商法歷年真題試卷匯編7

商法歷年真題試卷匯編7

（總分：64.00,做題時(shí)間：90分鐘）

一、名詞解釋題（總題數(shù)：12,分?jǐn)?shù)：24.00）

1.商事登記（浙江工商大學(xué)2009年研）

正確答案：（正確答案：商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依

照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，并將登記事項(xiàng)記載于登記

簿的法律行為。）

2.商號(hào)與商標(biāo)（華師2003年研）

正確答案：（正確答案：商號(hào)，又稱商事名稱、商業(yè)名稱，它是指商主體在從事商行為時(shí)所使用的名稱，

即商主體在商事交易中，用以署名或其代理人與他人進(jìn)行商事交往時(shí)使用的名稱。商標(biāo)是指屬于一定的經(jīng)

營(yíng)企業(yè)的特種商品或產(chǎn)品的標(biāo)記，它適用于商標(biāo)法，而不適用關(guān)于商號(hào)的法律規(guī)定。商號(hào)與商標(biāo)在形式

構(gòu)成、實(shí)際作用、法律調(diào)整等方面都存在差異，因此，商號(hào)與商標(biāo)兩者性質(zhì)不同。）

3.商號(hào)登記

正確答案：（正確答案：商號(hào)登記，是指商主體對(duì)其所選定的商號(hào)按照法定要求和程序，在商事登記機(jī)構(gòu)

辦理注冊(cè)手續(xù)，經(jīng)審查后獲得專有使用權(quán)，并實(shí)現(xiàn)公示的過程。在多數(shù)國(guó)家中，商號(hào)登記是使商號(hào)獲得法

律保護(hù)的必要條件。我國(guó)法律同樣規(guī)定，商號(hào)登記是商事登記的法定事項(xiàng)，是商主體成立的必要條件。）

4.商號(hào)廢止

正確答案：（正確答案：商號(hào)的廢止是指商號(hào)因不再被使用而從法律上失去效力的事實(shí)狀態(tài)。一般認(rèn)為商

號(hào)之廢止分為三種情形：①實(shí)施了商號(hào)申請(qǐng)登記或預(yù)先登記者，在登記之后不再使用該商號(hào)，該商號(hào)或通

過辦理注銷登記手續(xù)而廢止，或因未辦理注銷登記手續(xù)而自行廢止。②因商主體發(fā)生變更，商號(hào)同時(shí)變

更，原有商號(hào)廢止。③商主體未發(fā)生變更，但商號(hào)發(fā)生變更，原有商號(hào)亦廢止。這方面的情況包括商主體

發(fā)生繼受經(jīng)營(yíng)，繼受人使用新商號(hào)，原有商號(hào)則廢止。）

5.商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)（華師2005年研）

正確答案：（正確答案：（1）商號(hào)權(quán)是指商主體依法享有的對(duì)商號(hào)的專有使用權(quán)，它主要包括專有權(quán)和使用

權(quán)兩個(gè)方面。專有權(quán)具有排斥他人使用容易混同的商號(hào)的作用；使用權(quán)具有防止他人妨礙商主體使用其商

號(hào)的作用。在我國(guó)，根據(jù)法律規(guī)定，商號(hào)權(quán)以登記為取得要件。商號(hào)登記是商主體工商業(yè)營(yíng)業(yè)登記的必要

事項(xiàng)。商號(hào)權(quán)具有區(qū)域性限制，具有公開性和可轉(zhuǎn)讓性。（2）商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有的使

用、許可他人使用、轉(zhuǎn)讓等專有權(quán)利，適用于商標(biāo)法的法律規(guī)定。（3）二者的區(qū)別和聯(lián)系主要表現(xiàn)在以下

兒方面：①商號(hào)是企業(yè)的字號(hào)，是企業(yè)獲得的商譽(yù)，而企業(yè)主對(duì)商號(hào)的設(shè)定、使用就稱作“商號(hào)權(quán)”。②

商標(biāo)權(quán)在全國(guó)范圍內(nèi)都有效，而商號(hào)權(quán)的效力一般限定在省、市、縣等一定行政區(qū)劃之內(nèi)。③當(dāng)商標(biāo)權(quán)和

商號(hào)權(quán)相沖突時(shí)，主張商標(biāo)權(quán)具有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。）

6.商號(hào)轉(zhuǎn)讓

正確答案：（正確答案：商號(hào)轉(zhuǎn)讓是指商主體將其享有的商號(hào)權(quán)利全部讓與受讓人的行為。商號(hào)轉(zhuǎn)讓的效

力是出讓人喪失商號(hào)權(quán)，受讓人成為該商號(hào)權(quán)的主體。商號(hào)作為一種特殊的財(cái)產(chǎn)形式，其轉(zhuǎn)讓的合法性得

到各國(guó)立法的肯定。但如何轉(zhuǎn)讓商號(hào)，一直存在兩種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)并導(dǎo)致兩種不同的立法。一種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)主張

絕對(duì)轉(zhuǎn)讓主義，在立法上奉行不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓的原則，即商號(hào)應(yīng)當(dāng)連同營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓：另一種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)主張

相對(duì)主義，在立法上奉行可單獨(dú)轉(zhuǎn)讓的原則，即商號(hào)不必連同營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓。）

7.商號(hào)出借

正確答案：（正確答案：商號(hào)出借是指商主體將商號(hào)使用權(quán)部分或全部讓與他人的行為。商號(hào)出借的效力

是借用人通過出借協(xié)議依法取得對(duì)他人商號(hào)的使用權(quán)，出借人仍然保留商號(hào)的所有權(quán)，但不保留或部分保

留商號(hào)的使用權(quán)。商號(hào)出借的現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)生活中普遍存在，如企業(yè)“掛靠”、“連鎖經(jīng)營(yíng)”、“特許經(jīng)

營(yíng)”等。）

8.商業(yè)賬簿（西北政法2007年研）

正確答案：（正確答案：商業(yè)賬簿是指商主體為了表明其財(cái)產(chǎn)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況而依法制作的賬簿?，F(xiàn)代商

業(yè)賬簿包括書面形式和電子形式兩種。形式意義的商業(yè)賬簿是指商主體依照法律的規(guī)定而制作的賬簿，即

法定賬簿；實(shí)質(zhì)意義上的賬簿是商主體所備置的所有賬簿。）

9.商事合伙與無(wú)限公司（華師2007年研）

正確答案：（正確答案：（D商事合伙，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出

資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商事組織。商

事合伙是一個(gè)擬制的法律主體，它以自己的名義實(shí)施商行為。（2）無(wú)限公司，亦稱無(wú)限責(zé)任公司，是指由

兩個(gè)以上股東組成的，股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。簡(jiǎn)言之，無(wú)限公司就是僅由無(wú)限責(zé)任股東

