2023年精解人力資源管理適用法規(guī)

人力資源管理管控適用法規(guī)精解

前言

近幾年，隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的不斷完善，人力資源管理管控受到了全社會(huì)的重視，人

力資源管理管控者逐漸在企事業(yè)單位、政府公務(wù)機(jī)關(guān)管理管控、組織文化建設(shè)、業(yè)務(wù)行為規(guī)范

化等方面起到越來越重要的作用。

人力資源管理管控包括組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置、人員的招聘與培訓(xùn)、內(nèi)部管理管控制度的建

設(shè)、工作績效的考核、薪資福利制度的設(shè)計(jì)等合適的內(nèi)容。不少企業(yè)的人力資源從業(yè)者對(duì)各種

管理管控理念和管理管控方式方法非常精通，但對(duì)《勞動(dòng)法》及其相關(guān)法律法規(guī)卻不甚熟悉，

導(dǎo)致看似科學(xué)、高效的制度停留在理念上難以落實(shí)。很多大型用人單位在出現(xiàn)勞動(dòng)糾紛以后才

重新查找相關(guān)法律法規(guī)文本補(bǔ)課。這樣往往事倍功半，給企業(yè)帶來一些不必要的麻煩和損失。

因此，提高人力資源從業(yè)者的勞動(dòng)法律法規(guī)知識(shí)和工作技能是當(dāng)務(wù)之急。在發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系之前，

充分知曉相關(guān)規(guī)定，一方面能夠防患于未燃，一方面對(duì)企業(yè)的規(guī)范化管理管控可以提出具有建

設(shè)性的建議，使人力資源管理管控工作的價(jià)值充分體現(xiàn)。

本書從勞動(dòng)立法的基本精神、勞動(dòng)法律法規(guī)及其政策的基本規(guī)定、人力資源從業(yè)者實(shí)

際遇到的典型相關(guān)問題、易混淆的概念等方面為主軸，為人力資源從業(yè)者提供了工作中常用的

法律法規(guī)依據(jù)和具體的解決辦法，具有實(shí)用、簡明的指導(dǎo)作用；從另一方面講，勞動(dòng)者在遇到

勞動(dòng)糾紛的時(shí)候該如何應(yīng)對(duì)、如何找到相關(guān)依據(jù)也有很大協(xié)助。本書在編寫過程中，盡量避免

繁雜和冗長的專業(yè)性分析，在選舉法律條文的時(shí)候也作了精心的選擇，目的是突出重點(diǎn)，解決

最易碰到、最易忽視的相關(guān)問題，使本書成為一本易學(xué)易查的工作手冊(cè)。

本書將人力資源管理管控的主要業(yè)務(wù)分為四個(gè)部分：

(1)勞動(dòng)合同。該部分又分為集體合同、個(gè)人勞動(dòng)合同兩個(gè)章節(jié)。

(2)社會(huì)保險(xiǎn)。該部分又分為養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保

險(xiǎn)五個(gè)章節(jié)。

(3)用工管理管控。該部分又分為職工獎(jiǎng)懲、薪酬管理管控、工作時(shí)間與休假、勞

動(dòng)力市場(chǎng)管理管控、外國人就業(yè)管理管控、臺(tái)灣和香港、澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理管控幾個(gè)方

面。

(4)勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決。該部分按照行政、調(diào)解、仲裁、訴訟的步驟分別進(jìn)行了闡述。

本書的特點(diǎn)是：

。以人力資源管理管控業(yè)務(wù)流程解析勞動(dòng)法律法規(guī)政策

O重點(diǎn)關(guān)注最新的集體合同、企業(yè)補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)、補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)等企業(yè)人事管理管控

