2023年全國人大常委會法制講座第二十講現(xiàn)代企業(yè)法律制度

全國人大常委會法制講座第二十講

一?現(xiàn)代公司法律制度

在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中，現(xiàn)代公司法律制度是諸多商事法

律制度中最重要的制度之一。由于,它是規(guī)范商事主體,保護商事主

體權(quán)利的法律制度。改革開放以來，特別是1993年以來，由于立

法機關(guān)采用積極措施，我國的現(xiàn)代公司法律制度建設(shè)有了長足的發(fā)

展。

一、現(xiàn)代公司法律制度的核心及重要特性A中共中央關(guān)于建

立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定（1993年11月14日）

提出，〃建立現(xiàn)代公司制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟的必

然規(guī)定，是我國國有公司改革的方向?！ㄟ@是我國第一次正式提出〃

現(xiàn)代公司制度"。A何為〃現(xiàn)代公司制度”？《決定》描述了它的基

本特性，即〃適應市場經(jīng)濟規(guī)定，產(chǎn)權(quán)清楚、權(quán)責分明、政企分開、

管理科學"。無疑，現(xiàn)代公司法律制度是與此相適應的一種法律制

度。但是，在如何結(jié)識現(xiàn)代公司法律制度上尚有不同的見解。有人

認為，現(xiàn)代公司法律制度即公司法律制度,現(xiàn)有的公司法律制度涉

及現(xiàn)代公司法律制度和古典公司法律制度。有人認為,現(xiàn)代公司法

律制度不僅涉及現(xiàn)代公司組織制度，還涉及現(xiàn)代公司會計制度、現(xiàn)

代公司人事制度，公司終止制度等等,是有關(guān)現(xiàn)代公司多種制度的

總合。也有的人認為，現(xiàn)代公司制度不等同于現(xiàn)代公司形式，現(xiàn)代

公司形式應是現(xiàn)代公司。作為一種公司法律制度,應著眼于所有公

司，即使是現(xiàn)代公司法律制度也必須著眼于規(guī)范所有公司。因此，

它是適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)定，以公司為核心，多種公司形

態(tài)并存，任出資者自由選擇的公司法律制度。它的〃現(xiàn)代〃應表現(xiàn)在

兩個方面:一方面，它不同于市場經(jīng)濟發(fā)展初期時的公司制度；另

一方面,也不同于高度集中的計劃經(jīng)濟體制下的公司法律制度。同

時,持這種見解的人還強調(diào)兩個事實：一是《決定》明確指出〃國有

公司實行公司制，是建立現(xiàn)代公司制度的有益探索?！ㄟ@表白，公司

制僅是建立現(xiàn)代公司制度的一種途徑,現(xiàn)代公司法律制度的范圍應

大于公司法律制度。二是現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的實踐表白，雖然發(fā)達

的市場經(jīng)濟國家非常重視現(xiàn)代公司的作用，但現(xiàn)代合作公司、個人

獨資公司在這些國家仍然數(shù)量眾多，作為現(xiàn)代公司法律制度不能拒

絕對它們進行規(guī)范。從我國的情況看,我們也先后制定了合作公司

法和個人獨資公司法，以滿足公司形態(tài)多元化對法律規(guī)則的需要。

上述表白，不管人們對現(xiàn)代公司法律制度結(jié)識如何，但有一點

是相同的，即都充足重視公司法律制度在現(xiàn)代公司法律制度中的地

位和作用。雖然，市場經(jīng)濟的發(fā)展不拒絕任何一種適應市場經(jīng)濟規(guī)

定的具體的公司法律制度，但公司（這里，重要指股份有限公司和

有限責任公司）法律制度的確在促進市場經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮著其他公

司法律制度無法比擬的作用。由于，公司是多元投資主體設(shè)立的公

司，它能最大限度地籌措資金,最大限度地分散經(jīng)營風險。并且，

公司實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，采用科學的公司治理模式。因此，

公司是諸多公司中最適應市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)定的現(xiàn)代公司形式。而公

司法為公司的成立與發(fā)展提供規(guī)則和一般性條件。所以,它是現(xiàn)代

公司法律制度的核心。

A作為現(xiàn)代公司法律制度核心的公司法律制度,其重要特性是:

（一）確認股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)分離，使公司具有獨立的財產(chǎn)權(quán)利。

根據(jù)公司法的精神，公司的股東向公司出資后，不再對其所投入的

財產(chǎn)享有直接控制權(quán),而只享有股東權(quán)（股權(quán)），即公司股東作為出

資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇

管理者等權(quán)利。在強調(diào)出資人出資后僅有股權(quán)的同時，公司法強調(diào)