組成的公司。無(wú)限公司以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司。（3）無(wú)限公司的內(nèi)外關(guān)系具有濃

厚的合伙性，其與商事合伙之間最大的不同就是無(wú)限公司具有法人資格，而商事合伙不具有法人資格。）

10.股份有限公司（上交2003年研）

正確答案：（正確答案：股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票

籌集資本，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法

人。）

11.兩合公司（南開大學(xué)2003年研）

正確答案：（正確答案：兩合公司，指由一人以上的無(wú)限責(zé)任股東與一人以上的有限責(zé)任股東所組成，其

無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公

司。）

12.一人公司（南開大學(xué)2005年研）

正確答案：（正確答案：一人公司，系一人有限責(zé)任公司的簡(jiǎn)稱，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人

股東的有限責(zé)任公司。）

二、簡(jiǎn)答題（總題數(shù)：10,分?jǐn)?shù)：20.00）

13.商事登記的立法原則有哪些？（中國(guó)礦業(yè)大學(xué)2009年研；上交2003年研）

正確答案：（正確答案：（1）放任設(shè)立原則。政府對(duì)商主體不規(guī)定任何條件和形式要求，對(duì)當(dāng)事人的自由

選擇不予任何干涉和限制。這一制度完全否定政府對(duì)商事登記管理之必要性，現(xiàn)已基本不被采用。（2）特

許設(shè)立原則。商主體之設(shè)立和存續(xù)需經(jīng)國(guó)家專門立法和君主或國(guó)王特別許可。這一原則不利于商事交易的

發(fā)展，目前已基本不被采用。（3）核準(zhǔn)設(shè)立原則。商主體設(shè)立和存續(xù)，不僅應(yīng)符合法律規(guī)定的條件，還需

經(jīng)行政機(jī)關(guān)許可，行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)際需要作出自由裁量決定。（4）準(zhǔn)則主義原則。法律預(yù)先設(shè)定商主

體成立和存在的必要條件，只要符合這些條件，行為人就可以獲得商主體資格，無(wú)需取得行政機(jī)關(guān)的核

準(zhǔn)。（5）嚴(yán)格準(zhǔn)則原則。法律不僅規(guī)定商主體成立和存在的必要條件，同時(shí)規(guī)定商主體的嚴(yán)格責(zé)任，登記

機(jī)關(guān)對(duì)商主體設(shè)立和存續(xù)沒有自由裁量權(quán)，目前多數(shù)國(guó)家奉行這一原則。）

14.簡(jiǎn)析商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)及其效力。（西北政法2007年研）

正確答案：（正確答案：（1）商業(yè)名稱，是指商主體在從事商行為時(shí)所使用的名稱，即商主體在商事交易

中，用以署名或其代理人與他人進(jìn)行商事交往時(shí)使用的名稱。商業(yè)名稱權(quán)是指商主體依法享有的對(duì)商號(hào)的

專有使用權(quán)，它主要包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個(gè)方面。商業(yè)名稱權(quán)是一種名稱權(quán)，屬于法律上的絕對(duì)權(quán)，而

非相對(duì)權(quán)。其是兼人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)為一體的混合權(quán)利。商業(yè)名稱權(quán)作為一種特殊的法律權(quán)利，其性質(zhì)有：

①商業(yè)名稱權(quán)具有區(qū)域性限制。②商業(yè)名稱權(quán)具有公開性。商業(yè)名稱必須通過登記而予以公開，為他人

知曉。登記則為公開之必經(jīng)程序。③商業(yè)名稱權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。由于商業(yè)名稱權(quán)本身具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的性

質(zhì)，各國(guó)和各地區(qū)普遍肯定了這一性質(zhì)，但是對(duì)于如何轉(zhuǎn)讓有著區(qū)別。（2）商業(yè)名稱權(quán)的效力可以表現(xiàn)在

兩個(gè)方面：①商業(yè)名稱管理機(jī)關(guān)行使保護(hù)權(quán)。這主要是指，當(dāng)行為人使用了法律規(guī)定其無(wú)權(quán)使用的商

號(hào)，商業(yè)名稱主管機(jī)關(guān)則可以通過行政或司法的途徑，對(duì)其予以處罰，禁止其使用。②商業(yè)名稱權(quán)利人

行使商業(yè)名稱保護(hù)權(quán)。如果由于他人未經(jīng)允許使用商業(yè)名稱或妨礙商業(yè)名稱權(quán)利人使用其商業(yè)名稱，致使

商業(yè)名稱所有人的權(quán)利遭受侵犯，商業(yè)名稱所有人可以通過司法途徑要求他人不再使用該商業(yè)名稱并排除

妨礙，與此同時(shí)，商業(yè)名稱所有人還享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。）

15.簡(jiǎn)述商事名稱的特點(diǎn)及構(gòu)成要素。（西北政法2006年研）

正確答案：（正確答案：（1）商事名稱，是指各種商事主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中所使用的，與同類主體相互區(qū)別的

獨(dú)特文字標(biāo)志，是商人制度的重要組成部分。其法律特征包含以下幾個(gè)方面：①商事名稱僅僅是一個(gè)名

稱，這個(gè)名稱不是法律上權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，不等于承擔(dān)權(quán)利、義務(wù)的行為人。因此商號(hào)不等于商主體。

②商事名稱是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體之間相互區(qū)別的重要外在標(biāo)志。

③商事名稱是商主體的商事名稱，也就是說(shuō)，只有商主體在從事商行為時(shí)才可以使用這一名稱。這一特征

的意義在于，在一些國(guó)家中，商主體的商事名稱可以與自然人的名稱相競(jìng)合。（2）在我國(guó)，商事名稱的構(gòu)

成一般采用四段式結(jié)構(gòu)：第一部分是主體所在地行政區(qū)域的名稱；第二部分是主體的具體字號(hào)；第三部分

是依照國(guó)家的行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)劃分的主體行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；第四部分是主體的組織結(jié)構(gòu)或責(zé)任形式。）

16.論商號(hào)權(quán)的性質(zhì)。（武大2005年研）

正確答案：（正確答案：商號(hào)權(quán)是指商主體依法享有的對(duì)商號(hào)的專有權(quán)和使用權(quán)。專有權(quán)具有排除他人使