的熱點(diǎn)相關(guān)問題。

。對(duì)重點(diǎn)相關(guān)問題提供了大量的典型項(xiàng)目案例分析，并提供了集體勞動(dòng)合同、個(gè)人勞

動(dòng)合同等合同范本。

O突出實(shí)用性。從令人頭痛的浩繁條文中找出最易遇到的疑難相關(guān)問題和概念，精選相關(guān)法律

法規(guī)供隨時(shí)查閱。

筆者作為一名重點(diǎn)辦理勞動(dòng)法相關(guān)項(xiàng)目案例的律師，可能過于偏重實(shí)務(wù)性，在編寫過

程中，行文若有疏漏之處，歡迎批評(píng)指正。

目錄

第一章集體勞動(dòng)合同

1.1什么是集體合同

L2集體勞動(dòng)合同的原則

1.3集體勞動(dòng)合同的形式

1.4集體協(xié)商代表

1.5集體勞動(dòng)合同的訂立程序

L6集體合同的合適的內(nèi)容

1.7集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的屬地管轄

1.8集體勞動(dòng)合同的審查

1.9集體勞動(dòng)合同的期限

L10集體勞動(dòng)合同的法律效力

項(xiàng)目案例直通車

個(gè)人標(biāo)準(zhǔn)不能低于集體合同的規(guī)定

L11集體合同的變更、解除或終止

這是個(gè)難題嗎？

集體合同與個(gè)人勞動(dòng)合同有什么區(qū)別？

新舊《集體合同規(guī)定》有何不同？

第二章個(gè)人勞動(dòng)合同

2.1個(gè)人勞動(dòng)合同的訂立

2.2個(gè)人勞動(dòng)合同的變更

2.3個(gè)人勞動(dòng)合同的解除

2.4解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

2.5勞動(dòng)合同的終止

這是個(gè)難題嗎

勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

解除勞動(dòng)合同和終止勞動(dòng)合同的區(qū)別

商業(yè)秘密的保護(hù)及其競(jìng)業(yè)限制（即競(jìng)業(yè)禁止）的相關(guān)問題

員工的管理管控及其福利制度的建立

經(jīng)濟(jì)性裁減人員的相關(guān)法律規(guī)定

兼職相關(guān)問題的規(guī)定

項(xiàng)目案例直通車

勞動(dòng)合同終止可以不提前通知

李某與保險(xiǎn)公司是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？

第三章養(yǎng)老保險(xiǎn)

3.1養(yǎng)老保險(xiǎn)概述

3.2我國的養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的組成

3.3基本養(yǎng)老保險(xiǎn)

3.4企業(yè)補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)

3.5個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)

第四章醫(yī)療保險(xiǎn)

4.1醫(yī)療保險(xiǎn)的含義

4.2基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度

4.3企業(yè)補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)

4.4國家公務(wù)員醫(yī)療補(bǔ)助

這是個(gè)難題嗎

建立基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度的基本思路和應(yīng)遵循的原則是什么？

如何快速了解城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度

項(xiàng)目案例直通車

基本醫(yī)療保險(xiǎn)不能替代職工病假工資及其病假工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)

第五章工傷保險(xiǎn)

5.1工傷保險(xiǎn)的含義

5.2工傷認(rèn)定程序

5.3工傷認(rèn)定的依據(jù)

5.4工傷保險(xiǎn)適用的范圍

5.5工傷保險(xiǎn)費(fèi)的繳納

5.6工傷保險(xiǎn)基金

5.7勞動(dòng)相關(guān)能力鑒定

5.8工傷保險(xiǎn)待遇

5.9因工死亡職工供養(yǎng)親屬及其撫恤金的相關(guān)規(guī)定

項(xiàng)目案例直通車

明確勞動(dòng)關(guān)系是關(guān)鍵

臨時(shí)雇工同樣受法律保護(hù)

出差期間發(fā)生事故算工傷嗎

試用期發(fā)生人身傷害算工傷嗎

工傷責(zé)任沒簽訂勞動(dòng)合同，出事誰負(fù)責(zé)？

這是個(gè)難題嗎？：

企業(yè)能否因?yàn)楣咴谑鹿手写_實(shí)存在過錯(cuò)而拒絕支付工傷保險(xiǎn)待遇?

