“節(jié)稅”抑或“遞延納稅”：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的納稅籌劃問題

“節(jié)稅〞抑或“遞延納稅〞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的納稅籌劃問題2006.11.23精選課件一、案例

Z省的三個自然人在Y省某市設(shè)立一家房地產(chǎn)開發(fā)公司甲，注冊資本8000萬元。公司將以1億元所購?fù)恋亍叭ㄒ黄建?即通水、通電、通路及土地整平。開發(fā)本錢約600萬元，開發(fā)費用約400萬元，開發(fā)費用中除利息費用以外的其他開發(fā)費用約為180萬元)之后，2005年年初土地市場評估價格已上漲到約1．5億元?，F(xiàn)另一家房地產(chǎn)開發(fā)公司乙欲得到該宗地塊，如果直接向甲公司購置，那么甲公司初步測算其應(yīng)納稅款為：

營業(yè)稅；(15000-10000)x5%=250(萬元)；

城建稅和教育費附加=250x(7％+3％)=25(萬元)。

精選課件城建稅和教育費附加=250x(7％+3％)=25(萬元)。

有的地方稅務(wù)機關(guān)認為，?財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅假設(shè)干政策問題的通知?(財稅[2003)16號)中“單位和個人銷售或轉(zhuǎn)讓其購置的不動產(chǎn)或受讓的土地使用權(quán)，以全部收入減去不動產(chǎn)或土地使用權(quán)的購置或受讓原價后的余額為營業(yè)額〞的差額計稅的規(guī)定不適用于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，那么營業(yè)稅=15000x5％=750(萬元)。本例中甲公司買入土地使用權(quán)后售出的不是房產(chǎn)，同樣是土地使用權(quán)，故所在地稅務(wù)機關(guān)認可用土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓收入減去其購置原值后的差額計稅。

土地增值額=15000-10000-600-(10000+600)X5％-180-275-(10000+600)x20％=1295(萬元)；

土地增值率=1295／13705=9．45%；

土地增值稅=1295x30％=388．5(萬元)；

企業(yè)所得稅=(15000-10000-600-180-320-275-388．5)X33%=1068．045(萬元)；

甲公司共需納稅1731．545萬元。

另外，乙公司應(yīng)繳契稅=15000x3％=450(萬元)。

精選課件鑒于此項交易中較重的稅負，有人為雙方設(shè)計了一個“納稅籌劃〞方案:由乙公司及乙公司的大股東(系一自然人)按經(jīng)評估后的甲公司凈資產(chǎn)賬面價值1．2億元(含土地評估增值)受讓甲公司的全部股權(quán)，甲公司變更股權(quán)后持續(xù)經(jīng)營，并在新股東的主導(dǎo)下進行后續(xù)的房地產(chǎn)開發(fā)。其依據(jù)是：甲公司股東將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司股東時，按?財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知?(財稅[2002]191號)之規(guī)定，無需繳納營業(yè)稅；另一方面，乙公司及其大股東系通過收購甲公司股權(quán)間接取得了土地使用權(quán)、而不是通過直接的資產(chǎn)買賣取得土地使用權(quán)，這樣，甲公司無需為土地增值繳納土地增值稅、企業(yè)所得稅及營業(yè)稅等，從而避開了資產(chǎn)直接交易下的各種稅收負擔(dān)。

精選課件交易雙方認為該籌劃方案非常合理，遂依“計〞而行，并一次性支付完，交易價款1．2億元。在變更股權(quán)之后，甲公司將土地使用權(quán)的賬面價值從1億元調(diào)為1．5億元，凈資產(chǎn)的增加局部貸記“資本公積〞。甲公司經(jīng)過兩年房地產(chǎn)開發(fā)、銷售，在清盤時進行土地增值稅和企業(yè)所得稅清算時，地價本錢均按1．5億元計算。