用相同或相近商號(hào)的功能；使用權(quán)具有防止他人妨礙商主體使用其商號(hào)的功能。商號(hào)權(quán)的取得以商號(hào)登記

為始點(diǎn)。但也有國(guó)家規(guī)定，在登記前就使用商號(hào)的，可以取得該商號(hào)權(quán)。履行登記旨在加強(qiáng)對(duì)該商號(hào)權(quán)的

法律保護(hù)。（1）商號(hào)權(quán)是兼具人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。從人身權(quán)方面分析，只有依法登記或合法取得

商號(hào)權(quán)的商主體才有權(quán)使用該商號(hào)。商號(hào)總是附屬于一定的商人主體，離開了商人主體，商號(hào)就純粹成為

文字組合。從財(cái)產(chǎn)權(quán)方面分析，商主體在冠以特定商號(hào)后從事商行為，便有利于與交易他方往來(lái)。在商人

享有優(yōu)良商譽(yù)的情況下，商號(hào)便同時(shí)積淀了極高的價(jià)值。（2）商號(hào)權(quán)是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。商號(hào)權(quán)既然能

給商主體帶來(lái)利益，它就可以通過合法程序?qū)嵭杏袃敾驘o(wú)償?shù)霓D(zhuǎn)讓。商號(hào)權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指允許他人在商品或

服務(wù)上使用自己的商號(hào)，即商號(hào)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓。對(duì)這種權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓人會(huì)對(duì)受讓人設(shè).用一定的條件，

如保證商品與服務(wù)質(zhì)量達(dá)到一定的要求。（3）商號(hào)權(quán)的保護(hù)受區(qū)域的限制。由于商號(hào)權(quán)是在一定國(guó)家的?

定行政區(qū)域的主管機(jī)關(guān)登記取得的，其公示后的影響范圍也只限于一定的區(qū)域之內(nèi)，因而商號(hào)權(quán)只能在一

定的區(qū)域內(nèi)受到法律保護(hù)。超出一定區(qū)域，該商號(hào)權(quán)就不具有對(duì)抗善意第三人的效力。全國(guó)知名企業(yè)的商

號(hào)在全國(guó)范圍內(nèi)享有受保護(hù)的權(quán)利，國(guó)際知名企業(yè)的商號(hào)權(quán)也應(yīng)在域外受到法律的保護(hù)。）

17.簡(jiǎn)述中國(guó)法律規(guī)定的公司種類。（中國(guó)礦業(yè)大學(xué)2009年研）

正確答案：（正確答案：我國(guó)公司法認(rèn)可了兩種公司類型，即有限責(zé)任公司和股份有限公司。（1）有限責(zé)

任公司①有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司，又稱有限公司，是指由50個(gè)以下股東出資設(shè)立

的，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)

法人。與其他公司類型相比較，有限責(zé)任公司具有以下特征：a.股東人數(shù)的限制性。股東人數(shù)上限為

50人。b.股東責(zé)任的有限性。有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。c.股東出資的

非股份性。有限責(zé)任公司的股東出資一般均采單一出資制。d.公司資本的封閉性。有限責(zé)任公司的資本

只能由全體股東認(rèn)繳，不能向社會(huì)募集股份，不能發(fā)行股票。e.公司組織的簡(jiǎn)便性。有限責(zé)任公司的設(shè)

立程序簡(jiǎn)便，只有發(fā)起設(shè)立，而無(wú)募集設(shè)立；有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)亦較簡(jiǎn)單、靈活，其股東會(huì)由全體

股東組成，董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；股東會(huì)的召集方法及決議的形成程序亦較簡(jiǎn)便。f.資合與人合的統(tǒng)

一性。②一人公司一人公司，系一人有限責(zé)任公司的簡(jiǎn)稱，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東

的有限責(zé)任公司。③國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本

級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（2）股份有限公司①股份有限公司

的概念與特征股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，

股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有

限公司與其他公司類型相比較，具有以下特征：a.股東責(zé)任的有限性。股份有限公司的股東僅以其所認(rèn)

購(gòu)的股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。b.資本募集的公開性。股份有限公司可以通過發(fā)行股票的形式來(lái)籌集公司的

資本。c.股東出資的股份性。這是股份有限公司與有限責(zé)任公司的又一區(qū)別。股份有限公司的資本要均

分為等額的股份，每個(gè)股東所持有的股份數(shù)額可以不同，但每股的金額必須相等。d.公司股票的流通

性。股份有限公司的股票可以作為交易的標(biāo)的，原則上可以自由買賣。e.公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。股份有限

公司股東的出資，構(gòu)成了公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，形成了公司法人所有權(quán)，使股份有限公司成為最典型的法人組

織。②上市公司上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。）

18.有限責(zé)任公司的主要法律特征。（中山大學(xué)2011年研）

正確答案：（正確答案：有限責(zé)任公司具有以下特征：（1）股東人數(shù)的限制性。對(duì)有限責(zé)任公司的股東人

數(shù)，凡是不承認(rèn)一人公司的國(guó)家的公司法都有下限和上限的規(guī)定，一般規(guī)定股東人數(shù)為2人以上30人或

50人以下；凡是承認(rèn)一人公司的國(guó)家的公司法一般僅規(guī)定股東人數(shù)的上限，而無(wú)下限的規(guī)定。（2）股東

責(zé)任的有限性。有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。此外，對(duì)公司及公司的債權(quán)人不負(fù)

任何財(cái)產(chǎn)責(zé)任，公司的債權(quán)人亦不得直接向股東主張債權(quán)或請(qǐng)求清償。這是有限責(zé)任公司與無(wú)限責(zé)任公司

的根本區(qū)別。（3）股東出資的非股份性。有限責(zé)任公司的資本，除采取“出資平等制”或“復(fù)數(shù)股份制”

的國(guó)家外，一般不分為股份，每個(gè)股東只有一份出資，但其數(shù)額可以不同，股東僅以其出資額為限對(duì)公司

負(fù)責(zé)。（4）公司資本的封閉性。有限責(zé)任公司的資本只能由全體股東認(rèn)繳，不能向社會(huì)募集股份，不能發(fā)

行股票。（5）公司組織的簡(jiǎn)便性。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序簡(jiǎn)便，只有發(fā)起設(shè)立，而無(wú)募集設(shè)立；有限責(zé)

任公司的組織機(jī)構(gòu)亦較簡(jiǎn)單、靈活，其股東會(huì)由全體股東組成，董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；股東會(huì)的召集方

法及決議的形成程序亦較簡(jiǎn)便。（6）資合與人合的統(tǒng)一性。有限責(zé)任公司雖然從本質(zhì)上說(shuō)是一種資本的聯(lián)

