【商標(biāo)反向假冒制度的法律問題分析10000字（論文）】

目錄一、 商標(biāo)反向假冒行為的概述 41、商標(biāo)反向假冒行為的概念 42、商標(biāo)反向假冒行為的法律特征 53、商標(biāo)反向假冒行為的性質(zhì) 6二、 商標(biāo)反向假冒行為與相關(guān)行為的區(qū)別 81、商標(biāo)反向假冒行為與商標(biāo)假冒行為 82、商標(biāo)反向假冒行為與反向混淆 8三、 商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制 91、國外對商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制 92、我國對商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制 113、對我國法律規(guī)制的優(yōu)化建議 13四、 結(jié)語 14商標(biāo)反向假冒制度的法律問題研究摘要：商標(biāo)具有商品識別，產(chǎn)品質(zhì)保，廣告宣傳，促銷等功能。商標(biāo)在產(chǎn)品與消費(fèi)者之間建了信息交流的渠道。商標(biāo)的作用體現(xiàn)在商標(biāo)與商品的有機(jī)結(jié)合，未經(jīng)商標(biāo)所有權(quán)者的許可更換商標(biāo)投入市場就是商標(biāo)反向假冒的實質(zhì)，無論是在相同或類似的商品上用相同或類似的商標(biāo)，或是將別人的商標(biāo)摘掉換成自己的商標(biāo)的行為，都切斷了商品與原商標(biāo)的關(guān)系，也切斷了生產(chǎn)者與消費(fèi)者的聯(lián)系，妨礙商標(biāo)的正常用，侵犯他人的權(quán)利。本文從商標(biāo)反向假冒的基礎(chǔ)理論為出發(fā)，對現(xiàn)象產(chǎn)生、性質(zhì)分析、侵權(quán)責(zé)任、現(xiàn)實危害、法律規(guī)制以及法律適用等方面進(jìn)行分析，進(jìn)而加深對商標(biāo)反向假冒制度的思考。Abstract:Trademarkhascommodityidentification,productquality關(guān)鍵詞：反向假冒；不正當(dāng)競爭；法律規(guī)制；引言：我國首次出現(xiàn)商標(biāo)反向假冒問題，是1994年在北京的首例商標(biāo)反向假冒案：“楓葉”訴“鱷魚”商標(biāo)案。案件的大致為，北京市服裝某廠生產(chǎn)的服裝被新加坡鱷魚公司以較低的價格購買后，通過商標(biāo)替換，將北京服裝某廠的服飾商標(biāo)替換為“鱷魚”商標(biāo)后，作為鱷魚公司自己的產(chǎn)品在商城以高價銷售。此侵權(quán)行為被該廠發(fā)現(xiàn)后，向北京市第一中級人民法院提起訴訟，以“鱷魚”公司侵犯其商譽(yù)為由，請求賠償。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，反向假冒的行為也隨之增加，相關(guān)的法律規(guī)制也在不斷完善。商標(biāo)反向假冒行為的概述1、商標(biāo)反向假冒行為的概念有人稱“假冒”為贗品，也有人稱之為蒙混。在英國，幾百年前法官在審理案的過程中就使用了“假冒”一詞，因此關(guān)于假冒的訴訟也逐漸增多。根據(jù)英法學(xué)界的觀點，假冒訴訟是指公民在買商品后，發(fā)現(xiàn)商品不是商標(biāo)標(biāo)注的商品，而是他人的商標(biāo)。這時，公民就能向法院提起起訴，這就是打假的訴訟。劉寧.試論商標(biāo)反向假冒行為的違法性[J].電子知識產(chǎn)權(quán)，2003.假冒訴訟通常涉及假冒商標(biāo)。商標(biāo)可以用一種簡單的方法更改，以便他人的商標(biāo)可以粘貼在自己的產(chǎn)品上。一般來說，假冒產(chǎn)品與商標(biāo)所有人的產(chǎn)品有一些相似之處。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，假冒商標(biāo)的行為越來越多，我國《商標(biāo)法》禁止假冒他人商標(biāo)，保護(hù)商標(biāo)。商標(biāo)造假的特點也很明顯，執(zhí)法機(jī)關(guān)很容易識別，對于消費(fèi)者來說，若足夠仔細(xì)，也能發(fā)現(xiàn)假冒商標(biāo)的存在。