第六章失業(yè)保險(xiǎn)

6.1失業(yè)保險(xiǎn)的含義

6.2失業(yè)保險(xiǎn)的主要特點(diǎn)

6.3失業(yè)保險(xiǎn)的適用范圍

6.4失業(yè)保險(xiǎn)所需資金的來源和如何繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)

6.5失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)待遇的條件

6.6停止領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的情形

6.7失業(yè)保險(xiǎn)基金

6.8失業(yè)保險(xiǎn)待遇

6.9失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的規(guī)定

6.10失業(yè)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)遷規(guī)定

6.11失業(yè)保險(xiǎn)金的發(fā)放

6.12失業(yè)人員因享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇與經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)生爭(zhēng)議的解決

第七章生育保險(xiǎn)

7.1什么是生育保險(xiǎn)

7.2生育保險(xiǎn)的待遇

7.3如何領(lǐng)取生育保險(xiǎn)費(fèi)

項(xiàng)目案例直通車

生育職工有關(guān)待遇相關(guān)問題

生育保險(xiǎn)繳費(fèi)相關(guān)問題

第八章績效考核與職工獎(jiǎng)懲

8.1績效考核

8.1.1企業(yè)績效管理管控的含義

8.2職工獎(jiǎng)懲

第九章薪酬管理管控

9.1工資的概念

9.2最低工資保障制度

9.3工資支付

9.4個(gè)人收入的納稅

9.5薪資、福利制度的制定

這是個(gè)難題嗎？

無底薪僅有提成的工資是否合法？

部分公民放假期間職工工作如何計(jì)發(fā)工資？

停工停產(chǎn)工資怎么給？

第十章工作時(shí)間與休假

10.1工作時(shí)間

這是個(gè)難題嗎？

延長工作時(shí)間每月不得超過36小時(shí)的規(guī)定，是否包括星期日和節(jié)假日加班時(shí)間？

工時(shí)的計(jì)算方式方法是什么？以季為周期綜合計(jì)算工時(shí)遇有整月休息應(yīng)如何計(jì)算？

實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制”延長工作時(shí)間”如何認(rèn)定？

實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制是否允許日超8小時(shí)？

銀行相關(guān)系統(tǒng)哪些崗位人員實(shí)行不定時(shí)工作制？哪些人員實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制？

實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的勞動(dòng)者的加班費(fèi)的計(jì)算方式方法

10.2休假的法律規(guī)定

這是個(gè)難題嗎？

實(shí)行新工時(shí)制度后企業(yè)職工原有的年休假是否實(shí)行？

法定休假日和節(jié)假日是否同?一概念？

職工因探親假及其待遇發(fā)生爭(zhēng)議，勞動(dòng)仲裁依據(jù)哪些法規(guī)處理？

項(xiàng)目案例直通車

婚假該怎么計(jì)算？

第十一章勞動(dòng)力市場(chǎng)管理管控規(guī)定

11.1勞動(dòng)力市場(chǎng)管理管控規(guī)定的適用范圍

11.2勞動(dòng)者求職的條件

11.3失業(yè)登記

11.4用人單位招用人員

11.5職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)

第十二章人員招聘

12.1校園畢業(yè)生招聘的相關(guān)法律法規(guī)

12.2離退休人員再聘用

12.3下崗工人再就業(yè)

12.4獵頭介入的人才流動(dòng)相關(guān)問題

第十三章未成年工與女職工的勞動(dòng)保護(hù)

13.1女職工勞動(dòng)保護(hù)

項(xiàng)目案例直通車

企業(yè)能否與生育女職工解除勞動(dòng)合同

女職工生育期間工作崗位相關(guān)問題

13.2未成年工特殊勞動(dòng)保護(hù)

第十四章外國人和臺(tái)灣和香港、澳門居民在內(nèi)地的就業(yè)管理管控

14.1外國人在中國就業(yè)管理管控的適用范圍

14.2外國人在中國就業(yè)的相關(guān)規(guī)定

14.3用人單位聘用外國人的程序

14.4對(duì)外國人在中國就業(yè)的須簽訂勞動(dòng)合同

14.5臺(tái)灣和香港、澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理管控

第十五章外商投資企業(yè)勞動(dòng)管理管控

15.1外商投資企業(yè)的種類及其特點(diǎn)