合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點(diǎn)，故股東相互間又具有人身信任因素，具有

人合的色彩，這就決定了此種公司一般是適合于中小企業(yè)的組織形式。）

19.試論公司法中的有限責(zé)任原則。（南開大學(xué)2004年研）

正確答案：（正確答案：（1）公司法中的有限責(zé)任原則是指股東僅以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限，對(duì)

公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東不對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任?，F(xiàn)代各

國(guó)基本都將有限責(zé)任原則確立為公司法的基本原則。（2）有限責(zé)任原則的確立，有利于促進(jìn)股東采取公司

的組織形式進(jìn)行交易的積極性，合理保障了股東的財(cái)產(chǎn)安全，使公司易于吸納社會(huì)閑散資金，保證公司資

本充足，加快市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。（3）公司有限責(zé)任的例外是“法人人格否認(rèn)制度”。如果股東利用公司的

法人資格和股東的有限責(zé)任逃避債務(wù)，損害債權(quán)人利益的，就會(huì)產(chǎn)生揭開公司面紗的法律后果，由股東對(duì)

公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任，并以此作為有限責(zé)任原則的例外與補(bǔ)充。）

20.我國(guó)《公司法》關(guān)于一人有限責(zé)任公司有哪些特別規(guī)定？（武大2008年研）

正確答案：（正確答案：a.提高一人有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額；b.一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)

一人有限責(zé)任公司，且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司；c.一人有限責(zé)任公司

應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明；d.一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)

在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)：e.一人有限責(zé)任公司的股東不能證

明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。）

21.簡(jiǎn)述我國(guó)一人公司的現(xiàn)狀、問題及對(duì)策。（南開大學(xué)2003年研）

正確答案：（正確答案：（1）我國(guó)一人公司的現(xiàn)狀和問題我國(guó)在修訂后的《公司法》中全面承認(rèn)了一人公

司。我國(guó)目前商業(yè)信用的程度較低，一人公司中存在著公司與股東財(cái)產(chǎn)混同的問題，股東利用公司的法人

資格和股東的有限責(zé)任規(guī)避債務(wù)，損害債權(quán)人的利益，破壞了社會(huì)的交易安全。（2）對(duì)策為防止承認(rèn)一

人公司后可能出現(xiàn)的問題，2005年《公司法》除規(guī)定一人公司準(zhǔn)用有限責(zé)任公司的有關(guān)規(guī)定外，還專門

用一節(jié)對(duì)一人公司作出了特別規(guī)定。這些特別規(guī)定的主要內(nèi)容是：①提高一人有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)

資本額。新公司法將有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本額普遍降低到人民幣3萬(wàn)元，但規(guī)定一人有限責(zé)任公司的

最低注冊(cè)資本限額為人民幣10萬(wàn)元，且股東須一次足額繳納，不得分期交付。②一個(gè)自然人只能投資設(shè)

立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。③一人有限責(zé)

任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。④一人有限責(zé)任公

司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。⑤一人有限責(zé)任公司的股東

不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。）

22.上市公司的法定條件。（南京大學(xué)2005年研）

正確答案：（正確答案：a.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)已公開發(fā)行；b.公司股本總額不少于人

民幣3000萬(wàn)元；c.公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元

的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；d.公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。）

三、論述題（總題數(shù)：5,分?jǐn)?shù)：10.00）

23.論商事登記的法律效力。（華師2005年研）

正確答案：（正確答案：（1）對(duì)商事登記效力的規(guī)定各國(guó)法律中關(guān)于商事登記效力的規(guī)定不盡相同，其可

以歸納為如下兒種情形：①商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件，未經(jīng)登記及宣告，商法人不能

成立，其行為不能被視為商行為。但是，對(duì)于商個(gè)體和商合伙而言，商事登記僅僅具有宣告性，是其商人

身份的法律認(rèn)可；如果行為人未經(jīng)登記而從事了商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其不享有商人所享有的權(quán)利，但必須履行

商人應(yīng)履行的義務(wù)。②商事登記不是商主體資格取得的必要條件，未經(jīng)登記程序，行為人實(shí)施了商行

為，同樣可以享有商人的權(quán)利并履行商人的義務(wù)。商事登記的作用僅在于保護(hù)商號(hào)和商主體的商標(biāo)等其他

與商主體相關(guān)的特殊權(quán)利。荷蘭等國(guó)家的商法奉行這?原則。③商事登記是各類商主體成立的必要要

件，未經(jīng)商事登記程序，行為人即使實(shí)施了商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也不得享有商人的權(quán)利，同時(shí)也不必履行商人

的義務(wù)，該行為可認(rèn)定為無(wú)效行為。在我國(guó)，根據(jù)工商登記法規(guī)的規(guī)定，商事登記不僅僅是商法人取得

法人資格的前提條件，也是不具備法人條件的商主體取得商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)資格的前提條件。我國(guó)法律嚴(yán)禁未

經(jīng)登記的無(wú)證照經(jīng)營(yíng)行為，對(duì)無(wú)照經(jīng)營(yíng)者予以行政處罰。（2）商事登記對(duì)第三人的法律效力合法有效的

登記，必然對(duì)第三人產(chǎn)生效力。①必須登記的事項(xiàng)在未履行登記或者已履行登記但尚未公告的情況下，

對(duì)第三人的保護(hù)。對(duì)于這一問題，多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，只要必須在商事登記簿上登記的事項(xiàng)還未履行登記

或還未予以公告，任何該必須登記事項(xiàng)的參與人都不可以用該事項(xiàng)來(lái)對(duì)抗第三人，除非第三人已經(jīng)了解了

該事項(xiàng)的真實(shí)情況。②應(yīng)登記事項(xiàng)在得到正確登記和公告之后對(duì)行為人和第三人的保護(hù)。關(guān)于這一問

題，一些國(guó)家法律規(guī)定，如果登記事項(xiàng)已經(jīng)登記并已經(jīng)公布，該事項(xiàng)則對(duì)第三人生效。但是，如果在登記

事項(xiàng)公布之后一定時(shí)間以內(nèi)，第三人既不知道，也無(wú)責(zé)任必須知道該登記事項(xiàng)，那么，該登記事項(xiàng)對(duì)其法

律行為不生效力。③已登記事項(xiàng)在公布發(fā)生差錯(cuò)的情況下對(duì)第三人的保護(hù)。關(guān)于這個(gè)問題，一些國(guó)家法

