公司治理結(jié)構和我國獨立董事制度

公司治理結(jié)構和我國獨立董事制度

曹文2024年12月目錄國際上主要的公司治理結(jié)構中國特色的公司治理結(jié)構形成我國獨立董事制度引入的歷程引進獨立董事制度對公司治理的影響我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和缺乏影響獨立董事發(fā)揮作用的因素完善我國的獨立董事制度總結(jié)主要參考文獻一、國際上主要的公司治理結(jié)構1美國的公司治理結(jié)構—設立獨立董事沒有監(jiān)事會2德國的公司治理結(jié)構—兩層董事會美國的公司治理結(jié)構--獨立董事制度股東大會董事會經(jīng)理層獨立董事股東大會董事會股東大會董事會股東大會經(jīng)理層董事會股東大會經(jīng)理層董事會股東大會獨立董事經(jīng)理層董事會股東大會獨立董事經(jīng)理層董事會股東大會董事會構成根據(jù)董事的來源不同，將董事劃分為內(nèi)部董事和外部董事〔1〕內(nèi)部董事。內(nèi)部董事是指那些既是公司的雇員，同時又擔任公司董事職務的人員。如某人既擔任公司的總經(jīng)理，又擔任公司的董事，那么稱其為公司的內(nèi)部董事。由于內(nèi)部董事是企業(yè)的全日制職工，他們能方便地參加董事會興起的各種會議，因此人們又稱之為常務董事。〔2〕外部董事。外部董事是相對于內(nèi)部董事而言的，它是指由非本企業(yè)的職工與管理人員而出任的公司董事。與內(nèi)部董事不同的是，他們并沒有出席董事會的義務，也可以因為參加董事會活動而領取額外的薪金。外部董事可以分為兩類。一是獨立的外部董事，它與公司內(nèi)部不存在利益關系，人際關系單純簡單，做出決策也就相對客觀。二是非獨立的外部董事。這局部董事雖然不在公司內(nèi)部任職，但是與公司本身或者里面的局部人員有著經(jīng)濟利益或者人際關系上的聯(lián)系，比方說某外部董事是公司聘請的律師、會計師、投資銀行家等等。獨立董事概念獨立董事，是指獨立于公司股東的董事，它不是公司員工，與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要經(jīng)濟或私人聯(lián)系，能對公司事務做出獨立判斷的董事。獨立董事參與董事會決策，并對董事會進行有效的監(jiān)督。獨立董事屬于董事會中的外部董事，具有和內(nèi)部董事在董事會中所擁有的同等的權利和義務，同時獨立董事又具有獨立性和非執(zhí)行性，其中獨立性是獨立董事最有價值的特征，即獨立董事與公司不存在任何雇傭關系、任何交易關系，同時與公司高層職員不存在親屬關系德國的公司治理結(jié)構—兩層董事會制度董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層