然而，當?shù)刂鞴芏悇?wù)機關(guān)在對甲企業(yè)進行納稅檢查后，作出了如下處分決定：精選課件1、根據(jù)?國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)(企業(yè)改組改制中假設(shè)干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定)的通知?(國稅發(fā)[1998]97號)的規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)重組后的各項資產(chǎn)，在繳納企業(yè)所得稅時，不能以企業(yè)為實現(xiàn)股權(quán)重組而對有關(guān)資產(chǎn)等進行評估的價值計價并計提折舊，應(yīng)按股權(quán)重組前企業(yè)資產(chǎn)的賬面歷史本錢計價和計提折舊。〞甲企業(yè)的企業(yè)所得稅納稅處理違反了上述規(guī)定，應(yīng)予補稅并罰款。(注：我國對外商投資企業(yè)也有類似規(guī)定，見?國家稅務(wù)總局印發(fā)<關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定)的通知?)

精選課件2、根據(jù)?土地增值稅暫行條例?及其實施細那么的規(guī)定，計算土地增值額時扣除工程中的“取得土地使用權(quán)所支付的金額〞是指“納稅人為取得土地使用權(quán)所支付的地價款和按國家統(tǒng)一規(guī)定交納的有關(guān)費用〞。在股權(quán)變更前后，甲公司作為“納稅人〞的身份是連續(xù)的，故計算土地增值額時能夠扣除的地價只能是最初購入時的本錢1億元(在計算應(yīng)納稅所得額和土地增值額時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的土地開發(fā)本錢和開發(fā)費用1000萬元允許其按規(guī)定扣除)。因此，甲公司在土地增值方面也構(gòu)成少繳稅款事實，應(yīng)予補稅和罰款。精選課件二、案例分析

在上例中，股權(quán)受讓方無論是在事中還是在事后都難以理解的是：其所受讓股權(quán)的價值是以目標企業(yè)(甲公司)凈資產(chǎn)評估確認值為根底的，為什么受讓目標企業(yè)后不能按評估確認值作為目標企業(yè)資產(chǎn)的計稅本錢?即為何不能將受讓前資產(chǎn)的賬面價值調(diào)整為評估確認值?這就要從稅收理論和我國的稅收制度說起。

精選課件我國目前的企業(yè)所得稅制度實際上是一個雙重征稅的結(jié)構(gòu)，即公司利潤(應(yīng)納稅所得額)先要征收企業(yè)所得稅，在將稅后利潤分給股東時還要征收一道所得稅，其集中表達便是公司對個人股東分紅還要被征收20％的個人所得稅。這一制度的理論根底是“實質(zhì)法人說〞。這一理論認為，公司法人是一個獨立的權(quán)利義務(wù)主體，擁有法人財產(chǎn)并享有法定的財產(chǎn)權(quán)利，相應(yīng)地也要獨立承擔(dān)法律責(zé)任和義務(wù)。公司法人的所得與股東所分配的利潤應(yīng)分別納稅，分別獨立存在。

精選課件上例中，甲公司個人股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時獲得的高額所得源于目標公司價值增長，不過在股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，因為目標企業(yè)尚未實現(xiàn)這種增值，也就沒有實現(xiàn)稅?收意義上的所得，故只征收了甲公司股東的個人所得稅，而對甲公司未征收企業(yè)所得稅。但這里的“未征收〞只是暫末征收而非兔于征收。當甲公司最終將商品房出售后，稅收意義上的企業(yè)所得實現(xiàn)，于是稅收制度上要求在計算應(yīng)納稅所得額時，可以稅前扣除的計稅本錢只能是股權(quán)轉(zhuǎn)讓前資產(chǎn)的原賬面價值，評估確認值與原賬面價值之間的差額最終被計入應(yīng)納稅所得額征收企業(yè)所得稅，從而完成了雙重征稅的過程。精選課件再看土地增值稅，它強調(diào)稅基及征管環(huán)節(jié)的連續(xù)性和完整性。上例中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)對目標企業(yè)同樣末征收土地增值稅，如果甲公司日后清盤時允許其扣除土地評估確認值后計算土地增值額，那么評估確認值與原賬面價值之間的差額無論是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時還是在最終清盤時均未被計入土地增值額征稅，必然造成征收“鏈條〞的脫節(jié)。精選課件三、幾點思考