律規(guī)定，如果登記事項(xiàng)公布有誤，第三人可以針對(duì)負(fù)有登記義務(wù)的登記人，根據(jù)已公布之事實(shí)為法律行

為。除非第三人已經(jīng)知道公布事實(shí)有誤。在此，第三人必須是善意第三人，必須是該事項(xiàng)的局外人，不能

是該事項(xiàng)的直接參與人；同時(shí)，第三人對(duì)公布內(nèi)容之信任必須是導(dǎo)致他的法律行為的直接原因。這一規(guī)則

的目的在于保護(hù)善意第三人，它加大了登記義務(wù)人的責(zé)任。）

24.試述我國(guó)現(xiàn)行商事登記立法存在的問題及對(duì)策。

正確答案：（正確答案：商事登記是指商主體的籌辦人或商主體為設(shè)立、變更、終止其主體資格，而依商

法典或商事登記法及其他特別法的規(guī)定向商事登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。登記內(nèi)容和范圍在

法律上受到某種程度的限定。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，商事登記的必要事項(xiàng)主要包括商號(hào)、商事主體的住所、

經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營(yíng)期限、分支機(jī)構(gòu)、

所有權(quán)人、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等。商事登記法是指調(diào)整商事登記的法律適用、登記機(jī)關(guān)及其權(quán)限、申請(qǐng)及相關(guān)要

求、登記的效力等內(nèi)容的法律規(guī)范的總稱。商事交易以營(yíng)利為目的，但商事主體設(shè)立、出資履行、組織變

更或合并、增資減資以及解散等方面信息的登記和公告，有助于相關(guān)交易主體便利地獲取交易信息，從而

大大降低交易主體獲取信息的成本支出，也為商事主體迅速做出交易決策、降低交易風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)造了條件。

（1）我國(guó)商事登記存在的問題①商業(yè)登記立法形式分散。我國(guó)商業(yè)登記立法形式極度分散，實(shí)體法中和專

門性的登記法中均有涉及，又依據(jù)不同性質(zhì)的企業(yè)分別登記，妨礙了商業(yè)登記制度有機(jī)體系的構(gòu)建，不利

于商業(yè)活動(dòng)主體的守法和執(zhí)法主體的監(jiān)督與管理。②立法內(nèi)容存在相互重疊。如《公司法》第十二章關(guān)

于“法律責(zé)任”的內(nèi)容在《公司登記管理?xiàng)l例》第十一章中仍有重復(fù)。③政府自由裁量權(quán)過大。如我國(guó)

《公司登記管理?xiàng)l例》第45條規(guī)定，登記機(jī)關(guān)要在受理登記申請(qǐng)后，即發(fā)出《公司登記受理通知書》之

日起30天內(nèi)做出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定。對(duì)于何時(shí)受理并無(wú)明確時(shí)間限制，其必然為登記機(jī)關(guān)任意

行使自由裁量權(quán)留下余地。④登記過程中所需審批和核準(zhǔn)的要求過多，前置程序復(fù)雜，增大了從事商業(yè)

活動(dòng)的事前成本支出。如在企業(yè)的設(shè)立方式上普遍采用許可設(shè)立并輔之以特許設(shè)立，企業(yè)登記幾乎被扭曲

為行政上的營(yíng)業(yè)許可。⑤企業(yè)法人注銷登記程序不統(tǒng)一。根據(jù)《民法通則》第40條及《民通意見》第

58條的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)法人出現(xiàn)解散的事由時(shí)，應(yīng)依法進(jìn)行清算，以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任后，辦理注

銷登記手續(xù)，使企業(yè)的法人資格消滅，法人生命得以終結(jié)。即清算是注銷登記的先行程序，企業(yè)法人解散

的最終程序是辦理注銷登記。但是，在《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第33條中規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)

執(zhí)照，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)上繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或清算組清

理。該規(guī)定表明企業(yè)法人在其存續(xù)時(shí)期即使未經(jīng)過清算，未承擔(dān)民事責(zé)任，也可以先注銷其法人資格。這

種顯而易見的矛盾必然導(dǎo)致法律、法規(guī)在適用時(shí)的混亂和不統(tǒng)一，不利于保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。（2）對(duì)

完善登記制度的幾點(diǎn)思考①放棄對(duì)不同性質(zhì)企業(yè)分別制定登記法規(guī)的做法，制定一部系統(tǒng)化的對(duì)商事登

記做出全面規(guī)范的商事登記法。②我國(guó)商事登記法律規(guī)則有過多的公法色彩，強(qiáng)調(diào)行政審批職權(quán)的運(yùn)

用，而忽視對(duì)商事主體利益的保護(hù)。在商事登記立法的價(jià)值取向上，仍傾向于交易安全而忽視商事交易的

效率。商事登記法雖然具有公法價(jià)值，但其仍屬于商事立法這一私法的重要組成部分，并且這些公法性質(zhì)

條款始終處于為私法交易服務(wù)的地位。所以商事登記法的立法必須立足于私法的本位，注重安全與效率的

并重，尤其要體現(xiàn)對(duì)商事交易效率這?根本價(jià)值的追求。所以在商事登記法中應(yīng)借鑒英美法的一些做法，

企業(yè)設(shè)立方式上堅(jiān)持以準(zhǔn)則主義為主，簡(jiǎn)化商事登記程序，以申請(qǐng)、審查、核準(zhǔn)登記及公告為基本的登記

程序，限制和減少行政審批的前置程序。尤其是簡(jiǎn)化經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小的商個(gè)人的審批程序。③減少政府的

自由裁量權(quán)，防止登記機(jī)關(guān)故意或失職性的拖延、拒絕而增大申請(qǐng)者的成本支出，借鑒法國(guó)《關(guān)于商事及

公司登記的法令》的規(guī)定，“法院書記官在收到申請(qǐng)的5個(gè)工作日內(nèi)應(yīng)進(jìn)行登錄……”，這種確定性的時(shí)

間標(biāo)準(zhǔn)將更易于保護(hù)商事主體的權(quán)益。在具體制度的構(gòu)造上，應(yīng)完善登記機(jī)關(guān)的職責(zé)規(guī)制，借鑒外國(guó)的立

法經(jīng)驗(yàn)，督促登記官員i革慎地履行職責(zé)；完善商事登記賬簿和相關(guān)文件的管理，對(duì)登記賬簿的內(nèi)容、保

管、滅失等做出詳盡的規(guī)制：完善登記程序法，為各類登記設(shè)立通則，避免重復(fù)并注意登記的系統(tǒng)化。

④構(gòu)建登記爭(zhēng)訴的行政訴訟制度。我國(guó)立法確定由工商部門負(fù)責(zé)登記工作，那么監(jiān)督和保障申請(qǐng)人的合法