15.2外商投資企業(yè)勞動(dòng)管理管控的具體規(guī)定

第十六章勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決

16.1勞動(dòng)爭(zhēng)議涉及的基本概念

16.2勞動(dòng)爭(zhēng)議的行政解決

16.3勞動(dòng)爭(zhēng)議的調(diào)解解決

16.4勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁解決

16.5勞動(dòng)爭(zhēng)議的訴訟解決

這是個(gè)難題嗎？

在勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁程序中能否適用部分裁決的相關(guān)問題？

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件管轄范圍如何確定？

附錄1企業(yè)集體合同（范本）

附錄2某合資公司集體勞動(dòng)合同

附錄3勞動(dòng)合同書（范本）

附錄4企業(yè)年金基金解決方案范本

附件5外國人就業(yè)申請(qǐng)表和外國人就業(yè)登記表

附件6臺(tái)灣、香港、澳門人員就業(yè)申請(qǐng)表

附件7對(duì)《工資支付暫行規(guī)定》有關(guān)相關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定

附件8中華人民共和國勞動(dòng)和社會(huì)保障部令第21號(hào)最低工資規(guī)定

附件9關(guān)于加強(qiáng)建設(shè)等行業(yè)農(nóng)民工勞動(dòng)合同管理管控的通知

附件10中華人民共和國勞動(dòng)和社會(huì)保障部令第17號(hào)工傷認(rèn)定辦法

附件11中華人民共和國勞動(dòng)和社會(huì)保障部令第19號(hào)非法用工單位傷亡人員一次性賠

償辦法

附件12違反《勞動(dòng)法》有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法

附件13《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》若干相關(guān)問題解釋

第一部分勞動(dòng)合同

集體勞動(dòng)合同

本章概要

。集體勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容及訂立程序

。集體勞動(dòng)合同的變更、解除

。集體勞動(dòng)合同的效力

O集體勞動(dòng)合同的終止

相關(guān)鏈接

工人與資方通過協(xié)商確定工資第一份集體協(xié)商工資協(xié)議在外企產(chǎn)生

位于福田區(qū)的石川電子有限公司的員工通過與資方協(xié)商后確定了自己工資，這是深圳

市外資企業(yè)中第一家簽訂工資集體協(xié)商協(xié)議的企業(yè)。據(jù)悉，勞資雙方通過協(xié)商確定工資標(biāo)準(zhǔn)是

國際通行做法，員工首席代表李世伯說，今年3月，公司根據(jù)往年的公司業(yè)績、工資水平和對(duì)

今年的效益預(yù)測(cè)，做出每個(gè)崗位工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給員工；員工選舉出談判代表與公司談判，協(xié)商工

資制度，試行3個(gè)月后，于昨天簽訂了正式文本。該公司共有約500名員工，整體上員工工資

水平比去年增長了8%。以后這一協(xié)議將根據(jù)每年的實(shí)際情況協(xié)商簽訂一次。

市總工會(huì)負(fù)責(zé)人說，工資集體協(xié)商實(shí)現(xiàn)了工資報(bào)酬由資方?jīng)Q定轉(zhuǎn)向根據(jù)市場(chǎng)共同協(xié)商

決定，有利于緩解和解決勞資雙方在工資相關(guān)問題上的矛盾。據(jù)了解，深圳市己有4721家企業(yè)

與員工簽訂了集體勞動(dòng)合同。

（資料來源：《深圳特區(qū)報(bào)》2001年9月19日）

解析

1996年5月開始，勞動(dòng)部、全國總工會(huì)、國家經(jīng)貿(mào)委、中國企業(yè)家協(xié)會(huì)就聯(lián)合下發(fā)了

《關(guān)于逐步實(shí)行集體協(xié)商和集體合同制度的通知》，大規(guī)模地開展集體協(xié)商和集體合同制度試

點(diǎn)的工作。到2002年，中華全國總工會(huì)大力推行區(qū)域性、行業(yè)性集體合同，以使非公有制企業(yè)

集體合同的簽訂率達(dá)到50%為目標(biāo)。國家對(duì)發(fā)展集體合同制度的決心和工作力度都非常大，因

為簽訂集體合同對(duì)于維護(hù)職工與企業(yè)雙方的合法權(quán)益，發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，甚至建立和