于是，這種簡單的方式開始變化，原來單純的方式變成了商標(biāo)反向假冒。劉寧.試論商標(biāo)反向假冒行為的違法性[J].電子知識產(chǎn)權(quán)，2003.不管是商標(biāo)假冒還是商標(biāo)反向假冒，其實都是一種造假行為，這是無容置疑的典型。1946年全美《蘭哈姆法》是第一部以商標(biāo)反向假冒為定義的法律。依據(jù)法定，“反向假冒”的英語表述，大致意思是“相反的騙賣”。通過對商標(biāo)反向假冒的分析，我們可以看出其實質(zhì)是：假冒他人的商品為自己的商品，然后貼上自己的商標(biāo)。商標(biāo)反向假冒通常表現(xiàn)為兩種形式：第一種是“隱形反向假冒”，實質(zhì)上是將他人通過非法手段合法粘貼在商品上的商標(biāo)去掉，然后銷售沒有商標(biāo)的產(chǎn)品。孟慶法.美國專利及商標(biāo)保護(hù).北京[M]：專利文獻(xiàn)出版社，1孟慶法.美國專利及商標(biāo)保護(hù).北京[M]：專利文獻(xiàn)出版社，1992.胡云紅，韓龍.反向假冒商標(biāo)探析[J]，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報，2001,22（6）.2、商標(biāo)反向假冒行為的法律特征大致分為以下幾種特征首先，從主體角度來考慮，行為主體主要包括兩類：第一類是產(chǎn)品生產(chǎn)者。生產(chǎn)者通常生產(chǎn)與被侵權(quán)人同樣的產(chǎn)品。第二類是對這類產(chǎn)品有銷售行為的銷售者。然而，商標(biāo)反向假冒的行為大多源于產(chǎn)品流通，因此一般認(rèn)為商標(biāo)反向假冒的行為主體是產(chǎn)品的營銷者。第二，從行為人主觀方面看，上述行為都是故意，要么自己買別人產(chǎn)品，要么雖然自己不買別人產(chǎn)品，但明知是他人產(chǎn)品，而進(jìn)行了更換產(chǎn)品原商標(biāo)的行為。商標(biāo)反向假冒的初衷與冒用他人商標(biāo)聲譽(yù)銷售自己商品不同，通過假冒他人已獲得市場認(rèn)可，來謀取不應(yīng)該屬于自已的不正當(dāng)利益。第三，從行為對象的角度來看，他人的產(chǎn)品是直接侵權(quán)的對象。商標(biāo)假冒的客體是產(chǎn)品的商標(biāo)。商標(biāo)反向假冒的行為對象不是商標(biāo)，而是別人的產(chǎn)品。侵權(quán)人買別人商品后，將原商標(biāo)去掉后貼上自己的商標(biāo)，作為自己的商品，并利用別人商品的商譽(yù)謀取不正當(dāng)利益。第四，從侵害的客體來看，這種行為侵害了商標(biāo)權(quán)人，消費(fèi)者和競爭對手的權(quán)益，因此這種行為的受害對象不是單一的客體，而是多個客體。對商標(biāo)權(quán)人而言，未經(jīng)過許可行為人就把商標(biāo)從原商品上去除，并且將去除商標(biāo)后的商品再次投放市場的行為，侵犯了商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)專有權(quán)。另一方面，對消費(fèi)者而言，反向假冒行為誤導(dǎo)了其對商品信息的判斷，可能引起消費(fèi)者對商品來源和質(zhì)量的不正確判斷，引起其知情權(quán)受侵犯。最后，對于競爭對手來說，這種行為阻斷了商品與商標(biāo)的關(guān)系，阻礙了市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，擾亂了正常的市場次序。第五，從結(jié)果以及影響來看，商標(biāo)反向假冒違背市場競爭規(guī)則，違反社會道德，也可能對企業(yè)的聲譽(yù)有所損害，因為獲取別人商品后，貼上自己的商標(biāo)投放市場。雖然它實際上能提高原商標(biāo)權(quán)人商品的市場占有率，提升原商標(biāo)權(quán)人商品的美譽(yù)度，但實際上切斷了商標(biāo)與商品間的關(guān)系，這種狀態(tài)嚴(yán)重影響原商標(biāo)權(quán)人產(chǎn)品的市場占有率以及商譽(yù)。3、商標(biāo)反向假冒行為的性質(zhì)（1）是一種欺詐消費(fèi)者的行為商標(biāo)反向假冒隱藏了商品的真實來源，使得消費(fèi)者誤以為該商品是銷售者所生產(chǎn)。給商品貼標(biāo)簽的一個重要目的是表明商品的來源。