權(quán)利的工作可由法院來(lái)完成，以防止部門內(nèi)部既審批又監(jiān)管而達(dá)不到應(yīng)有的效果。⑤明確登記與公告的

效力，登記不實(shí)以及登記與公告不一致時(shí)對(duì)善意第三人的法律效力。⑥商事登記審查中的形式化。保障

交易安全要求登記機(jī)關(guān)對(duì)登記材料的真實(shí)性、合法性進(jìn)行嚴(yán)格審查，防止危及交易安全的主體進(jìn)入市場(chǎng)；

提高交易效率要求登記機(jī)關(guān)降低準(zhǔn)入門檻，盡可能為商事交易提供便利。商事登記審查的立法模式選擇必

須在效率與安全中尋找二者最佳的均衡點(diǎn)。因此在登記審查方式上應(yīng)以形式審查為主，在特定情況下兼采

實(shí)質(zhì)性審查，即采取折中審杳的模式。此種情形下，登記機(jī)關(guān)只享有實(shí)質(zhì)審查的職權(quán)，而不負(fù)有實(shí)質(zhì)審查

的義務(wù)，僅在對(duì)于申請(qǐng)登記事項(xiàng)產(chǎn)生疑問或當(dāng)事人及第三人提出異議時(shí)，才依職權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，如對(duì)申

請(qǐng)人簽名和簽章的真實(shí)性的審查，對(duì)被舉報(bào)登記不實(shí)的事項(xiàng)及相關(guān)材料的審查等。）

25.結(jié)合05年公司法修訂論述公司法規(guī)范的強(qiáng)制性和任意性。（人大2006年研）

正確答案：（正確答案：從公司法的規(guī)范性質(zhì)上看，公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法

律。公司法作為商法的重要組成部分，雖然與民法一起形成了私法的二元結(jié)構(gòu)，但同時(shí)它又有著區(qū)別于民

法的顯著特征，且此特征早已在民商法學(xué)者中達(dá)成共識(shí)，并被精辟地概括為：商事法是一切法律中之最屬

方式自由的，而同時(shí)又是最為方式嚴(yán)格的法律。由于商法中的公司法是規(guī)范商業(yè)交易基礎(chǔ)的法律，重在追

求交易安全，公司組織是否健全，直接或間接與第三人發(fā)生利害關(guān)系，關(guān)系到社會(huì)公眾的利益，故凡是涉

及交易安全的就應(yīng)以強(qiáng)制性規(guī)范來(lái)加以規(guī)定；反之，凡是涉及公司內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的，則應(yīng)以任意性規(guī)

范來(lái)加以規(guī)定，給公司必要的自治空間?？傊?，在公司法中隨處可見強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范之對(duì)峙，這

并非商法之異化，而恰恰是“商法二元性”之表現(xiàn)。完善的公司立法應(yīng)當(dāng)處理好強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范

的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制性規(guī)范加以約束的，就必須賦予其必要的剛性；應(yīng)當(dāng)以任意性規(guī)范作出規(guī)定的，就必

須賦予其必要的彈性。只有這樣，才能使兩種規(guī)范有機(jī)協(xié)調(diào)，靈活運(yùn)用而并行不悖。原公司法在很大程

度上是一部強(qiáng)制性的法律，存在過多的行政干預(yù)，缺乏必要的任意性規(guī)范，在實(shí)踐中導(dǎo)致諸多問題。此次

公司法的修改一個(gè)很重要的目的就是，增加公司法的任意性，還原公司法的私法性質(zhì)，使公司真正成為市

場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自主決策的民事主體。新公司法通過公司章程賦予了股東、董事等公司的相關(guān)當(dāng)事人更多的意思自

治空間，公司法出現(xiàn)大量的''公司章程另有規(guī)定的除外”及類似的條款，比如：公司對(duì)外投資或?yàn)樗颂?/p>

供擔(dān)保的，根據(jù)公司章程規(guī)定由股東（大）會(huì)或董事會(huì)批準(zhǔn)；公司利潤(rùn)分配方法可以由章程規(guī)定不按出資比

例分配；股東可以由公司章程規(guī)定不按出資比例行使表決權(quán)：董事會(huì)、股東（大）會(huì)的議事方式和表決程序

由公司章程規(guī)定等。）

26.論“一人公司”出現(xiàn)對(duì)公司社團(tuán)性的沖擊。（中山大學(xué)2009年研）

正確答案：（正確答案：社團(tuán)性，是指公司作為社團(tuán)法人應(yīng)為人的結(jié)合，其股東和股權(quán)具有多元性。社團(tuán)

性最初被認(rèn)為是公司的特征之一，但是一人公司的出現(xiàn)，對(duì)公司的社團(tuán)性造成了巨大的沖擊。具體分析如

下：（1）公司應(yīng)否具有社團(tuán)性特征，一直是學(xué)術(shù)界認(rèn)識(shí)分歧較大的問題之一。①否定說(shuō)有些學(xué)者認(rèn)為，

隨著一人公司的地位逐漸為許多國(guó)家的法律所承認(rèn)，公司已逐漸失去其社團(tuán)性特征。因而，在一些公司法

的著述中否認(rèn)公司的社團(tuán)性特征。②肯定說(shuō)有些學(xué)者則認(rèn)為，無(wú)論從公司的本質(zhì)看，還是從各國(guó)公司法

的規(guī)定看，公司都應(yīng)當(dāng)是一種社團(tuán)或聯(lián)合體，這是公司與獨(dú)資企業(yè)的根本區(qū)別。忽視了公司的社團(tuán)性或聯(lián)

合性特征，就極易把公司與獨(dú)資企業(yè)混同起來(lái)，從而也就失去了公司作為企業(yè)特殊組織形態(tài)存在的必要。

（2）理性的認(rèn)識(shí)①就股份有限公司而言，其股東都不可能是單一個(gè)人，此類公司股東和股權(quán)始終具有多元

性特征，都表現(xiàn)為人的結(jié)合和財(cái)產(chǎn)的組合，社團(tuán)性系其本質(zhì)屬性。②就有限責(zé)任公司而言，盡管我國(guó)修

訂后的《公司法》承認(rèn)了一人公司，但有限責(zé)任公司的常態(tài)仍為二人以上的財(cái)產(chǎn)組合，一人公司只不過是

有限責(zé)任公司的特殊形態(tài)，因而也并不否認(rèn)以社團(tuán)性為常態(tài)的公司特征。但是不可否認(rèn)，一人公司的出現(xiàn)