公司享有由股東投資形成的法人財產(chǎn)權(quán)。這樣，公司就有了獨立的

財產(chǎn)權(quán)利，即公司可依法對其擁有的財產(chǎn)占有、使用、受益和處分。

并且，出資人的財產(chǎn)和投資于公司的財產(chǎn)分開了，從而實現(xiàn)了股東

財產(chǎn)和公司財產(chǎn)的分離。2（二）確認股東承擔有限責任。在有限

責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任；在股份有限公司，

其所有資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責

任。并且，在這兩種公司中，都是公司以其所有資產(chǎn)對公司的債務(wù)

承擔責任。這樣，公司法就確立了股東有限責任原則。其含義是：

股東僅對公司負責；股東僅以出資額為限負責；股東不對公司的債

權(quán)人直接承擔責任。有限責任原則的出現(xiàn)促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展,

在國外曾引起一場轟動。有位美國學者曾這樣評述，"有限責任公

司是當代最偉大的發(fā)明，其產(chǎn)生的意義甚至超過了蒸汽機和電的發(fā)

明〃。應當肯定地說,有限責任原則無一例外地合用于公司（公司）

所有股東，涉及國家股股東、法人股股東和自然人股東。由此，它

調(diào)動了所有投資者的積極性。需要說明的是，有限責任僅就出資人

而言的，它不合用于公司，公司應以其所有資產(chǎn)承擔民事責任。

A（三）確認公司具有法律上的獨立人格。有限責任公司和股份有

限公司均為法人，國外稱社團法人,我國依據(jù)民法通則稱公司法人。

換言之，公司具有權(quán)利能力和行為能力，能以自己的名義獨立享有

權(quán)利、承擔義務(wù)，能獨立承擔民事責任。這種獨立的人格表現(xiàn)為：

公司以其所有法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧。作為人格的獨

立性，還表現(xiàn)為獨立于股東和其別人（涉及自然人和法人），也表現(xiàn)

為獨立于政府。抽人格的獨立性和股東（出資人）的有限責任的結(jié)

合，是公司作為現(xiàn)代公司的重要標志。公司只有具有了這樣的特性,

才干成為富有活力的市場經(jīng)營主體。但是，公司的獨立人格和股東

的有限責任,又都是以股東和公司的財產(chǎn)互相分離為前提的。公司

因其具有獨立財產(chǎn)才具有獨立人格;股東因其投資并放棄對公司投

資的具體的直接的支配權(quán)，才享有股東權(quán)并享有了承擔有限責任的

待遇。相反，假如股東與公司的財產(chǎn)分離不存在了，股東承擔有限責

任和公司的獨立人格也即成為不也許。M（四）突出對市場經(jīng)濟的適

應性。從一定意義而言,現(xiàn)代公司法律制度的〃現(xiàn)代〃突出表現(xiàn)在對

市場經(jīng)濟的適應性上。這種適應性,特別反映為法律規(guī)則的適應性

上，即法律規(guī)則的密度能滿足現(xiàn)代公司運營的需要。A

二、我國公司法的基本制度

（一）公司法律制度在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中的功能和作用她第

一，有效平衡公司股東與公司債權(quán)人利益。A

在市場經(jīng)濟的發(fā)展中，如何既滿足公司出資人的利益，又滿足公司

債權(quán)人的利益,這是公司法律制度設(shè)計必須注意的問題。假如要公

司的出資人承擔過重的責任,則不能刺激出資人投資的積極性,不

能促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。同樣,假如不能使公司債權(quán)人的利益得到

實現(xiàn)，債權(quán)人承擔過大的風險,〃信用〃危機出現(xiàn)，市場經(jīng)濟也不也

許健康發(fā)展。而公司法律制度通過對公司法人制度的設(shè)計,一方面

如上所述，使出資人成為公司股東之后,僅享有股權(quán),不再直接控制

其投入公司的財產(chǎn)，從而承擔有限責任；另一方面，公司以其所有

資產(chǎn)對公司債權(quán)人負責，使公司債權(quán)人的利益得到保障。因此，它

成為平衡出資人利益與公司債權(quán)人利益最佳的公司法律制度。

第二，公司法律制度是較好調(diào)整股東與經(jīng)營者利益,實行科學管理

的公司法律制度。

凡是稍為大一點的公司，出資人（股東）一般都不直接經(jīng)營公司，

而需交由經(jīng)營者經(jīng)營。這樣，就不可避免地出現(xiàn)了如何調(diào)整出資人

與經(jīng)營者利益關(guān)系的問題。換言之，當出資人將公司交給經(jīng)營者經(jīng)

營時，既要使公司經(jīng)營有效率，實現(xiàn)出資人的利益，又要實現(xiàn)對經(jīng)