因此，具有相同商標(biāo)的商品的來源通常是相同的。商標(biāo)的作用還能使消費(fèi)者更好地識別商品的性能，使消費(fèi)者更好地鑒別生產(chǎn)者。有了商標(biāo)概念，生產(chǎn)者的積極性增加，生產(chǎn)者就會投入更多的精力和物力來提升產(chǎn)品質(zhì)量。能認(rèn)為，商標(biāo)是生產(chǎn)者獲得利益的重要保障。消費(fèi)者在購買商品的過程中，基于對商標(biāo)的信任，會認(rèn)為擁有相同商標(biāo)的產(chǎn)品具有相同的貨源。而商標(biāo)反向假冒則利用消費(fèi)者對商標(biāo)的信任，借助他人的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品宣傳自己的商標(biāo)。然而，商品的真正生產(chǎn)者并不是商標(biāo)的所有者。因此，這顯然是一種欺騙消費(fèi)者的行為，導(dǎo)致消費(fèi)者對經(jīng)營者商標(biāo)的錯誤判斷。經(jīng)濟(jì)學(xué)家普遍認(rèn)為，現(xiàn)階段，大多數(shù)國家都建立了發(fā)達(dá)的分銷鏈，并成立了龐大的零售商團(tuán)隊。消費(fèi)者在買產(chǎn)品時，通常會購買自己熟悉的產(chǎn)品，很少買不熟悉品牌的產(chǎn)品。商標(biāo)反向假冒案件在現(xiàn)階段出現(xiàn)的比較普遍，這類案件當(dāng)中，消費(fèi)者會認(rèn)為商品產(chǎn)于被告，但事實上該商品并非源于被告，若被告對商品沒有信譽(yù)，那么消費(fèi)者也相應(yīng)的不存在任何的期望，此時消費(fèi)者就不會上當(dāng)受騙，此時也就不構(gòu)成欺詐。袁曉東，李曉桃美國商標(biāo)法中的反向假冒理論[J].知識產(chǎn)權(quán)，2010，（3）:43.商標(biāo)反向假冒行為中，行為人沒有告知生產(chǎn)者便偷換了商標(biāo)，其他商標(biāo)粘貼后，捏造商品的真實來源，使消費(fèi)者誤認(rèn)為商品來自商標(biāo)生產(chǎn)廠家，是騙消費(fèi)者的行為。雖然在產(chǎn)品上粘貼其他商標(biāo)并不一定意味著造假者是偽劣的，但造假者可能只是想利用別人的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品來提升自己商標(biāo)的美譽(yù)度和知名度，該行為或許并不會對消費(fèi)者的權(quán)益造成損害，但這種行為欺騙了消費(fèi)者，使消費(fèi)者無法獲知產(chǎn)品的真實來源。而消費(fèi)者的知情權(quán)是應(yīng)當(dāng)受到保障的，經(jīng)營者應(yīng)將產(chǎn)品信息充分告知消費(fèi)者。若賣方未能履行應(yīng)有的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。（2）是一種不正當(dāng)競爭行為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與健康的市場環(huán)境密切相關(guān)。良好的競爭秩序可以維護(hù)市場環(huán)境的健康。不正當(dāng)競爭在很大程度上破壞了良好的市場環(huán)境，應(yīng)當(dāng)予以禁止。目前，世界上大多數(shù)國家都制定了相關(guān)法律對不正當(dāng)競爭進(jìn)行規(guī)制。中國制定了《反不正當(dāng)競爭法》，禁止不正當(dāng)競爭。根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，不正當(dāng)競爭是指經(jīng)營者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的行為。顧功耘,經(jīng)濟(jì)法教程[顧功耘,經(jīng)濟(jì)法教程[M],上海：上海人民出版社，北京：北京大學(xué)出版社，2006:401.（3）是一種商標(biāo)侵權(quán)行為第一，商標(biāo)反向假冒是一種違法行為。一方面，商標(biāo)反向假冒隱瞞真實貨源，損害了消費(fèi)者的知情權(quán)，，導(dǎo)致消費(fèi)者在錯誤的信息下購買了商品，消費(fèi)者權(quán)益遭受侵害；另一方面，商標(biāo)反向假冒的行為提高了消費(fèi)者信息識別的成本，引起消費(fèi)者的額外成本，這顯然違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》。