我國最初的公司治理結(jié)構中沒有設獨立董事。舊?公司法?規(guī)定：“三權分立〞制度，即決策權、經(jīng)營管理權、監(jiān)督權分屬于股東大會、董事會、監(jiān)事會。二、中國特色的公司治理結(jié)構形成中國特色的公司治理結(jié)構形成股東大會董事會經(jīng)理層股東大會股東大會監(jiān)事會監(jiān)事會監(jiān)事會股東大會監(jiān)事會董事會股東大會監(jiān)事會董事會股東大會監(jiān)事會經(jīng)理層董事會股東大會監(jiān)事會監(jiān)事會監(jiān)督權行使難的困局第一，客觀上不能管。監(jiān)事會與董事會的產(chǎn)生方式相同，均由股東會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會沒有監(jiān)督的動力。而且多數(shù)公司的股權結(jié)構中股東大會就是大股東會，甚至成為董事會〔有時董事長一人就代表了70%以上股份〕，所以監(jiān)事會很難實現(xiàn)其監(jiān)督職能。第二，主觀上管不了。由于監(jiān)事會人員構成不合理，很多公司的監(jiān)事是企業(yè)的政工、人事、行政、工會干部，不具備根本的財務知識，缺乏履行職責的能力。第三，是監(jiān)事會缺乏監(jiān)督手段，舊法對監(jiān)事會職權的規(guī)定條文過粗，缺乏可操作性。中國特色的公司治理結(jié)構形成中國特色的公司治理結(jié)構形成監(jiān)事會監(jiān)督權行使難困局的解決之路2001年8月16日，中國證監(jiān)會證監(jiān)發(fā)[2001]102號文?關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見?規(guī)定在上市公司推行獨立董事制度。中國特色的公司治理結(jié)構形成股東大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理層專門委員會獨立董事股東大會股東大會股東大會監(jiān)事會股東大會董事會監(jiān)事會股東大會董事會監(jiān)事會股東大會專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會獨立董事經(jīng)理層專門委員會董事會監(jiān)事會股東大會具有“中國特色〞的上市公司治理結(jié)構形成。在我國的上市公司，有監(jiān)事、有獨立董事，有內(nèi)部審計部門，占市場主體的國企上市公司還有紀檢監(jiān)察部門，制度之“復雜〞為世界罕見。中國特色的公司治理結(jié)構形成三、我國獨立董事制度引入的歷程首先從在境外證券交易所上市的公司開始.1993年,青島啤酒發(fā)行H股,設立了2名獨立董事1997年中國證監(jiān)會建議,公司可以設立獨立董事1999年,中國證監(jiān)會要求,境外上市的公司應有2名以上的獨立董事.2001年,中國證監(jiān)會發(fā)布?關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見?，要求上市公司應該聘請適當?shù)娜藛T擔任獨立董事，其中至少包括一名會計人士，上市公司董事會成員中應當有三分之一以上為獨立董事，這標志著獨立董事制度步入實施階段。我國獨立董事制度引入的歷程2001年12月，中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布了?上市公司治理準那么?。要求要求2024年6月30日前，董事會成員中應當至少包括2名獨立董事，在2024年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括1/3獨立董事，這進一步推動了我國獨立董事制度的建立與完善。準那么規(guī)定：上市公司審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有1名獨立董事是會計專業(yè)人士。我國獨立董事制度引入的歷程2024年，中國證監(jiān)會發(fā)布?關于加強社會公眾股股東權益保護的假設干規(guī)定?的通知表述：“證監(jiān)會將用獨立董事的良知與公信，去呵護小股民的弱勢，在防止關聯(lián)交易、聘請會計師事務所、審計師事務所三個問題上，獨董們擁有特別職權〞。一是在重大關聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務所時，應有二分之一以上的獨立董事同意后，方可提交董事會討論。二是經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可以聘請外部會計師事務所對上市公司的具體事項進行審計，相關費用由上市公司承擔。三是上市公司選舉獨立董事或控股股東控股比例在30%以上的上市公司選舉董事、監(jiān)事時，應當采用累計投票制。

我國獨立董事制度引入的歷程2024年1月1日，新修訂的?公司法?正式生效，其第123條明確規(guī)定：“上市公司設立獨立董事，具體方法由國務院規(guī)定〞，在解決制約獨立董事獨立性的問題上，將改現(xiàn)有的提名制為選聘制，這是第一次從法律層面明確了獨立董事的法律地位，這一條規(guī)定也不再是上市公司的選擇性條款。這條簡單的授權性規(guī)定為獨立董事制度的建立提供了關鍵的法律依據(jù)。獨立董事制度也正式獲得了我國?公司法?的認可。四、引進獨立董事制度對公司治理的影響1上市公司的獨立董事制度和專門委員會制度根本建立，法規(guī)制度日益健全。2獨立董事優(yōu)化了董事會的構成，一定程度上減輕了內(nèi)部人控制帶來的問題。3獨立董事具備的知識框架，完善了公司內(nèi)部機制。4獨立董事在公司的關聯(lián)交易方面發(fā)揮了一定的作用。五、我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和缺乏1獨立董事的提名制度不合理的現(xiàn)狀仍然沒根本改變我國的獨立董事需由上市公司董事會、監(jiān)事會單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定并通過中國證監(jiān)會的審核才能產(chǎn)生。但我國上市公司往往“一股獨大〞，使得獨立董事的選擇權被大股東所包攬，中小股東在這方面的權力得不到表達，這就嚴重削弱了獨立董事應有的獨立性。另外，中國證監(jiān)會很難掌握特定公司和獨立董事被提名人的詳細信息，因此其對獨立董事被提名人的任職資格和獨立性的審核也容易流于形式。結(jié)合目前上市公司董事會由控股股東掌握的普遍現(xiàn)狀來看，獨立董事的提名很大程度上還是由公司控股股東在操縱。上海證券報在2024年的調(diào)查結(jié)果說明，超過60%的獨董為上市公司董事會提名產(chǎn)生，超過35%的獨立董事為第一大股東提名。我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和缺乏2獨立董事的獨立性仍然受到來自多方面的較大影響