通過上例分析，以下幾點值得我們進一步思考：

1、當人們要獲得目標資產(chǎn)特別是整體資產(chǎn)使用權(quán)時，既可以對目標資產(chǎn)進行直接的買賣交易，也可以采用企業(yè)合并、資產(chǎn)置換、投資轉(zhuǎn)讓等方式，包括通過受讓目標資產(chǎn)占有主體的股權(quán)來到達目的。前者稱為資產(chǎn)交易，后者稱為重組交易。在重組交易中，當目標企業(yè)或資產(chǎn)價值增值時，從稅收角度看就是一項應(yīng)予征稅的所得，但在某些情況下(如換股合并、上例中的股權(quán)重組)，目標企業(yè)的增值并末最終實現(xiàn)，鑒于這種增值金額巨大，如果對目標企業(yè)增值立即征稅，納稅人將因無力承擔(dān)現(xiàn)時的高額稅收本錢而使原本合理的企業(yè)重組難以為繼，這種稅制便可能是一種“惡稅〞。本著稅收的“中性原那么〞，稅制中便產(chǎn)生了延遲納稅的規(guī)定，即暫不確認這種增值或所得，但對于交易各方而言切切要注意的是，這絕非等于免于征稅。精選課件如果我們錯將延遲納稅當作免稅，很可能讓受讓方、合并方等作出錯誤的稅收本錢評估，最終導(dǎo)致決策失誤!例如，上例中股權(quán)重組后的甲公司及其新股東因為錯誤地計算了稅收本錢，很可能將商品房的銷售價格確定在一個相對較低的水平上，從而導(dǎo)致未來經(jīng)營成果的逆轉(zhuǎn)。

精選課件2、上例中，重組交易可使資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方即時需繳納的企業(yè)所得稅和土地增值稅延遲到以后期間，在稅率不變甚至稅率呈下降趨勢時，延遲納稅至少可使人們獲得貨幣時間價值，因此會成為納稅籌劃時的優(yōu)選方案之一。但問題是，在企業(yè)重組中，重組前后資產(chǎn)的權(quán)利主體特別是終極所有者會發(fā)生重大變化，這種延遲納稅會將某一利益主體應(yīng)繳納的稅款“悄悄地〞轉(zhuǎn)移給另一利益主體承擔(dān)。我們不兔要問：應(yīng)如何確定目標企業(yè)的評估價值?在目標企業(yè)的評估增值中是否應(yīng)考慮存在著“遞延稅款〞貸項?是否應(yīng)將該“遞延稅款〞扣除后的余額作為目標企業(yè)價值并作為確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價的根底?精選課件上例中，甲公司的原股東獲得了收入和所得，基于“實質(zhì)法人說〞的理論和制度安排，原股東獲得的所得應(yīng)是源于甲公司的稅后所得，但恰恰是甲公司在股權(quán)重組時暫不負稅，如果我們在確定甲公司凈資產(chǎn)價值及評估增值時無視了“遞延稅款〞因素，甲公司原股東往往獲得了不應(yīng)有的利益。該稅款由股權(quán)變更后的甲公司及其新入主股東被動承擔(dān)，由于在訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時未能預(yù)見，導(dǎo)致其損失難以挽回。

本著上述分析，筆者引申出企業(yè)重組籌劃中應(yīng)注意的兩個原那么：(1)本應(yīng)由他方負擔(dān)的稅款，我方不能承擔(dān)，(2)納稅籌劃應(yīng)綜合考慮和平衡重組各方的利益，而不是損此益彼。

精選課件3、通過納稅籌劃改變了當事各方的行為方案后，也可能產(chǎn)生絕對意義上的節(jié)稅。上例中，