建設(shè)工程索賠費(fèi)用的審核方法及其合同法律依據(jù)

建設(shè)工程索賠費(fèi)用的審核方法及其合同法律依據(jù)

摘要：本文對(duì)工程索賠的定義進(jìn)行了介紹，總結(jié)了工程索賠的原因及其合同法律依據(jù)，并結(jié)合實(shí)例分析工程索賠費(fèi)用審核的難點(diǎn)和處理方法。

一、工程索賠的定義及現(xiàn)狀

工程索賠是指在工程承包合同履行中，合同當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)由對(duì)方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。引起索賠的原因，可能在業(yè)主，也可能在承包商方面。從專業(yè)角度看，國(guó)際工程中通常把承包商對(duì)業(yè)主的索賠叫做“索賠”，業(yè)主對(duì)承包商的索賠叫做“反索賠”。隨著我國(guó)改革開放的不斷深入，招投標(biāo)制度的推行，而建設(shè)工程合同“標(biāo)的物”非定型產(chǎn)品，履行期限長(zhǎng)、合同條款多而復(fù)雜，在漫長(zhǎng)的履行過(guò)程中，必然引發(fā)這樣那樣的實(shí)際問(wèn)題，工程索賠（反索賠）在所難免。而如何合理確定工程索賠的費(fèi)用和工期，是工程合同管理和我們進(jìn)行結(jié)算評(píng)審所必須解決的重要問(wèn)題。

二、工程索賠的主要原因

計(jì)算工程索賠的費(fèi)用和工期首先要明確在什么情況下可能出現(xiàn)索賠，引起索賠的原因可以歸納為以下方面：

1、當(dāng)事人違反合同約定；

2、合同變更；

3、不可抗力事件；

4、法律的修改；

5、工程師指令，如暫停部分工作、停工（全面暫停）、終止合同；

6、合同缺陷或?qū)贤募钠缌x解釋并造成損失；

7、行使權(quán)利過(guò)當(dāng)、增加特殊要求（如：增加檢驗(yàn)項(xiàng)目且檢驗(yàn)合格）而造成的損失；

8、對(duì)方原因?qū)е马?xiàng)目缺陷（包括對(duì)未最終移交的工程不恰當(dāng)使用）而發(fā)生損失；

9、支付延誤造成的損失；

10、物價(jià)上漲、匯率變化、政策法令變化等。

三、工程索賠的合同法律依據(jù)

建設(shè)工程合同的索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對(duì)施工企業(yè)來(lái)說(shuō)是一種保護(hù)自己，維護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益，避免損失，增加利潤(rùn)的手段。索賠的依據(jù)有：

第一，法律依據(jù)?！睹穹ㄍ▌t》第一百零六條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。以及第一百一十一條對(duì)違反合同的民事責(zé)任的規(guī)定，即“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！钡谝话僖皇l還規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?！辈徽撌裁辞闆r，只要是發(fā)包人的責(zé)任，使承包人遭受到合同價(jià)以外的損失或影響工期，承包人就可以依法要求發(fā)包人采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失，這種要求賠償權(quán)，就是依法索賠權(quán)。

第二，合同依據(jù)。工程索賠的最直接也是最重要的依據(jù)是施工合同，目前國(guó)內(nèi)大量的工程合同普遍使用的國(guó)家《建設(shè)工程項(xiàng)目管理規(guī)范》合同范本（GB/T50326-2006），其根據(jù)對(duì)FIDIC單價(jià)合同（紅皮書）的研究，對(duì)引起變更、索賠的事項(xiàng)做了歸納，F(xiàn)IDIC合同條件具體規(guī)定了進(jìn)行索賠的條件、程序和要求，具有較強(qiáng)的可操作性。索賠和反索賠證據(jù)的成立、必須具備真實(shí)性、全面性、及時(shí)性和符合特定條件,這就有賴于完整的基礎(chǔ)資料、如招投標(biāo)文件、施工合同文件及附件、各種簽約、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、施工組織設(shè)計(jì)、會(huì)議紀(jì)要、施工現(xiàn)場(chǎng)有關(guān)文件、工程檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告、國(guó)家物價(jià)和工資指數(shù)及法律、法令、政策文件、材料進(jìn)場(chǎng)憑據(jù)等、都必須認(rèn)真系統(tǒng)地收集積累、任何一方由于信息管理不善，都會(huì)錯(cuò)失有效的索賠和反索賠。合同簽訂的甲乙雙方在合同談判時(shí)就要注意有關(guān)索賠條款的約定，一般應(yīng)明確出現(xiàn)什么情況時(shí)可以進(jìn)行索賠，索賠的時(shí)效，出現(xiàn)新增及變更項(xiàng)目時(shí)的各種費(fèi)用的計(jì)取方式等。

四、工程索賠費(fèi)用的審核

索賠的性質(zhì)屬于補(bǔ)償行為，而不是懲罰。索賠是當(dāng)事人的權(quán)利，既包括承包人向發(fā)包人的索賠，也包括發(fā)包人向承包人的索賠。但索賠要遵循一定的程序。索賠的特征是：（1）不主張不補(bǔ)償；（2）索賠方事后或事中提出；（3）依法、以約定和慣例解決的過(guò)程。

在對(duì)工程索賠費(fèi)用進(jìn)行審核的難點(diǎn)有二個(gè)，一是判斷那些費(fèi)用可以索賠，二是確定可以索賠的費(fèi)用應(yīng)如何進(jìn)行計(jì)算。我們?cè)趯徍斯こ趟髻r時(shí)應(yīng)首先分析產(chǎn)生索賠的原因，分清責(zé)任，并對(duì)照合同條款，確定索賠是否成立。如對(duì)于不可抗力造成的損失，一般合同中規(guī)定承包商是可以索賠的，但如果是因?yàn)槌邪淘?，工程沒(méi)有按期完工，而不可抗力發(fā)生在原合同工期之后，則不可抗力造成的工期延期不能再索賠。當(dāng)已確定索賠成立后，則要注意索賠費(fèi)用的組成及其審核方法。