營者的監(jiān)督和控制，使經(jīng)營者忠于所服務(wù)的公司及其出資人。因此,

公司需要有制衡關(guān)系的組織和科學的管理。而公司法律制度中的組

織機構(gòu)制度、法人治理制度，可以使公司的運營管理科學化，有助

于調(diào)整出資人和經(jīng)營者的關(guān)系。g第三,公司法律制度是國有公司

走向現(xiàn)代公司的法律制度。A

1979年以來，國有公司改革一直是城市經(jīng)濟體制改革的中心環(huán)節(jié)。

但是，數(shù)年的改革措施沒有完全解決公司發(fā)展中的深層次矛盾。具

體地說，公司沒有獨立的財產(chǎn)權(quán)利,不能真正獨立地承擔民事責任,

公司不能成為在市場上競爭的市場經(jīng)營主體。因此，中共中央關(guān)于

建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定中提出，建立現(xiàn)代公司

制度，著力進行公司制度的創(chuàng)新。而公司法通過具體規(guī)定公司法人

制度為國有公司改建為名副其實的公司法人提供了較充足的規(guī)則。

并且，使國有公司改建為公司之后具有法人財產(chǎn)權(quán),進而獨立承擔

經(jīng)營中發(fā)生民事責任，成為真正的市場經(jīng)營主體。所以，公司法律

制度是國有公司走向現(xiàn)代公司的法律制度。A

（二）公司法律制度的重要內(nèi)容

1、公司設(shè)立制度

公司設(shè)立人（涉及公司法上的有限公司股東和股份有限公司的發(fā)起

人）設(shè)立公司的目的是使公司成立。為此，公司法建立了公司設(shè)立

制度。

公司設(shè)立須具有公司法規(guī)定的條件。根據(jù)我國公司法第19條和第

73條的規(guī)定，設(shè)立公司應具有〃人〃、〃物"、〃行為”和〃組織〃方面

的要件：（1）設(shè)立人應符合法定人數(shù)。設(shè)立有限責任公司，除國有

獨資公司外,應由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立;設(shè)立股份

有限責任公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)

起人在中國境內(nèi)有住所。但是，國有公司改建為股份有限公司，采

用募集方式設(shè)立,發(fā)起人可以少于5人。（2）設(shè)立公司必須符合

物的條件，涉及兩個方面:一方面，公司的注冊資本應達成法定資

本最低限額。根據(jù)有限責任公司經(jīng)營內(nèi)容的不同，其法定資本最低

限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份有限公司注

冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。另一方面，公司都應有固

定的生產(chǎn)經(jīng)營場合和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（3）設(shè)立人必須共同制

定公司章程。章程是公司運營的自治法,在公司事項的審判和仲裁

中，章程具有合用順序優(yōu)先的地位。因此,法律所規(guī)定的〃共同制定

公司章程",不僅規(guī)定設(shè)立人共同參與制定公司章程，還涉及設(shè)立

人應無一例外地批準公司章程的條款。（4）設(shè)立公司應符合公司組

織的條件,即要有公司名稱,建立符合有限責任公司（或股份有限公

司）規(guī)定的組織機構(gòu)。此外,股份有限公司的股份發(fā)行、籌備事項應

符合法律規(guī)定，涉及符合公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定等。

A設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公司

應在公司登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)進行設(shè)立登記。工商行政管

理機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記,發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公

司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時,也即為公司取得法

人資格的日期。A

僅具有公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立,

也不能取得法人資格。A

2、公司資本制度&公司資本，是股東為達成公司目的所實行的財

產(chǎn)出資的總額。公司資本制度是公司法確認的資本籌措與運營的重

要制度。我國公司資本制度的特點是:

第一，資本法定。公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以擬定，并應

由股東認足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79

條、82條、88條、91條等均表白了這一原則的實質(zhì)內(nèi)容，其目

的在于使公司成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)。A

第二，強調(diào)公司必須有相稱的財產(chǎn)與其資本總額相維持。公司法中

關(guān)于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實際價額

顯著低于公司章程所定價額時股東責任的規(guī)定,關(guān)于股票發(fā)行價格

不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。岫第三，強調(diào)公司

資本不得任意變更。公司增長或減少注冊資本，需由公司股東會（或

股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，

并需進行相應的變更登記。

A3、公司組織與公司治理制度

公司實行權(quán)責分明、管理科學、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。

公司法根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的精神和公司法人治理的規(guī)定，規(guī)

定公司設(shè)立下列機構(gòu)：1（4）股東會（或股東大會）

A作為公司的權(quán)力機構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董

事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、

清算，修改公司章程等。

A股東會反映所有者的規(guī)定，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的權(quán)力。

（2）董事會（不設(shè)董事會的公司為執(zhí)行董事）作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)

行與經(jīng)營決策機構(gòu)，負責召集股東會，并向股東會報告工作;執(zhí)行股

東大會決議，負責公司平常經(jīng)營決策;聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)

理），制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負責,接受股東

會監(jiān)督。皿董事長由董事會選舉產(chǎn)生,但不能將董事長看作是董事

會的董事長，而應將董事長看作是公司的董事長。董事長主持股東

會，召集并主持董事會;董事長為公司的法定代表人，在訴訟事務(wù)