利用別人的產(chǎn)品來完善自己的品牌信譽(yù)，使自己的品牌得到更多人的認(rèn)可，對商品的真正生產(chǎn)者產(chǎn)生了無形的影響，損害了真正商標(biāo)所有人的利益，違反了《反不當(dāng)競爭法》的關(guān)于規(guī)定。第二，該行為也違反了我國《商標(biāo)法》。商標(biāo)反向假冒的行為侵犯了商標(biāo)所有人的利益，主要包括兩個方面。首先，該行為會損害商標(biāo)權(quán)人的有形經(jīng)濟(jì)利益；其次，它會損害商標(biāo)權(quán)人的無形資產(chǎn)，利用別人的產(chǎn)品提高自己的商譽(yù)，這將對產(chǎn)品的真正商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)信譽(yù)產(chǎn)生不利影響，并影響商標(biāo)專有權(quán)人生產(chǎn)的商品在市場中的占有率。商標(biāo)反向假冒行為與相關(guān)行為的區(qū)別1、商標(biāo)反向假冒行為與商標(biāo)假冒行為商標(biāo)假冒是指行為人未經(jīng)權(quán)利人許可，在自己的商品上假冒他人商標(biāo)的行為。而商標(biāo)反向假冒的行為，是指未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在商品上去掉商標(biāo)后，將貼上自己商標(biāo)的他人商品投放市場的行為。沈婉瑩.商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制研究[D].揚(yáng)州大學(xué),2010.盡管這兩種行為都侵犯了我國《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，它們會損害消費(fèi)者權(quán)益，擾亂市場次序，但仍存在諸多分歧，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：沈婉瑩.商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制研究[D].揚(yáng)州大學(xué),2010.首先，主體是有區(qū)別的。對于商標(biāo)假冒行為，主體能是同類產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者。對于商標(biāo)反向假冒的行為，實施者不是同類產(chǎn)品的生產(chǎn)者，而是同類產(chǎn)品的銷售者。二是主觀存在差異。假冒商標(biāo)的主要目的是借助別人的好商標(biāo)銷售自己的產(chǎn)品，從而獲取巨大利益。此外，一些經(jīng)營者在劣質(zhì)產(chǎn)品上使用他人的好商標(biāo)，達(dá)到貶低他人產(chǎn)品的效果。商標(biāo)反向假冒這種行為的動機(jī)通常是偷用別人的商品，以提高自己的品牌美譽(yù)度，打造自己的品牌。三是行為對象存在差異。前者通常使用他人的商標(biāo)來銷售自己的產(chǎn)品，后者則使用他人的產(chǎn)品來建立自己的品牌。四是行為內(nèi)容存在差異。前者主要包括在自己的產(chǎn)品上銷售他人商標(biāo)牟利。后者是先購買別人的產(chǎn)品，然后去掉產(chǎn)品上的標(biāo)簽，帶上或不帶自己的標(biāo)簽銷售。后者不會對他人的商標(biāo)聲譽(yù)產(chǎn)生任何影響，只會提高自己的商標(biāo)聲譽(yù)。2、商標(biāo)反向假冒行為與反向混淆在某些特定情況下，當(dāng)同一商標(biāo)的后用人在市場上處于強(qiáng)勢地位或其商標(biāo)非常著名，其聲譽(yù)大到足以影響前用人時，也可能導(dǎo)致消費(fèi)者誤解該商標(biāo)前用人的商品來自后用人。后用戶對前者造成不利影響的，前使用人能向法院提起起訴，請求后一用戶停止侵權(quán)。由此可見，無論是反向假冒還是反向混淆，都會讓消費(fèi)者產(chǎn)生誤會，但兩者之間還是有很好的區(qū)別的。反向混淆的實質(zhì)是造假者使用自己的商品，這是一種積極的行為，而商標(biāo)反向假冒的行為是使用他人的商品。因此，二者本質(zhì)不同，不會混淆，下面的案例可以讓們更好地區(qū)分反向假冒與反相混淆。