諧的社會(huì)關(guān)系都意義重大。

關(guān)于集體勞動(dòng)合同的依據(jù)為：一是1994年7月5日我國第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)

委員會(huì)第八次會(huì)議通過了《中華人民共和國勞動(dòng)法》規(guī)范了勞動(dòng)合同、工資、社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)

爭(zhēng)議等。二是我國勞動(dòng)和社會(huì)保障部于2004年1月20日頒布了新的《集體合同規(guī)定》，自2004

年5月1日起施行。

首先，要明確集體合同的概念。《集體合同規(guī)定》第3條規(guī)定：“本規(guī)定所稱集體合

同，是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息

休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、職業(yè)培訓(xùn)、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議；所稱專項(xiàng)

集體合同，是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就集體協(xié)商的某項(xiàng)合適

的內(nèi)容簽訂的專項(xiàng)書面協(xié)議?！?/p>

其次，集體合同的合適的內(nèi)容包括那些?！都w合同規(guī)定》第八條規(guī)定中有明確的規(guī)

定。

集體勞動(dòng)合同一方面規(guī)范企業(yè)的用工行為，保護(hù)勞動(dòng)者在工資待遇、勞動(dòng)條件等方面

的合法權(quán)益，增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力；另一方面建立了和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，為企業(yè)進(jìn)一步健康發(fā)

展奠定良好的內(nèi)部環(huán)境。集體勞動(dòng)合同的簽訂、施行對(duì)公司、企業(yè)普通員工的工資、勞動(dòng)條件、

獎(jiǎng)懲等都有明確的規(guī)定，與這部分員工簽訂個(gè)人勞動(dòng)合同并進(jìn)行日常管理管控時(shí)可以極大地減

輕人力資源管理管控者的工作強(qiáng)度。

通過上述報(bào)道不難看出我國在集體勞動(dòng)合同方面的不斷探索，不斷完善、規(guī)范的歷程。

1.1什么是集體合同

1.1.1集體合同是工會(huì)（或職工代表）代表職工與企業(yè)就勞動(dòng)報(bào)酬、工作條件等相關(guān)

問題，經(jīng)協(xié)商談判訂立的書面協(xié)議。

《勞動(dòng)法》第三十三條企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、

勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會(huì)或者全

體職工討論通過。

集體合同由工會(huì)代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會(huì)的企業(yè)，由職工推舉的代表與企

業(yè)簽訂。

《集體合同規(guī)定》第三條本規(guī)定所稱集體合同，是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、

法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、職業(yè)培訓(xùn)、保險(xiǎn)福利

等事項(xiàng)，通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議；所稱專項(xiàng)集體合同，是指用人單位與本單位職工根據(jù)

法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就集體協(xié)商的某項(xiàng)合適的內(nèi)容簽訂的專項(xiàng)書面協(xié)議。

1.1.2集體勞動(dòng)合同的適用范圍是企業(yè)和實(shí)行企業(yè)化管理管控的事業(yè)單位。

《集體合同規(guī)定》第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)和實(shí)行企業(yè)化管理管控的事業(yè)單

位（以下統(tǒng)稱用人單位）與本單位職工之間進(jìn)行集體協(xié)商，簽訂集體合同，適用本規(guī)定。

L2集體勞動(dòng)合同的原則

《集體合同規(guī)定》第五條進(jìn)行集體協(xié)商，簽訂集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同，應(yīng)當(dāng)遵循下

列原則：

（-）遵守法律、法規(guī)、規(guī)章及國家有關(guān)規(guī)定；

（二）相互尊重，平等協(xié)商；

（三）誠實(shí)守信，公平合作；

（四）兼顧雙方合法權(quán)益；

（五）不得采取過激行為。

1.3集體勞動(dòng)合同的形式

《集體合同規(guī)定》第四條用人單位與本單位職工簽訂集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同，以及