和非訴訟事務(wù)上對外均代表公司。

43）經(jīng)理（總經(jīng)理口

為法定必設(shè)機構(gòu)，這是中國公司法的特色之一。公司經(jīng)理是由董事

會聘任的、對公司平常經(jīng)營管理負有總責的高級管理人員，對董事

會負責。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。

（4）監(jiān)事會（不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事）為公司的法定監(jiān)督機構(gòu)。

負責檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司

利益進行監(jiān)督。地國有公司改建為公司，其核心是使公司真正成為

公司法人,并采用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理

機制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就可以收到改革的效

米申。4A

4、公司終止制度

A公司因破產(chǎn)或解散而導致終止，喪失其公司法人資格。公司終止

重要有兩種情形：

一是公司破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)''是公司破

產(chǎn)的因素（或破產(chǎn)界線）O這里的〃不能〃是指連續(xù)的"不能〃。〃不能

清償?shù)狡趥鶆?wù)〃與“資不抵債"不同。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍

能通過各種途徑調(diào)動資金,清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不構(gòu)成〃破產(chǎn)因素〃。

相反,如不能調(diào)動資金,則導致〃不能清償?shù)狡趥鶆?wù)〃，即構(gòu)成公司破

產(chǎn)因素。

A二是公司解散。我國公司法規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解

散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他

解散事由出現(xiàn)時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分

立需要解散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉的，應當

解散。上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司

均必須進行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完畢公司注銷登記，

公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實踐中，常有吊銷公司法人

營業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格

消滅呢？否。公司被吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依

法撤消。此時，公司不能再進行經(jīng)營活動，但需要在清算后才干注

銷。否則，公司不進行清算就終止，將意味著對公司債權(quán)人的侵害。

三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題A

20世紀是公司法現(xiàn)代化的世紀?，F(xiàn)代公司法適應現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)

展的規(guī)定，有了很大的發(fā)展。&(-)折衷授權(quán)資本制的普及法定

資本制在國外公司法中曾居主導地位。所謂法定資本制，即前述我

國公司資本制度中的做法。這種制度的優(yōu)點是，有助于健全公司的

財務(wù)結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定公司資本，有助于保護債權(quán)人利益。缺陷是，由于

公司成立之初就將大批資金集中到公司，而公司的經(jīng)營是逐步開展

起來的，易于導致公司資金閑置，導致不應有的低效率，不適應市

場經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)定。1937年，德國股份法一方面借鑒英美法系

授權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變數(shù)年奉行的法定資本制，繼而在第二次世

界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效?，F(xiàn)在，授權(quán)資本制或折衷授

權(quán)資本制已普及于大陸法系各國，即公司設(shè)立時由公司章程規(guī)定兩

個資本額，即公司資本總額和第一次發(fā)行股份的數(shù)額。公司設(shè)立時,

股東僅需認購章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。其余股份,在公司設(shè)

立之后，由股東會授權(quán)董事會在規(guī)定的時間內(nèi)募足。這種制度使公

司較易設(shè)立，減少了公司設(shè)立成本，也避免了公司過早籌措過多資

金導致公司資金閑置的問題，符合促進市場經(jīng)濟發(fā)展的效率原則。

（二）注重對法人股份進行規(guī)范公司出現(xiàn)的初期，絕大多數(shù)公司的股

份是由自然人個人持有的。從19世紀末的美國開始,公司股份法

人持有的現(xiàn)象逐漸發(fā)展起來?，F(xiàn)在,公司股份持有法人化的現(xiàn)象已

相稱普遍地存在于各國。所謂股份持有法人化,是指公司股份向法

人集中。這里的法人不僅涉及公司，也涉及各種各樣的基金組織。

由于股份持有向法人集中，自然人持股占主導地位時期所沒有的問

題不可避免地出現(xiàn)了，譬如經(jīng)濟力量過度集中、侵害小股東利益、

公司法人人格混同、欺詐債權(quán)人等。因此，各國公司法非常注重對

公司或其他法人持有他公司股份進行規(guī)范。其重要規(guī)則有：1g、規(guī)

定持股法人的告知義務(wù)，即規(guī)定持有他公司一定比例股份的公司履

行告知被持股公司的義務(wù)，以防止一公司對他公司的任意支配。

2、嚴禁互相持股，或者嚴禁子公司認購母公司的股份。A

3、規(guī)定在一定期限內(nèi)持有一定比例股份的股東享有少數(shù)股東權(quán),

限制大股東的權(quán)利，防止大股東侵害小股東的權(quán)利。A

（三）完善公司法人治理機制各國公司法都規(guī)定了公司應建立的機

構(gòu)。但隨著時間的推移,人們越來越結(jié)識到，僅有公司組織機構(gòu)局限

性以構(gòu)成良好的監(jiān)督，還必須建立健全的公司治理機制。20世紀

70年代，圍繞公司所有權(quán)與公司經(jīng)營權(quán)分離的公開性大型股份公

司運營機構(gòu)的運營狀況提出了公司法人治理機制，即建立公司經(jīng)營

中的指揮和監(jiān)督體系。

1992年5月，美國法律協(xié)會通過十年的認真研究，發(fā)表了題為《公

司治理的原理:分析和建議》的報告。該報告的一個重心是強化監(jiān)

