關(guān)于標準證券公司受托投資管理業(yè)務(wù)的通知》〔以下簡稱《通知》〕第一次從法律的角度界定了資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，《通知》第一條規(guī)定：受托投資管理業(yè)務(wù)，是指證券公司作為受托投資管理人〔以下簡稱“受托人〞〕，依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和投資委托人〔以下簡稱“委托人〞〕的投資意愿，與委托人簽訂受托投資管理合同，把委托人委托的資產(chǎn)在證券市場上從事股票、債券等金融工具的組合投資，以實現(xiàn)委托資產(chǎn)收益最優(yōu)化的行為。另外《通知》第四條比較詳細地規(guī)定了此業(yè)務(wù)的運作與監(jiān)督管理。據(jù)此可以看出，證券公司資管業(yè)務(wù)屬于代理法律關(guān)系?！蹲C券公司客戶資產(chǎn)管理方法》第三十一條規(guī)定“證券公司辦理定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，由客戶自行行使其所持有證券的權(quán)利，履行相應(yīng)的義務(wù)〞，從中看出其資管業(yè)務(wù)屬于代理關(guān)系；該《方法》似乎刻意回避了證券公司集合資產(chǎn)管理與專項資產(chǎn)管理的法律關(guān)系，但實踐中，后二者一般都仍認為是代理法律關(guān)系。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

19〔二〕信托法律關(guān)系〔1〕信托公司資管業(yè)務(wù)。信托法律關(guān)系是委托人將其資產(chǎn)委托給受托人，受托人以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，對受托財產(chǎn)進行管理、運營或處分的行為。根據(jù)《信托法》，目前，信托公司從事的是營業(yè)信托活動，自然屬于信托法律關(guān)系?！?〕基金公司資管業(yè)務(wù)。《中華人民共和國證券投資基金法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)，通過公開募集資金設(shè)立證券投資基金〔以下簡稱基金〕，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。〞實踐中，基金公司在投資業(yè)務(wù)中完全自主選定投資對象、投資額度等，不收委托人的指示。據(jù)此，基金公司資管業(yè)務(wù)屬于信托法律關(guān)系。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

20〔二〕信托法律關(guān)系〔3〕保險公司資管業(yè)務(wù)。保險資金的原始組成為二局部：自有資本金、投?？蛻糍Y金，其中投?？蛻糍Y金占絕對大頭。保險資金由保險公司根據(jù)保險法律法規(guī)與規(guī)章及保險行業(yè)規(guī)那么，自主運用，不受投?？蛻糁甘鞠拗啤８鶕?jù)《保險資金運用管理暫行方法》第六條規(guī)定，“保險資金運用限于以下形式：〔一〕銀行存款；〔二〕買賣債券、股票、證券投資基金份額等有價證券；〔三〕投資不動產(chǎn)；〔四〕國務(wù)院規(guī)定的其他資金運用形式。〞投資方式可采取直接投資與間接委托投資，其資產(chǎn)管理工具為保險資管方案〔根底設(shè)施債券投資方案與非上市公司股權(quán)投資方案等〕?？梢?，保險公司與投保客戶之間為信托法律關(guān)系。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

21〔三〕信托+代理法律關(guān)系如果我們撇開法律的強行僵硬規(guī)定，從資管行業(yè)本身實際存在的法律關(guān)系客觀分析，那么銀行的理財業(yè)務(wù)、證券公司的資管業(yè)務(wù)不會是單純的代理關(guān)系，很多情況下實那么為信托法律關(guān)系，或者說既有代理關(guān)系，也有信托關(guān)系，故稱之為信托+代理法律關(guān)系。二、泛資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要法律關(guān)系

22〔三〕信托+代理法律關(guān)系〔1〕銀行理財業(yè)務(wù)。分為兩大類：固定收益類產(chǎn)品與浮動收益類產(chǎn)品。前者是銀行根據(jù)與投資者的約定，代投資者投資于信托產(chǎn)品、基金產(chǎn)品與票據(jù)類產(chǎn)品，從而獲取固定收益，到期銀行退還投資者本金與利息；銀行只獲取固定手續(xù)費并不獲取額外投資收益，因此符合代理關(guān)系特征。當然，特殊情況下，假設(shè)銀行理財產(chǎn)品屬于負債類的表內(nèi)業(yè)務(wù)，那么理財資金實為儲蓄性質(zhì)，銀行負有到期還本付息義務(wù)，銀行與投資者關(guān)系為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。浮動收益類產(chǎn)品是指該理財產(chǎn)品的投資收益不確定，完全視投資效益而定，最終有可能高收益也有可能為低收益甚至負收益〔虧損〕。該類產(chǎn)品主要投資對象是上市公司股票、開放式基金、封閉式基金、交易所債券等。按照2023年銀監(jiān)會下發(fā)的《中國銀監(jiān)會關(guān)于進一步標準商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)投資管理有關(guān)問題的通知》中規(guī)定，對于具有相關(guān)投資經(jīng)驗，風(fēng)險承受能力較強的高資產(chǎn)凈值客戶，商業(yè)銀行可以通過私人銀行效勞滿足其投資需求。這種個人理財效勞在銀行內(nèi)往往是由專人效勞，投資方案也能做到量身定做，銀行同樣會與客戶簽訂協(xié)議，交由銀行處理和運作資金，不對最低收益做出保證。這類理財業(yè)務(wù)關(guān)系中，客戶的資產(chǎn)獨立于客戶以及具體運作人，并且銀行以自己的名義運作資產(chǎn)，一般客戶也不得提前支?。煌瑫r，客戶將資產(chǎn)交由銀行打理之后，往往對于具