確定相關(guān)事宜，應(yīng)當(dāng)采取集體協(xié)商的方式。集體協(xié)商主要采取協(xié)商會(huì)議的形式。

1.4集體協(xié)商代表

集體協(xié)商代表是指按照法定程序產(chǎn)生并有權(quán)代表本方利益進(jìn)行集體協(xié)商的人員。集體

協(xié)商雙方的代表人數(shù)應(yīng)當(dāng)對(duì)等，至少3人，并各確定1名首席代表。

1.4.1集體協(xié)商代表的產(chǎn)生

O職工一方的協(xié)商代表由本單位工會(huì)選派；未建立工會(huì)的，由本單位職工民主推舉，

并經(jīng)半數(shù)以上職工同意。

職工一方的首席代表由本單位工會(huì)主席擔(dān)任。未建立工會(huì)的，職工一方的首席代表從

協(xié)商代表中民主推舉產(chǎn)生。

。用人單位一方的協(xié)商代表：由單位法定代表人指派，首席代表由單位法定代表人擔(dān)

任或由其書面委托的其他管理管控人員擔(dān)任。

1.4.2集體協(xié)商職工一方代表的保護(hù)措施：

。企業(yè)內(nèi)部的協(xié)商代表參加集體協(xié)商視為提供了正常勞動(dòng)。

。職工一方協(xié)商代表在其履行協(xié)商代表職責(zé)期間勞動(dòng)合同期滿的，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)

延長至完成履行協(xié)商代表職責(zé)之時(shí)，除出現(xiàn)下列情形之一的，用人單位不得與其解除勞動(dòng)合同：

(1)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或用人單位依法制定的規(guī)章制度的；

(2)嚴(yán)重失職、營私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的；

(3)被依法追究刑事責(zé)任的。

職工一方協(xié)商代表履行協(xié)商代表職責(zé)期間，用人單位無正當(dāng)理由不得調(diào)整其工作崗位。

1.4.3集體協(xié)商代表的更換

工會(huì)可以更換職工一方協(xié)商代表；未建立工會(huì)的，經(jīng)本單位半數(shù)以上職工同意可以更

換職工一方協(xié)商代表。

用人單位法定代表人可以更換用人單位一方協(xié)商代表。

專家提醒：

。集體協(xié)商雙方首席代表可以書面委托本單位以外的專業(yè)人員作為本方協(xié)商代表。委

托人數(shù)不得超過本方代表的三分之一。首席代表不得由非本單位人員代理。

。用人單位協(xié)商代表與職工協(xié)商代表不得相互兼任。

1.5集體勞動(dòng)合同的訂立程序

集體勞動(dòng)合同簽訂的程序圖

1.5.1確定集體合同協(xié)商代表

企業(yè)代表由其法定代表人擔(dān)任或指派，職工方代表由工會(huì)選派，未建立工會(huì)的由企業(yè)

職工民主推舉代表，并須得到半數(shù)以上職工的同意。

L5.2擬定集體合同草案

簽訂集體合同之前，工會(huì)或職工代表應(yīng)當(dāng)收集職工和企業(yè)有關(guān)部門的意見，單獨(dú)或與

企業(yè)共同擬定集體合同草案。

1.5.3平等協(xié)商

工會(huì)或職工代表根據(jù)擬定的集體合同草案進(jìn)行平等磋商。平等磋商應(yīng)遵守法律、法規(guī)

的規(guī)定和平等合作的原則。任何一方不得有過激行為。協(xié)商未達(dá)成一致或出現(xiàn)事先未預(yù)料的相

關(guān)問題時(shí)，經(jīng)雙方同意，可以暫行時(shí)中止協(xié)商。協(xié)商中止期限最長不超過六十天。

1.5.4職代會(huì)審議

經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致的集體合同草案文本應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會(huì)或全體職工審議，工會(huì)代

表應(yīng)當(dāng)就草案的產(chǎn)生過程、主要?jiǎng)趧?dòng)標(biāo)準(zhǔn)條件的確定依據(jù)及各自承擔(dān)的主要義務(wù)作出說明。集