督機制，引進具有獨立性的外部董事（超過董事會成員的一半），

在董事會內(nèi)組成監(jiān)督委員會，作為董事會的下位機關(guān)。同時，任命

委員會等專門委員會的組成也需有過半數(shù)外部董事參與。

M991年5月，英國一系列公司倒閉事件促使該國財務(wù)報告委員會、

倫敦證券交易所成立了一個由12人組成的世界上第一個公司治

理委員會,于1992年12月發(fā)表了題為《公司治理的財務(wù)方面》

的報告。該報告注重公司的財務(wù)控制和相應的風險管理，強調(diào)董事

的控制與報告職能和審計人員的角色。該報告認為,一個有效的內(nèi)

部控制系統(tǒng),是公司高效率管理的一個基本部分?；诖耍瘑T會提

出了一個公司治理的外部人模式，強調(diào)外部非執(zhí)行董事在內(nèi)控和審

計委員會中的關(guān)鍵地位，突出董事會的開放性、透明性、公正與責

任。

A之后,關(guān)于完善公司法人治理的探索席卷了全球。許多國家和國際

組織相繼提出研究報告和規(guī)則體系。其中，最有代表性的是經(jīng)濟合

作與發(fā)展組織(OECD)公司治理結(jié)構(gòu)原則(1999年5月)。依據(jù)該

文獻，公司法人治理結(jié)構(gòu)的具體原則是：

1、治理結(jié)構(gòu)框架應保護股東權(quán)利。A

2、治理結(jié)構(gòu)框架應當保證所有股東，涉及小股東和外國股東受到

平等待遇。假如他們的權(quán)利受到損害，他們應有機會得到有效補償。

3、公司治理結(jié)構(gòu)的框架應當確認利害相關(guān)者的合法權(quán)益,并且鼓勵

公司和利害相關(guān)者在發(fā)明財富和工作機會以及為保持公司財務(wù)健

全等方面而積極地進行工作。

4、治理結(jié)構(gòu)框架應當保證及時準確地披露與公司有關(guān)的任何重大

問題，涉及財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信

,息、。

5、治理結(jié)構(gòu)框架應保證董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員

的有效監(jiān)督，并保證董事會對公司和股東負責。M這些具體原則向

人們揭示了公司法人治理結(jié)構(gòu)的兩個注意點：一是股東權(quán)的保護與

股東的平等待遇，二是董事會的監(jiān)督與董事會的責任。顯然，這里

的原則具有明顯的英美法色彩，完全沒有涉及大陸法系公司法中的

監(jiān)督機關(guān)。假如再肯定監(jiān)事會對董事、經(jīng)理的有效監(jiān)督，則是一個

較完善的原則。

（四）一人公司的迅速發(fā)展

“有限責任”待遇最早僅給予股份公司股東。而股份公司剛剛出現(xiàn)