在浙江省高級人民法院審判的“藍(lán)色風(fēng)暴”案中，詳見浙江省高級人民法院,（2008）浙民告終字第62號.2003年，商標(biāo)權(quán)人藍(lán)野酒業(yè)有限公司申請并獲取了“藍(lán)色風(fēng)暴”文字、圖形、拼音的注冊商標(biāo)，被核準(zhǔn)使用的商品有啤酒、水、飲料、可樂等。而在2005年，百事可樂推出印有“藍(lán)色風(fēng)暴”文字和圖形商標(biāo)標(biāo)識的罐裝可樂和瓶裝可樂以進(jìn)行促銷活動，讓公眾知曉。同年12月，藍(lán)野酒業(yè)將百事可樂有限公司、聯(lián)華華商公司訴至法院，要求其停止侵害商標(biāo)專有權(quán)的行為，并在媒體澄清事實、消除影響以及賠償300萬元，次年11詳見浙江省高級人民法院,（2008）浙民告終字第62號.張謙.商標(biāo)反向混淆的司法適用[J].法制博覽,2021(04):66-67.商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制1、國外對商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制（1）適用反正不正當(dāng)競爭法進(jìn)行規(guī)制代表國家是日本和德國。德國的《商標(biāo)法》沒有規(guī)定商標(biāo)反向假冒的行為，但在《反不正當(dāng)競爭法》中，卻規(guī)定了違反善良風(fēng)俗的行為。被侵權(quán)人能根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)要求市場上的侵權(quán)人不作為或根據(jù)損害結(jié)果直接要求損害理賠。，1993年日本《反不正當(dāng)競爭法法》第一條規(guī)定，本法的目的是保證經(jīng)營者之間的公平競爭和國際規(guī)則的正確實施，防止不正當(dāng)競爭，并采取相應(yīng)措施賠償不正當(dāng)競爭的損害，從而促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。王遷．知識產(chǎn)權(quán)法教程［M］．北京:中國人民大學(xué)出版社，2011:448．第二條具體列舉了12種構(gòu)成不正當(dāng)競爭的行為，其中第十款：在商品或者服務(wù)方面，對商品的來源，質(zhì)量，內(nèi)容，生產(chǎn)方式，用途或者服務(wù)的性質(zhì)，內(nèi)容，用途，數(shù)量作出虛假，誤導(dǎo)性陳述的，或者轉(zhuǎn)讓或者交付所指明的貨物，或者以轉(zhuǎn)讓或者交付為目的的展品。王遷．知識產(chǎn)權(quán)法教程［M］．北京:中國人民大學(xué)出版社，2011:448．（2）適用商標(biāo)法進(jìn)行規(guī)制具有代表性的國家或地區(qū)有意大利，我國香港等。1992年意大利《商標(biāo)法》第11條規(guī)定，不得非法使用商標(biāo)，特別是用于區(qū)別公司，別人商品或服務(wù)的商標(biāo)。在商標(biāo)的使用上，既不許消費(fèi)者在市場上將假貨誤認(rèn)為是商標(biāo)權(quán)人商品，也不許消費(fèi)者在市場上將商標(biāo)權(quán)人原貨誤以為是假冒者的產(chǎn)品，更不許損害商標(biāo)權(quán)或商標(biāo)權(quán)人其他相關(guān)權(quán)利。該法第12條進(jìn)一步規(guī)定，商品銷售者在市場上交易該商標(biāo)的商品時，可以在所售商品上粘貼其商標(biāo)。銷售者在從事該行為前應(yīng)當(dāng)遵循的前提是，所售商品上的原商標(biāo)不得被覆蓋或者去除。這些原始商標(biāo)不僅包括原始商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)，還包括在賣方之前從事交易的前賣方的商標(biāo)。上述行為的目的和前提是保障消費(fèi)者的知情權(quán)，使其能夠了解商品的真實貨源信息?！睹穹ǖ洹分幸灿蓄愃埔?guī)定：允許商品銷售者粘貼自己的商標(biāo)，在不覆蓋或刪除原有商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)的基礎(chǔ)上銷售商品。