體合同草案經(jīng)審議未獲通過的，由雙方重新協(xié)商，進(jìn)行修改。

1.5.5簽約

集體合同草案經(jīng)職工代表大會(huì)或全體職工審議通過后，由雙方首席代表（即企業(yè)法定

代表人與工會(huì)主席）簽字。

1.5.6行政審查

集體合同簽訂后，應(yīng)當(dāng)自雙方首席代表簽字之日起10日內(nèi)，由用人單位一方將文本一

式三份報(bào)送勞動(dòng)保障行政部門審查。勞動(dòng)行政部門必須在收到集體合同文本之日起15日內(nèi)將

《集體合同審查意見書》送達(dá)雙方代表。收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體

合同即行生效。

1.5.7公布

經(jīng)勞動(dòng)部門審查后生效的集體合同，雙方應(yīng)及時(shí)以適當(dāng)?shù)男问较蚋髯源淼娜w成員

公布。

集體合同審查管理管控工作流程圖

1.6集體合同的合適的內(nèi)容

集體合同的合適的內(nèi)容主要包括三個(gè)部分：

。勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)條件規(guī)范部分，是集體合同的核心合適的內(nèi)容，對(duì)個(gè)人勞動(dòng)合同起制約作

用。主要有以下合適的內(nèi)容：勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息與休假、保險(xiǎn)待遇、生活福利、職業(yè)

培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律、勞動(dòng)保護(hù)等。

。過渡性規(guī)定，主要包括因簽訂或履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議的解決措施，以及集體合同

的監(jiān)督檢查辦法等。

。集體合同文本本身的規(guī)定，包括集體合同的有效期限、變更解除條件等。

《集體合同規(guī)定》第八條集體協(xié)商雙方可以就下列多項(xiàng)或某項(xiàng)合適的內(nèi)容進(jìn)行集體協(xié)

商，簽訂集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同：

（-）勞動(dòng)報(bào)酬；

（二）工作時(shí)間；

（三）休息休假；

（四）勞動(dòng)安全與衛(wèi)生：

（五）補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利；

（六）女職工和未成年工特殊保護(hù)；

（七）職業(yè)技能培訓(xùn)；

（八）勞動(dòng)合同管理管控；

（九）獎(jiǎng)懲；

（十）裁員；

（十一）集體合同期限；

（十二）變更、解除集體合同的程序；

（十三）履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的協(xié)商處理辦法；

（十四）違反集體合同的責(zé)任；

（十五）雙方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)協(xié)商的其他合適的內(nèi)容。

1.7集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的屬地管轄

《集體合同規(guī)定》第四十三條集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同審查實(shí)行屬地管轄，具體管轄

范圍由省級(jí)勞動(dòng)保障行政部門規(guī)定。

中央管轄的企業(yè)以及跨省、自治區(qū)、直轄市的用人單位的集體合同應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動(dòng)保障

部或勞動(dòng)保障部指定的省級(jí)勞動(dòng)保障行政部門。

1.8集體勞動(dòng)合同的審查

《集體合同規(guī)定》第四十二條集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同簽訂或變更后，應(yīng)當(dāng)自雙方首

席代表簽字之日起10日內(nèi)，由用人單位一方將文本一式三份報(bào)送勞動(dòng)保障行政部門審查。

勞動(dòng)保障行政部門對(duì)報(bào)送的集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)。

《集體合同規(guī)定》第四十四條勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)對(duì)報(bào)送的集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合

同的下列事項(xiàng)進(jìn)行合法性審查：

（-）集體協(xié)商雙方的主體資格是否符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定;

（二）集體協(xié)商程序是否違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定；

（三）集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同合適的內(nèi)容是否與國家規(guī)定相抵觸。

《集體合同規(guī)定》第四十五條勞動(dòng)保障行政部門對(duì)集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同有異議的，

應(yīng)當(dāng)自收到文本之日起15日內(nèi)將《審查意見書》送達(dá)雙方協(xié)商代表?！秾彶橐庖姇窇?yīng)當(dāng)載明

以下合適的內(nèi)容：

（-）集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同當(dāng)事人雙方的名稱、地址；

（-）勞動(dòng)保障行政部門收到集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的時(shí)間；