獨立董事不獨立獨立性是獨立董事區(qū)別于其他董事的本質(zhì)特征，也是獨立董事制度的生命力之所在。但在我國現(xiàn)行的制度下，獨立董事的獨立性卻難以保證。維持獨立性的困難在于由大股東推薦產(chǎn)生的獨立董事往往聽命或受制于大股東，無獨立性可言。而有些獨立董事在受聘時是獨立的，但其獲選后卻難以維持其獨立性。我國獨立董事的任期可以長達6年，獨立董事與內(nèi)部董事和公司管理層的長期合作所建立起來的友誼，可能使他們不再獨立或不那么獨立。有些獨立董事會礙于情面，對一些重大問題保持沉默，從而沒有發(fā)揮其應有的監(jiān)督和制約作用。我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和缺乏3獨立董事勝任相應工作職責的能力還需要繼續(xù)提高目前聘請的獨立董事的人選大體可分為兩類：一類是諸如經(jīng)濟學家、注冊會計師、律師等對公司運營有較多研究的專家或權威人士，而另一類那么是從未接觸過經(jīng)濟或企業(yè)運作的社會名人。獨董群體在構成上仍然以高校及科研單位人員為主。上海證券報在2024年的調(diào)查結(jié)果說明，超過40%的獨立董事來自于高?；蚩蒲性核?，超過25%的獨立董事來自于會計師、律師等中介機構，超過25%的獨立董事來自于企業(yè)經(jīng)營管理人士。不可否認，他們都擁有豐富的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗，但是，他們大都有繁忙的本職工作和各種社會活動，參與公司監(jiān)督和治理的時間受到限制。不可能深入了解公司的業(yè)務情況，他們做出判斷的依據(jù)完全依賴于上市公司的管理層向他們所提供的資料。如果管理層向他們提供的信息不及時、不完全,甚至是歪曲的、虛假的，那么獨立董事所得出來的結(jié)論就可能不正確，也就起不到應有的監(jiān)督作用。我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和缺乏4獨立董事行使職權的內(nèi)外部環(huán)境還需要不斷改善獨立董事發(fā)揮作用的前提是對公司業(yè)務有全面、真實的了解，但由于各種原因，局部獨立董事缺乏或自動放棄知情權，出現(xiàn)了董事不“懂事〞的怪現(xiàn)象。上市公司沒有提供讓獨立董事開展工作的必要條件，獨立董事進入不了角色。從行使權利的環(huán)境上來看，有很多上市公司并沒有履行證監(jiān)會關于重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可前方可提交董事會討論的相關規(guī)定。此外，獎懲制度的缺失加大了獨立董事的道德風險。目前我國的獨立董事制度中，卻鮮有對獨立董事的評價和獎懲制度。在勤勉工作無人重視，失職也不會受到嚴厲處分的環(huán)境下，局部獨立董事可能就不那么認真工作。六、影響獨立董事發(fā)揮作用的因素

1、獨立性〔提名程序、報酬、個人性格〕2、能力〔獲取信息、知識結(jié)構、人員缺乏〕3、缺乏法律保障，獨立董事的權力有名無實4、獨立董事面對的風險，會影響獨立董事的決策七、完善我國的獨立董事制度1從獨立董事鼓勵機制來看，上市公司應當從獨立董事、獨立董事年齡、公司高級管理人員薪酬和公司董事會議次數(shù)來來確定獨立董事的報酬水平，使獨立董事的報酬既可以起到鼓勵的作用，又不會使其喪失獨立性。2從獨立董事的獨立性來看，上市公司應當從公司股權集中程度、董事長與總經(jīng)理合一性、獨立董事報酬、董事會持股和獨立董事辦公地點來完善獨立董事的獨立性，使公司的獨立董事治理特征具有高績效公司的特點。完善我國的獨立董事制度3從獨立董事的保證機制來看，上市公司應當從獨立董事的規(guī)模、獨立董事的比例、獨立董事兼職數(shù)量、獨立董事職業(yè)背景和獨立董事出席率來進行改革，增強獨立董事履行職責的條件。4從獨立董事的法律建設來看，獨立董事的特殊權利和責任，獎罰標準，獨立董事的選任程序，這都需要從法律角度上予以規(guī)定，保證獨立董事更有效的履行自己的職責。完善我國的獨立董事制度5明確獨立董事的功能定位將獨立董事制度移植到我國，是為了完善上市公司監(jiān)督體制，使得股東間利益平衡。但是目前獨立董事自己和上市公司均認為，獨立董事最主要的功能是提供專業(yè)知識和技術支持，獨立董事的監(jiān)督功能被認為是次要的。獨立董事在我國上市公司被認為是咨詢專家或者專業(yè)參謀。這顯然是不對的。雖然獨立董事大多為專業(yè)人士，能為公司的開展獻計獻策，但是他首先是一個監(jiān)督者，是要監(jiān)督公司的執(zhí)行董事和經(jīng)理層的工作的八、總結(jié)自2001年以來，?關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見?明確規(guī)定上市公司必須建立獨立董事制度。中國證監(jiān)會引入獨立董事制度的初衷是“進一步完善上市公司治理機構，促進上市公司標準運作〞，但是在其運行過程中，由于中國特殊的國情，其在開展過程中暴露出很多的問題。但是，應該相信通過各項制度的完善，獨立董事制度一定可以走得更遠、更好。在獨立