我國香港“商標(biāo)法條例”第32條明確規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人允許，通過購買或者其他合法手段更換行為人所擁有商品上的商標(biāo)，然后將更換后的商品重新投放市場銷售的行為，在本法中被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為。（3）同時適用商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行規(guī)制代表國家是美國1946年《蘭哈姆法》第43（a）條列舉了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為事項，包括：行為人在即將投放市場的商品或者商品外包裝上隨意添加文字；行為人在商品外包裝上隨意添加文字：（一）在市場交易中，由于公眾對商品的誤解或者混淆，造成或者可能造成損害的，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任（2）公眾因虛假宣傳誤導(dǎo)，相信產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)或者原產(chǎn)地，造成或者可能造成損害的，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。因為美國不同的州有不同的法律法規(guī)，商標(biāo)反向假冒行為的受害者不僅可以通過美聯(lián)邦大學(xué)的《蘭哈姆法》來保護(hù)自己的合法權(quán)益，但也可以通過本州的反不正當(dāng)競爭法或與本案密切相關(guān)的其他州的反不正當(dāng)競爭法提起訴訟，如《統(tǒng)一貿(mào)易欺詐法》、《消費(fèi)者保護(hù)法海盜》和《反不正當(dāng)競爭法》等。可見，美國利用商標(biāo)法來規(guī)制不正當(dāng)競爭。但該法第43（a）條可以對不涉及商標(biāo)權(quán)的商業(yè)活動進(jìn)行規(guī)制，具有一般不正當(dāng)競爭法的規(guī)制功能。因此，法學(xué)界通常將其視為聯(lián)邦不正當(dāng)競爭法。也就是說，商標(biāo)反向假冒的行為適用該條款被視為不正當(dāng)競爭。通過了解各國對商標(biāo)侵權(quán)的法律規(guī)制，可以看出各國都反對商標(biāo)反向假冒的行為，而且行為的性質(zhì)和規(guī)制內(nèi)容也各不相同。然而，大多數(shù)國家仍采用商標(biāo)法法和反不正當(dāng)競爭法對其進(jìn)行規(guī)制，這對我國立法規(guī)制不正當(dāng)競爭行為具有借鑒意義。2、我國對商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制（1）適用《商標(biāo)法》規(guī)制在《商標(biāo)法》在第五十二條中，列舉了侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的幾種行為，其中一種行為：“未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的”。由此可以知道，商標(biāo)反向假冒行為的實質(zhì)就是商標(biāo)侵權(quán)，用《商標(biāo)法》來進(jìn)行規(guī)制是毫無爭議的，同時，被侵權(quán)人也有能直接維護(hù)自身權(quán)利的依據(jù)。（2）適用《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制《反不正當(dāng)競爭法》中有專門條文來解釋“不正當(dāng)競爭”，在該條文中是這樣解釋的：市場中經(jīng)營者的行為違反了公平、自愿、誠實信用，平等的原則，破壞了市場經(jīng)濟(jì)秩序，侵害了他人合法權(quán)益則應(yīng)該被認(rèn)為是不正當(dāng)競爭行為。商標(biāo)反向假冒者的行為是違背了上面所說的誠實守信的規(guī)定的，擾亂了市場、損害了他人利益，該行為屬于不正當(dāng)競爭。該法第五條中第四款還規(guī)定了另一種行為，也就是虛假行為，虛假行為是向消費(fèi)者傳遞錯誤的信息，商標(biāo)代表著商品的真實質(zhì)量，消費(fèi)者通過商標(biāo)獲取信息，反向假冒行為是對產(chǎn)品內(nèi)容的虛假表示，虛假表示也就是虛假宣傳，在該法第九條中，虛假宣傳行為也屬于不正當(dāng)競爭。