已經(jīng)宣告了公司社團(tuán)性范式的危機(jī)，預(yù)示著公司理論有可能面臨變革。）

27.我國(guó)《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全

部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公

司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”第58條第2款規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，

是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司?！钡?4條規(guī)定：”一人有限責(zé)任公司的股

東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！保ㄎ浯?009年研）

正確答案：（正確答案：這是關(guān)于有限責(zé)任原則及其例外的法律規(guī)定?！豆痉ā返?條確立了有限責(zé)任

原則，規(guī)定股東以其認(rèn)繳的出資額或其認(rèn)購(gòu)的股份為限，對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司

債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。法律一般推定股東承擔(dān)有限責(zé)任，如果債權(quán)人主張股東濫用有限責(zé)任應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)

任，但是在一人有限責(zé)任公司的情況下，《公司法》對(duì)此做出了例外規(guī)定。由于一人公司股東與公司的財(cái)

產(chǎn)極易混同，因此法律將舉證證明其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的義務(wù)附加給一人公司的股東，采取舉證責(zé)任倒置的舉證規(guī)

則，如果股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這一規(guī)定更有利

于對(duì)債權(quán)人的保護(hù)和交易安全的維護(hù)。）

四、案例分析題（總題數(shù)：5,分?jǐn)?shù)：10.00）

28.2005年6月，A、B、C三家公司達(dá)成協(xié)議，共同投資，在人民大學(xué)附近成立一家有限責(zé)任公司一一東

東零售超市。三家公司共同草擬并一致通過了公司章程，章程規(guī)定新的公司注冊(cè)資本90萬(wàn)，每家公司出

資30萬(wàn)，出資方式有：貨幣、土地使用權(quán)和超市營(yíng)業(yè)需要的設(shè)備等。貨幣出資已于7月劃入東東超市的

臨時(shí)賬戶，設(shè)備和土地使用權(quán)也于8月份辦理了相關(guān)的手續(xù)。8月底，東東有限責(zé)任公司委托會(huì)計(jì)師事務(wù)

所驗(yàn)資，后該會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了驗(yàn)資證明。9月初，東東有限責(zé)任公司向工商行政管理部門申請(qǐng)登記，

提交了公司登記的申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。工商局審查后，認(rèn)為東東有限責(zé)任公司的法定資

本和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件合格，但人大附近類似的超市已有數(shù)家，為了防止超市之間的惡性競(jìng)爭(zhēng)和促進(jìn)該地區(qū)經(jīng)

濟(jì)有序的發(fā)展，工商局決定不予登記。后經(jīng)A、B、C三家公司的共同努力，工商局同意登記。2005年

底，東東超市看到代訂火車票的業(yè)務(wù)十分賺錢，擅自增加代訂火車票業(yè)務(wù)。2006年初，東東有限責(zé)任公

司的生意滑坡劇烈，三家公司決定為該公司更名，以轉(zhuǎn)換商運(yùn)。請(qǐng)對(duì)以上案例進(jìn)行分析。

正確答案：（正確答案：商事登記是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定向主管機(jī)關(guān)提出的，旨在設(shè)立、變更或終止商

事主體資格的申請(qǐng)，主管機(jī)關(guān)予以注冊(cè)登記的一系列法律行為。在世界范圍內(nèi)，不同國(guó)家對(duì)不同類型的公

司設(shè)立條件有不同的規(guī)定，但總體上要求：公司設(shè)立的人數(shù)要求、資本要求和組織要求。我國(guó)《公司法》

第23條對(duì)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件作了規(guī)定，工商部門確認(rèn)了東東有限責(zé)任公司的設(shè)立條件符合法律的

要求，而且該公司不屬于政府進(jìn)行市場(chǎng)準(zhǔn)入控制的領(lǐng)域，因此，工商局應(yīng)該給予無(wú)條件的注冊(cè)，不應(yīng)以公

司法之外的理由對(duì)設(shè)立申請(qǐng)予以駁回。依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第29條的規(guī)定，公司變更經(jīng)營(yíng)范圍

的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定做出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定

必須報(bào)經(jīng)審批的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)自國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。在增加代訂火車票業(yè)務(wù)

問題上，東東超市應(yīng)向工商局申請(qǐng)變更經(jīng)營(yíng)范圍而不應(yīng)擅自變更。依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第25條的

規(guī)定，公司變更名稱的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定做出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。東東超市需要變更

名稱時(shí)也需要申請(qǐng)變更登記。）

29.1994年初，某市一家有限公司開業(yè)，公司登記名稱為“XX市紅都時(shí)裝有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱甲

公司）。同年11月，與該公司地理位置僅隔100米遠(yuǎn)的另外一條馬路上，又有一家有限責(zé)任公司登記注

冊(cè)，名稱為“XX市紅都制衣有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱乙公司）。這兩家雖然相隔很近，但行政區(qū)劃上卻

不屬于同一個(gè)區(qū)，因此，均分別向各自所在的區(qū)工商機(jī)關(guān)辦理了公司名稱注冊(cè)登記。為此，甲公司與乙公

司打起了名稱權(quán)官司。甲公司主張，該公司自1994年初經(jīng)工商局批準(zhǔn)開業(yè)以來(lái)，就一直以“紅都時(shí)裝公

司”名稱營(yíng)業(yè)至今；而乙公司在此之后卻用“紅都制衣公司”名稱，與它的名稱相似而且乙公司也兼營(yíng)時(shí)

裝，而兩公司相距不遠(yuǎn)在社會(huì)上造成了一定的影響。甲公司據(jù)此認(rèn)為乙公司侵犯了甲公司的名稱專用權(quán)，

因此請(qǐng)求法院判令乙公司停止使用“紅都制衣公司”這一名稱，并承擔(dān)賠禮道歉及消除影響的民事責(zé)任。

乙公司主張，本公司名稱與甲公司名稱不相同，登記機(jī)關(guān)也不相同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國(guó)家有關(guān)法規(guī)規(guī)

定，公司名稱登記有行業(yè)之分，我方屬服裝加工業(yè)，而甲公司屬于商品零售業(yè)，行業(yè)不同，字號(hào)可以使用

同一名稱，因而不存在侵權(quán)問題。問：乙公司是否侵犯甲公司名稱專用權(quán)?為什么？

正確答案：（正確答案：乙公司沒有侵犯甲公司名稱專用權(quán)。按照我國(guó)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對(duì)商號(hào)

的選定作出的限制規(guī)定，商主體原則上只允許使用一個(gè)商號(hào)，在同一工商行政管理機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)，新登記的