時,無疑都是多投資主體建立的公司，因而被稱為社團法人。但是,

市場經(jīng)濟的發(fā)展不僅需要大型的股份有限公司，也需要中小公司。

而中小公司的出資人不享有〃有限責任原則〃所帶來的利益，則無法

刺激投資者的積極性，中小公司難以發(fā)展。所以，人們產(chǎn)生了擴大〃

有限責任原則〃合用范圍的需求。適應這種需要，1892年,德國人

發(fā)明了有限責任公司，并為各國所仿效。但是，有限責任公司必須

由兩個以上股東建立。于是,一人建立的公司的股東對擴大〃有限責

任原則〃合用范圍的需求又于19世紀末、20世紀初突出出來了。

開始，僅有個別國家允許設(shè)立一人公司，而多數(shù)國家不允許設(shè)立一

人公司，但允許公司設(shè)立后出資人將出資轉(zhuǎn)讓為一人占有。從20

世紀50年代開始，允許設(shè)立一人公司的國家日益增多。當前，美

國、德國、法國、日本、比利時、丹麥、荷蘭、盧森堡、我國澳門

等國家（或地區(qū)）以及歐盟均允許設(shè)立一人有限責任公司，日本等國

還允許設(shè)立一人股份有限公司。在此情況下,各國公司法為了保護

債權(quán)人利益，強化了一人股東對公司的義務(wù)和責任，如同一自然人

不得設(shè)立數(shù)個一人公司，一人公司或其他法人不得成為一人公司的

唯一股東。有些國家還規(guī)定了一人公司股東的特殊公示義務(wù)和與公

司承擔連帶責任的特定情形。足（五）公司法的國際化A

公司法本是國內(nèi)法，但是公司法涉及資本流動和商事交易，而資本

流動和商事交易不也許局限于一國之內(nèi)。因此,20世紀中期以來，

出現(xiàn)了公司法國際化的趨勢。這種趨勢一方面表現(xiàn)為國際公約，譬

如1956年《認可外國公司、社團和財團法律人格的公約》（海牙）；

另一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范，其典型代表是歐洲公司指令，

它起著協(xié)調(diào)歐盟國家公司法的實質(zhì)性作用。公司法的國際化趨勢還

反映了英美法系公司法和大陸法系公司法的互相影響。由于公司法

的發(fā)展與國際貿(mào)易、國際經(jīng)濟技術(shù)合作的發(fā)展相伴而行，而國際貿(mào)

易和國際經(jīng)濟技術(shù)合作對公司組織的客觀規(guī)定,不可避免地會促進

兩大法系公司法的融合。這種趨勢使人們不得不考慮一個問題，即

每一個國家公司法的完善必須突破一個國家的范圍，并注意吸取各

國公司法發(fā)展的具有普遍意義的經(jīng)驗與成果。

A四、完善我國公司法的幾點思考A

《中華人民共和國公司法》（以下稱"公司法"）是我國立法機關(guān)

制定的第一部系統(tǒng)規(guī)定公司事項的法律。自1994年7月1日實行

之日起，至今已有六年多。毫無疑問，它對我國恢復建立公司制度,

推動國有公司走公司制之路，保護股東和債權(quán)人合法權(quán)益,起了很

重要的作用。其意義應當充足肯定。但是，由于頒布公司法時，我

國剛剛實行社會主義市場經(jīng)濟體制，許多矛盾尚未充足暴露,實踐

對公司法規(guī)則的需求不及今日，因而公司法不可避免地會留下缺

陷。隨著社會投資和公司實踐的迅速發(fā)展，人們也提出了許多應由

公司法解決的新問題。譬如，依現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東大會應由董

事會召集，董事會應由董事長召集，但實踐中屢屢出現(xiàn)董事長不召

集董事會,特別是有的公司的董事長喪失了任職資格或者涉嫌犯罪

時,惟恐被罷免，自己不召集董事會，也不指定副董事長或董事召集

董事會，因而股東大會也無法開成。這表白，現(xiàn)行公司法的規(guī)定尚

有缺陷。因此，公司法應盡快進行適當修改。班（一）進一步借鑒

國外的成功經(jīng)驗，適應加入世界貿(mào)易組織的規(guī)定無疑，我國公司法

在起草時，已經(jīng)注意到公司是世界各國普遍采用的公司形式，因而

借鑒了國外許多經(jīng)驗或國際通例,諸如股東平等原則、股東有限責

任原則和資本多數(shù)決定原則等。但是，當時對國外許多作法未來得

及全面、認真地研究和考量，一些好的經(jīng)驗未能吸取。通過六年多

的研究和實踐中的比較，人們對有些經(jīng)驗的結(jié)識已經(jīng)明朗，因而現(xiàn)