1、索賠費(fèi)用的組成。索賠費(fèi)用一般由人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工機(jī)械使用費(fèi)、分包費(fèi)用、工地管理費(fèi)、利息、總部管理費(fèi)、利潤(rùn)等費(fèi)用組成。

2、索賠費(fèi)用的審核原則和方法。在確定賠償金額時(shí)，應(yīng)遵循下述原則：所有賠償金額，都應(yīng)該是施工單位為履行合同所必須支出的費(fèi)用，按此金額賠償后，應(yīng)使施工單位恢復(fù)到未發(fā)生事件前的財(cái)務(wù)狀況，即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失，但也不得因索賠事件而獲得額外收益。

根據(jù)上述原則可以看出，索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實(shí)際損失（包括支出的額外成本的失掉的可得利潤(rùn)），而不考慮利潤(rùn)。所以索賠金額計(jì)算的基礎(chǔ)是成本，用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響時(shí)所應(yīng)有的成本，其差值即為賠償金額。

索賠金額的審核方法很多，各個(gè)工程項(xiàng)目都可能因具體情況不同而采用不同的方法，主要有：總費(fèi)用法、修正的總費(fèi)用法及實(shí)際費(fèi)用法?？傎M(fèi)用法和修正的總費(fèi)用法由于不夠準(zhǔn)確，在此不再詳述。

實(shí)際費(fèi)用法是按每個(gè)索賠事件所引起損失的費(fèi)用項(xiàng)目分別分析計(jì)算索賠值的一種方法，這種方法比較復(fù)雜，但能客觀地反映施單位的實(shí)際損失，比較合理，易于被當(dāng)事人接受，在國(guó)際工程中廣泛被采用。通常分三步，第一步，分析每個(gè)或每類索賠事件所影響的費(fèi)用項(xiàng)目，不得有遺漏，這些費(fèi)用項(xiàng)目通常應(yīng)與合同報(bào)價(jià)中的費(fèi)用項(xiàng)目一致。第二步，計(jì)算每個(gè)費(fèi)用項(xiàng)目受索賠事件影響的數(shù)值，通過(guò)與合同價(jià)中的費(fèi)用價(jià)值進(jìn)行比較即可得到該項(xiàng)費(fèi)用的索賠值。第三步，將各費(fèi)用項(xiàng)目的索賠值匯總，得到總費(fèi)用索賠值。

五、實(shí)例分析

某室外排水管工程承發(fā)包雙方簽訂了總價(jià)包干合同，施工中，在開工后第5天遇季節(jié)性大雨而停工2天，隨后工程開挖時(shí)發(fā)現(xiàn)地下有一段堅(jiān)硬石帶，而管溝必須穿越這段石帶，實(shí)際施工中承包方經(jīng)發(fā)包方同意聘請(qǐng)了有資質(zhì)的專業(yè)爆破公司對(duì)該石帶進(jìn)行爆破施工，導(dǎo)致費(fèi)用增加和工期延誤5天，承包方對(duì)此以上兩個(gè)事件向發(fā)包方提出了索賠，要求補(bǔ)償現(xiàn)場(chǎng)工人10人窩工費(fèi)用30元/天,共7天，現(xiàn)場(chǎng)大型機(jī)械窩工1臺(tái)，按500元/臺(tái)班,共7臺(tái)班，爆破工程分包費(fèi)用共30000元，爆破工程工地管理費(fèi)共1500元，總部管理費(fèi)900元，利潤(rùn)1200元。因此承包方索賠的總金額為：

10×30×7+1×500×7+30000+1500+900+1200＝39200元，索賠工期為7天。

在審核該工程結(jié)算時(shí)，經(jīng)過(guò)對(duì)索賠事件的分析，我們認(rèn)為季節(jié)性大雨不是特殊氣象，是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)承包商可以預(yù)見(jiàn)的，該事件引起的費(fèi)用及工期索賠均不能成立；而由于發(fā)包方事先沒(méi)有提供地質(zhì)資料，且該工程地處市區(qū)，一般承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)并不能預(yù)見(jiàn)在該地段開挖會(huì)碰到堅(jiān)硬石，屬于有經(jīng)驗(yàn)的承包商不可預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，因此索賠成立。審核采用實(shí)際費(fèi)用法對(duì)索賠費(fèi)用進(jìn)行計(jì)算，由于現(xiàn)場(chǎng)除石帶位置外還有其它工作面，承包方應(yīng)對(duì)工人進(jìn)行靈活調(diào)配，不應(yīng)出現(xiàn)窩工，工人窩工費(fèi)不予考慮；現(xiàn)場(chǎng)已確認(rèn)窩工的1臺(tái)機(jī)械不能按正常施工機(jī)械臺(tái)班500元/臺(tái)計(jì)算，只能按相關(guān)文件規(guī)定的機(jī)械臺(tái)班停滯費(fèi)150元/臺(tái)班計(jì)算；索賠金額是用于賠償承包方因索賠事件而受到的實(shí)際損失，而不考慮利潤(rùn)，因此承包方索賠利潤(rùn)1200元不予計(jì)取。由于工期延誤導(dǎo)致工地現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)、總部管理費(fèi)增加，同意計(jì)算，按原合同價(jià)中管理費(fèi)總數(shù)除以合同天數(shù)得出工地現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)為200元/天，總部管理費(fèi)為100/天。審核后的索賠金額為：

1×150×5+30000+200×5+100×5＝32250元，同意工期