商號(hào)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)的商號(hào)相同或近似。在本案中，甲乙公司分別在不同轄區(qū)的工商行政管理

部門注冊(cè)登記，其登記機(jī)關(guān)不同，行業(yè)不同，不存在侵權(quán)問題。）

30.A公司是2000年成立的上市公司，公司聘用了取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書并從事會(huì)計(jì)工作十年的老馬擔(dān)任

單位會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人（會(huì)計(jì)主管人員）。此外，為了節(jié)省資金，還聘用了正在進(jìn)行會(huì)計(jì)從業(yè)資格考試的小劉

作為會(huì)計(jì)人員。2003年，公司的總經(jīng)理以公司的名義為B公司向銀行提供了擔(dān)保。2004年B公司不能還

款，銀行將A、B公司一起告上法庭，要求A公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。A公司未將訴訟事項(xiàng)在財(cái)務(wù)報(bào)告中說(shuō)

明。2004年3月老馬生病，在家休息了一個(gè)月，此期間，公司的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)和會(huì)計(jì)事項(xiàng)由小劉經(jīng)辦，

審核和財(cái)物保管人員也由小劉兼任。2004年底，公司業(yè)績(jī)滑坡，公司董事長(zhǎng)和總經(jīng)理要求老馬想辦法在

財(cái)務(wù)上修改公司的業(yè)績(jī)，老馬改變費(fèi)用、成本的計(jì)量方法，不列或者少列費(fèi)用、成本，增加利潤(rùn)，使A公

司的年度報(bào)告很令股民滿意。2005年，老馬和小劉私設(shè)會(huì)計(jì)賬簿，一本應(yīng)付工商稅務(wù)部門，另一本內(nèi)部

核算。2005年末，審計(jì)組對(duì)A公司進(jìn)行檢杳，通過審閱“銀行存款日記賬”等會(huì)計(jì)資料發(fā)現(xiàn)，該公司以

租用倉(cāng)庫(kù)為由，先后向其關(guān)聯(lián)公司C支付了23萬(wàn)元。審計(jì)組調(diào)杳得知：A公司沒有大的倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)。雖然

賬簿記錄和材料驗(yàn)單相符，但倉(cāng)庫(kù)保管員卻不知道外租倉(cāng)庫(kù)一事.后了解到是A公司的老總通過“租用費(fèi)

用”從C公司手中購(gòu)得一輛豪華轎車。試分析該案例中存在的財(cái)務(wù)賬簿方面的錯(cuò)誤。

正確答案：（正確答案：該案例中存在的財(cái)務(wù)賬簿方面的錯(cuò)誤主要有：（1）依據(jù)《會(huì)計(jì)法》第38條規(guī)定，

從事會(huì)計(jì)工作的人員，必須取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書。擔(dān)任單位會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人（會(huì)計(jì)主管人員）的，除取得

會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書外，還應(yīng)當(dāng)具備會(huì)計(jì)師以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)資格或者從事會(huì)計(jì)工作三年以上經(jīng)歷。因此，

小劉的聘用是不符合法律規(guī)定的。（2）《會(huì)計(jì)法》第19條規(guī)定，單位提供的擔(dān)保、未決訴訟等事項(xiàng)，應(yīng)

當(dāng)按照國(guó)家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告中予以說(shuō)明。所以A公司應(yīng)在財(cái)務(wù)報(bào)告中披露訴訟和

擔(dān)保的事項(xiàng)。（3）《會(huì)計(jì)法》第27條規(guī)定，記賬人員與經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)和會(huì)計(jì)事項(xiàng)的審批人員、經(jīng)辦人

員、財(cái)物保管人員的職責(zé)權(quán)限應(yīng)當(dāng)明確，并相互分離、相互制約。小劉不能同時(shí)兼任記賬和審批人員。

（4）《會(huì)計(jì)法》第28條規(guī)定，單位負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)保證會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)人員依法履行職責(zé)，不得授意、指使、

強(qiáng)令會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)人員違法辦理會(huì)計(jì)事項(xiàng)。因此公司董事長(zhǎng)和總經(jīng)理不可以要求會(huì)計(jì)人員去做違法的

事。（5）《會(huì)計(jì)法》第42條規(guī)定，違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門責(zé)

令限期改正，可以對(duì)單位并處三千元以上五萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人

員，可以處二千元以上二萬(wàn)元以下的罰款；屬于國(guó)家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者有關(guān)單位依法

給予行政處分：……（二）私設(shè)會(huì)計(jì)賬簿的……（6）依據(jù)《會(huì)計(jì)法》第43條規(guī)定，偽造、變?cè)鞎?huì)計(jì)憑證、

會(huì)計(jì)賬簿，編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。A公司和C公司雖簽訂合同，但

該合同目的在于規(guī)避法律，是無(wú)效合同。A公司明顯違反了《會(huì)計(jì)法》中不得以虛假的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)或資

料進(jìn)行會(huì)計(jì)核算和任何單位和個(gè)人不得偽造、變?cè)鞎?huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿及其他會(huì)計(jì)資料，不得提供虛假財(cái)

務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等規(guī)定，應(yīng)按照《會(huì)計(jì)法》第43條的規(guī)定追究法律責(zé)任。）

31.1995年2月，吳某與個(gè)體工商戶A、B共同設(shè)立某服裝有限責(zé)任公司（下稱服裝公司），吳某擁有公司

的大部分股權(quán)，并被選聘為公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽訂了兩份

皮衣和西服購(gòu)銷合同。合同約定：凱豐服裝廠向服裝公司供應(yīng)某品牌皮衣120件、西服40套，共計(jì)價(jià)款

9.9萬(wàn)元。同年9月，凱豐服裝廠按約將皮衣和西服運(yùn)送至服裝公司倉(cāng)庫(kù).10月20日，服裝公司因經(jīng)營(yíng)

狀況不佳，資金緊張，與吳某達(dá)成協(xié)議，向其借款10萬(wàn)元人民幣。服裝公司因主客觀等多方面的因素，

經(jīng)營(yíng)狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、西服購(gòu)銷合同前已拖欠多筆債務(wù)未還。并且，也有多個(gè)債務(wù)人

拖欠其錢款未還。至1997年5月11日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能償付凱豐服裝廠4萬(wàn)元貨款。鑒

于經(jīng)營(yíng)狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開股東會(huì)，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，

對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理，并公告?zhèn)鶛?quán)人。在清理債權(quán)債務(wù)時(shí)，吳某主張，自己作為公司的債權(quán)人