第十一條強(qiáng)調(diào)利用低于市場價格來驅(qū)趕競爭對手的手段，以便獲得更大的市場，排擠對手的低價競銷行為也屬于不正當(dāng)競爭。雖然《反不正當(dāng)競爭法》中沒有明確規(guī)定商標(biāo)反向假冒行為，但我們也可按照這些規(guī)定來規(guī)制此行為。（3）適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)制《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第八條第一款規(guī)定，消費(fèi)者對所買的商品和獲得的服務(wù)享有知情權(quán)。第20條明確指出，經(jīng)營者不得對向消費(fèi)者提供的商品或服務(wù)的性能，質(zhì)量，用途，時效等信息進(jìn)行虛假宣傳，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行真實宣傳。此外，第五十五條還強(qiáng)調(diào)了怎么懲治經(jīng)營者的詐騙行為。因詐騙行為給消費(fèi)者導(dǎo)致?lián)p失的，增加的賠償金額為消費(fèi)者購買商品價格或者接受服務(wù)成本的3倍。如果增加的賠償金額低于500元，則為500元。這帶有一定的懲罰性，從上面分析可以看出，商標(biāo)反向假冒行為也是一種欺詐行為，誤導(dǎo)消費(fèi)者，損害了消費(fèi)者的知情權(quán)，違背了該法的本意，因此消費(fèi)者可以向行為人索要賠償，所以說《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》可以對該行為進(jìn)行規(guī)制。（4）《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》適用對比兩部法律有著明顯的不同點，但也有著許多內(nèi)在的聯(lián)系。首先，價值取向與保護(hù)對象存在巨大差異。前者的立法重點是保護(hù)商標(biāo)權(quán)，后者也保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，它重視的是個人的財產(chǎn)權(quán)利。后者并非如此，其立法重點是市場競爭和維護(hù)市場次序，重視和保護(hù)的是整個市場和經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。另外，兩規(guī)制機(jī)制也有區(qū)別。前者的性質(zhì)是權(quán)利法，通過有效救濟(jì)，以明確商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。在這個前提下，凡是有損這種權(quán)益的行為，自然都會受法律的嚴(yán)懲和取締。但后者的本質(zhì)是行為法，針對危害市場次序和競爭的行為，有著大量的禁止性規(guī)范，處罰方式有多種。另外，其對違法行為的規(guī)制是滯后和互補(bǔ)的，因為只有當(dāng)行為發(fā)生時，才能按照相關(guān)的市場原則和規(guī)則進(jìn)行評價，并且只有在將行為評價為違法是，才有進(jìn)一步的措施。通過對機(jī)制的對比，我們可知，商標(biāo)法所提供的保護(hù)比后者更具主動性。就兩部法律的關(guān)聯(lián)而言，其立法目的都包括了創(chuàng)造良好的市場競爭環(huán)境，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。因此，在某些情況下，他們會導(dǎo)致規(guī)制上的競爭。具體而言，前者作為商標(biāo)權(quán)人法律權(quán)利的來源，能預(yù)防和嚴(yán)懲一切損害商標(biāo)權(quán)人利益的行為。在這過程中，能維護(hù)市場競爭秩序，創(chuàng)造公平的市場環(huán)境。后者是從維護(hù)公正競爭的角度出發(fā)，側(cè)重于維護(hù)市場秩序，在這個過程中也可以保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法利益。綜上所述，商標(biāo)法的保護(hù)比反不正當(dāng)競爭法具有更大的主動性。由于標(biāo)志法保護(hù)的對象是原商人，對消費(fèi)者的權(quán)利保護(hù)更具優(yōu)勢，因此它應(yīng)成為規(guī)制商標(biāo)侵權(quán)行為主力。