在有也許在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功的作法。譬如：

1、減少注冊資本的最低限額?，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司和

股份有限公司的注冊資本最低限額偏高，不利于吸引國外的投資。

現(xiàn)在,我國尚保存外商投資公司法律制度。一旦加入世界貿(mào)易組織,

實行〃國民待遇〃，公司法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額

將意味著過高的投資〃門檻",影響國外投資者的積極性，也不利于

調(diào)動國內(nèi)投資者的積極性。因此,應當減少注冊資本最低限額。

此、股份有限公司實行授權(quán)資本制。現(xiàn)行公司法對股份有限公司注

冊資本的規(guī)定，不僅存在注冊資本最低限額過高的問題,還存在著

忽視公司資金使用效率的問題。換言之,股份有限公司實行法定資

本制，使有些公司在募足資本后,不能將資金充足運用起來,導致部

分資金閑置或者用于非經(jīng)營活動。鑒于此,有必要借鑒國外實行授

權(quán)資本制的作法，即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應募

足的資本額。只要第一次應募足的資本額募足了，公司即可合法成

立。注冊資本總額和第一次募足的資本額之間的差額，由公司股東

大會授權(quán)董事會在一定期間內(nèi)募足。該期間的長短，應由公司法作

出明確的規(guī)定。

A3、公司設(shè)立實行準則主義。為簡化投資設(shè)立公司的手續(xù)，可在公

司法修改中確認公司設(shè)立的準則主義，即公司依公司法規(guī)定的條件,

在工商行政管理機關(guān)注冊登記而成立。這種作法,廢除的是政府主

管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機關(guān)的審查。

為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的條件，公司登記機關(guān)的形式審

查仍是必要的。從公司設(shè)立的特許主義到公司設(shè)立的行政許可主

義，再從公司設(shè)立的行政許可主義到公司設(shè)立的準則主義，每一次

過渡,都在糾正市場準入的限制競爭方面向前邁出了一步。而公司

設(shè)立的準則主義，是在市場準入方面反對限制競爭的一大奔騰。由

于，它不再給任何一個投資者以設(shè)立公司的特權(quán)。同時，由于設(shè)立

公司的準則是載入法律的，最容易使社會公眾知曉。因此,設(shè)立公

司的準則主義極大地提高了公司設(shè)立的透明度。當然，在實行公司

設(shè)立的準則主義之后，特殊行業(yè)的營業(yè)許可仍可存在。強、進一

步明確公司設(shè)立中的責任?，F(xiàn)行公司法已經(jīng)規(guī)定了公司設(shè)立中的有

限責任公司股東和股份有限公司發(fā)起人的責任。無疑,這些規(guī)定在

保護當事人的合法權(quán)益方面發(fā)揮了重要作用。但是，顯得不夠充足:

一是沒有注意到在公司設(shè)立的后期，董事已經(jīng)選出，他們應承擔公

司設(shè)立中的一定責任;二是沒有注意到發(fā)起人在募足股份方面的責

任;三是沒有考慮驗資機構(gòu)在驗資中的民事責任。在本次公司法修

改中，建議在上述方面有所改善：（1）公司設(shè)立時發(fā)行的股份，在公

司成立后仍未認足，或者雖認足而未繳足股款，發(fā)起人和公司成立

時的董事負連帶繳納股款的義務(wù)；（2）董事、監(jiān)事就任后,應立即

調(diào)查公司設(shè)立事項。董事、監(jiān)事未履行該義務(wù)而使公司和第三人受

到損害的應承擔損害補償責任。如發(fā)起人也承擔責任的，該董事、

監(jiān)事、發(fā)起人承擔連帶補償責任；（3）法定驗資機構(gòu)因惡意或重大

過失而出具不實的驗資證明，應對公司或者第三人承擔損害補償責

任。

站、健全公司設(shè)立無效的規(guī)則。在社會實踐中，已出現(xiàn)了公司設(shè)立

瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊資本虛假、章程記載事項違反強行性法

律規(guī)范和社會公共利益等。在國外，這是典型的公司設(shè)立無效。但

在我國公司法中無法找到這種情形下救濟當事人的規(guī)則。雖然,公

司法規(guī)定了對注冊資本虛假的行政處罰和刑事處罰，但對受害當事

人的救濟無濟于事。即使根據(jù)商法和民法的關(guān)系，補充合用民法通

則關(guān)于無效民事行為的規(guī)定，也無法使受害當事人得到充足的救

濟。因此，在完善和修改公司法時，是否應考慮增長公司設(shè)立無效

的情形，以有效保護相關(guān)當事人的利益。

6、引進國外"揭開公司面紗〃的原則。雖然，我國公司制度恢復時

間不長，但在實踐中控股股東濫用公司法人人格、濫用股東有限責

任原則，運用"公司〃進行欺詐，規(guī)避協(xié)議義務(wù)、稅收義務(wù)和社會義

務(wù)的情況已絕非罕見。依照現(xiàn)行公司法，在出現(xiàn)上述現(xiàn)象之后，行

為人仍可以以〃承擔有限責任〃為由而逃避應承擔的責任。如有的母

公司設(shè)立幾個子公司，財產(chǎn)、帳戶、董事會的大部分組成人員都是

混同的；又如,有的控股公司視子公司的財產(chǎn)為自己的財產(chǎn),長期挪

用子公司的資金為自己還債，并要子公司為自己的多項巨額債務(wù)提

供擔保，以致子公司被拖垮，顯然，這是非常不公平的。假如我們

注意到上述行為的實質(zhì)是違反誠實信用原則和權(quán)利濫用嚴禁原則，

就應總結(jié)我國公司實踐的經(jīng)驗，借鑒國外行之數(shù)年的有效作法，采

用相應對策，即規(guī)定股東在違反誠實信用和權(quán)利濫用嚴禁原則、濫

用公司法人人格和股東有限責任原則時，應對公司的債務(wù)承擔連帶

責任。M（二）簡化有限責任公司的規(guī)則，突出有限責任公司和股份

有限公司的區(qū)別我國公司法規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司

兩種公司形式，其用意是讓投資者根據(jù)自己的判斷對兩者作出選

擇。但是，現(xiàn)行公司法的規(guī)定，沒有突出兩者的差別。或言之，沒有

表現(xiàn)出有限責任公司是較股份有限公司簡化的特點。譬如，雖然對

有限責任公司組織機構(gòu)實行了大小公司區(qū)別立法，但仍顯得較復雜,

其機構(gòu)的構(gòu)成、運作和每種機構(gòu)的職權(quán)與股份有限公司幾乎沒有什

么差別。為了突出有限責任公司簡便易行的特點，可否在公司法修

改中作如下改善：

1、改革現(xiàn)行的有限責任公司股東會制度。自1979年7月以來，

我國中外合資經(jīng)營公司，即中外合資有限責任公司，一直實行董事

會為公司權(quán)力機關(guān)的制度（國外均采用此種做法），沒有在董事會之

上設(shè)立股東會。無疑,這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任

公司組織機構(gòu)制度，但已運營了2023。現(xiàn)在有必要認真總結(jié)其

經(jīng)驗,考量一下有無可為公司法吸取之處。即使中外合資有限責任

公司特殊性過多，不便為公司法上的有限責任公司所借鑒，也要充

足注意有限責任公司股東人數(shù)少的特點，多設(shè)計一些便于召集股東

會和股東議決的方式。譬如，全體股東以書面形式相應作出的決議

表達批準,無需再召開股東會會議;或者,經(jīng)全體股東批準,可以不

通過召集程序而召開股東會會議。

2、縮小有限責任公司設(shè)立董事會、監(jiān)事會的合用范圍，將其限制

在規(guī)模較大、股東人數(shù)較多的公司內(nèi)。同時,相應地擴大現(xiàn)行公司

法中只設(shè)執(zhí)行董事和一兩個監(jiān)事的合用范圍。2、緩和對設(shè)立〃一

人公司〃的限制。鑒于上述一人有限責任公司的發(fā)展趨勢，應允許

自然人和法人設(shè)立一人有限責任公司，實行投資主體平等待遇的原

則。同時,應注意到我國目前的信用環(huán)境,規(guī)定作為"一人公司〃的“

一人股東〃的特殊義務(wù)，加重其應承擔的責任；限制一個自然人設(shè)

立兩個或兩個以上的〃一人公司〃和"一人公司"成為另一個〃一人

公司〃的股東。

A（三）健全和完善公司法人治理結(jié)構(gòu)完善公司法人治理,建議作為

本次公司法修改的一個重點。公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心是公司的管

理監(jiān)督機制，目的是最大限度地實現(xiàn)公司利益,進而滿足股東長期

的最大利益。因此，有人認為公司法人治理結(jié)構(gòu)，即指公司經(jīng)營中

的指揮與監(jiān)督的體系。結(jié)合上述國外公司法人治理的經(jīng)驗,考慮到

我國資本市場還不那么發(fā)達，很難立即如美國那樣依靠證券市場對

經(jīng)營者進行監(jiān)督。因此，當務(wù)之急，還是應通過修改公司法健全公

司組織機構(gòu)而加強公司法人治理。1抽、提供一套方便股東行使股

東權(quán)的規(guī)則。譬如完善股東行使表決權(quán)的方式，充實股東向董事、

監(jiān)事質(zhì)詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度，以

追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應承擔的責任。以、改善董事會

結(jié)構(gòu),強化董事責任,是健全和完善公司組織機構(gòu)的基本規(guī)定。目前

的問題:一是董事會構(gòu)成不合理，缺少反映中小股東利益的董事；

二是現(xiàn)行法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務(wù)的救濟措施;三是董事會

內(nèi)部的監(jiān)督局限性。所以，必須進一步健全董事會制度，強化董事

承擔責任的機制。一是采用"累計投票制〃，使中小股東能有機會選

出他們信任的董事;二是實行獨立董事制度,在上市公司中設(shè)立一

定比例的獨立董事，使公司的運營注意中小股東的利益和利害相關(guān)

者的利益；三是健全董事會的監(jiān)督機制。在對董事長、經(jīng)理進行監(jiān)

督的同時,應制定董事履行互相監(jiān)視義務(wù)的規(guī)則；建立董事（特別是

董事長，以下相同）對第三人承擔責任的規(guī)則。在實踐中，公司致

別人損害，往往是由于董事在執(zhí)行職務(wù)中有過錯。或言說，公司和

董事實質(zhì)上是損害別人利益的共同侵權(quán)人。僅由公司承擔損害補償

責任，不僅局限性以填補受害人的損害，并且有過度寬容有過錯董

事和使董事逃避責任的問題。為了保護受害人的利益，應制定董事

因執(zhí)行職務(wù)中故意或重大過失致別人損害，對第三人承擔連帶補償

責任的法律規(guī)則，以避免董事濫用職權(quán),特別是避免董事長濫用公

司法定代表人的權(quán)利。同時，由于僅將董事承擔責任的范圍限定在

因其故意和重大過失致別人損害，也避免了董事過度承擔責任問

題。

3、健全監(jiān)事會制度。應對監(jiān)