其立法目的雖然是保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益，但在這一過程中也保護(hù)了消費(fèi)者的權(quán)益，從而有效果地促進(jìn)了健康的市場競爭，穩(wěn)定了市場次序。它發(fā)揮著多方面，多層次的作用。目前全球的立法趨勢是直接將反向假冒作為明確條款納入商標(biāo)法的范圍。中國也是這樣的做法。通過該條款的直接適用，可以有效的打擊反向假冒。因此，商標(biāo)法作為規(guī)制商標(biāo)反向假冒的主力，加上反不正當(dāng)競爭法的輔助，市場競爭秩序的穩(wěn)定能夠得到更有力的保障。3、對我國法律規(guī)制的優(yōu)化建議針對上文所述的商標(biāo)反向假冒在司法實踐中出現(xiàn)的問題，并結(jié)合全文提出以下優(yōu)化建議減少被侵權(quán)人的舉證責(zé)任(或舉證責(zé)任倒置)商標(biāo)反向假冒案件實行的原則是“誰主張，誰主張”，即為維護(hù)自己的合法權(quán)利，商標(biāo)權(quán)人應(yīng)盡一切可能尋找有利于自己的證據(jù)，以獲得法官的支持。在實踐中，舉證責(zé)任商標(biāo)權(quán)人主要是證明侵權(quán)人的行為構(gòu)成侵權(quán)。然而，反向假冒將原商標(biāo)與產(chǎn)品的關(guān)系割裂開來，貨源證明成為此類案件面臨的最大，最難的階段。由于所售貨物，流通到什么領(lǐng)域，用途是什么，權(quán)利人很難證明；即使權(quán)利人能證明侵權(quán)人從權(quán)利人處購買過商品，但權(quán)利人也難以證明該商品已經(jīng)被反向假冒，若侵權(quán)人反訴權(quán)利人侵權(quán)，這時也許又會出現(xiàn)一個新的難題，無法確定真正的商標(biāo)專有人。在各種侵權(quán)行為發(fā)生時，一般原則都是“誰主張，誰舉證”，而在特定情況下，舉證責(zé)任會發(fā)生倒置。在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中列舉了8種法定的倒置，產(chǎn)品缺陷這一項位列其中。由于商標(biāo)反向假冒行為割裂了原商標(biāo)與產(chǎn)品的聯(lián)系，隱匿了商品的真實來源，很大程度上可以認(rèn)為這些商品是存在缺陷的，即存在產(chǎn)品缺陷，若參照關(guān)于舉證責(zé)任倒置的相關(guān)規(guī)定，減輕被侵權(quán)人的舉證責(zé)任或舉證責(zé)任倒置，并由法官在自由裁量權(quán)的范圍內(nèi)，根據(jù)具體案件的情況，合理的分配當(dāng)事人的舉證責(zé)任，或許會對于上面提出的司法實踐的不足有所改善。(2)加大對未注冊的馳名商標(biāo)的法律保護(hù)合法注冊的馳名商標(biāo)收到《商標(biāo)法》的保護(hù)，未注冊的馳名商標(biāo)也應(yīng)該得到保護(hù)，不受反向假冒行為的侵害。如果禁止性規(guī)范中加入未注冊的馳名商標(biāo)，那么我國商標(biāo)保護(hù)將更加全面。從另一方面來說，當(dāng)中國馳名商標(biāo)沒有在國外注冊，出現(xiàn)反向假冒時，其他國家也會保護(hù)。品牌策略在國際市場上的地位越來越重要。加強(qiáng)對未注冊馳名商標(biāo)的愛護(hù)，能更好地實施品牌策略，打造全球著名品牌，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)迅速可持續(xù)發(fā)展。(3)增加商標(biāo)反向假冒的刑法規(guī)制反向假冒行為有著十分巨大的社會危害性，具有多重危害性，法益侵害的結(jié)果可能不低于其他犯罪行為?？赡艿奈：Y(jié)果有：使原商標(biāo)權(quán)利人失去市場份額、增加消費(fèi)者的辨識成本、消費(fèi)者不能得到該有的售后保障、擾亂市場公平競爭的秩序等。刑法中也有關(guān)于商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，但缺少反向假冒行為的規(guī)制，由于刑法具有謙抑性，所以我認(rèn)為可以將嚴(yán)重的商標(biāo)反向假冒行為規(guī)定為犯罪。因為：首先，具有嚴(yán)重的法益侵害性的商標(biāo)反向假冒行為，民事、行政的手段不足以規(guī)制時，用刑法來規(guī)制也