（三）審查意見；

（四）作出審查意見的時(shí)間。

《審查意見書》應(yīng)當(dāng)加蓋勞動(dòng)保障行政部門印章。

《集體合同規(guī)定》第四十六條用人單位與本單位職工就勞動(dòng)保障行政部門提出異議的

事項(xiàng)經(jīng)集體協(xié)商重新簽訂集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的，用人單位一方應(yīng)當(dāng)根據(jù)本規(guī)定第四十二

條的規(guī)定將文本報(bào)送勞動(dòng)保障行政部門審查。

1.9集體勞動(dòng)合同的期限

集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同期限一般為1至3年，期滿或雙方約定的終止條件出現(xiàn)，即

行終止。

集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同期滿前3個(gè)月內(nèi)，任何一方均可向?qū)Ψ教岢鲋匦潞炗喕蚶m(xù)訂

的要求。

1.10集體勞動(dòng)合同的法律效力

《勞動(dòng)法》第三十五條依法簽訂的集體合同對(duì)企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。職工

個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。

《集體合同規(guī)定》第六條符合本規(guī)定的集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同，對(duì)用人單位和本單

位的全體職工具有法律約束力。

專家提醒：

。集體勞動(dòng)合同的訂立、變更、解除和終止都應(yīng)該按照屬地原則向主管的勞動(dòng)行政部

門報(bào)送、備案、審查，只有勞動(dòng)行政主管部門審查同意后才能生效。

。集體勞動(dòng)合同只有在勞動(dòng)保障行政部門審查同意后才能生效，其他勞動(dòng)合同只要是

依法簽訂的，不違背法律、法規(guī)政策規(guī)定就及時(shí)生效。

。勞動(dòng)保障行政部門自收到文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合

同即行生效。

項(xiàng)目案例直通車

。個(gè)人標(biāo)準(zhǔn)不能低于集體合同的規(guī)定

谷先生與某企業(yè)簽訂有為期三年的勞動(dòng)合同。合同中約定：谷先生的工資每月計(jì)發(fā)一

次。合同履行期間，企業(yè)工會(huì)與企業(yè)經(jīng)協(xié)商簽訂了一份集體合同，該份集體合同中約定：企業(yè)

所有員工每年年終可獲得一次第13個(gè)月的工資。根據(jù)這份集體合同的具體規(guī)定，谷先生應(yīng)當(dāng)屬

于可以享受第13個(gè)月工資的員工范圍。

該企業(yè)的集體合同獲得企業(yè)職代會(huì)的通過并經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部門審核后開始生效實(shí)施。

但年終過后，谷先生沒有得到企業(yè)支付的第13個(gè)月工資。于是，谷先生即向企業(yè)提出補(bǔ)發(fā)第

13個(gè)月工資的要求。但企業(yè)表示，谷先生和企業(yè)簽定的勞動(dòng)合同中約定了勞動(dòng)報(bào)酬的支付次數(shù)，

雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同的約定履行，對(duì)谷先生提出的要求不予同意，雙方由此產(chǎn)生爭(zhēng)議。

他們爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，勞動(dòng)者和企業(yè)簽訂的勞動(dòng)合同合適的內(nèi)容與企業(yè)工會(huì)和企業(yè)簽訂的

集體合同合適的內(nèi)容不一致時(shí)如何處理？

解析

《勞動(dòng)法》第三十三條第一款規(guī)定：“企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)

間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工

代表大會(huì)或全體職工討論通過?！备鶕?jù)該條規(guī)定，企業(yè)職工一方（一般由工會(huì)代表）與企業(yè)可

以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)簽訂集體合同，集體合

同依法簽訂后也會(huì)產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人也應(yīng)履行集體合同規(guī)定的義務(wù)，否則也將承擔(dān)違約

的責(zé)任。

那么，當(dāng)勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容與集體合同的合適的內(nèi)容不一致時(shí)如何處理？《勞動(dòng)

法》第三十五條規(guī)定：”依法簽訂的集體合同對(duì)企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力；職工個(gè)人與

企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定”。根據(jù)以上規(guī)定，

當(dāng)勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容與集體合同的合適的內(nèi)容不一致時(shí)，勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)條件和勞動(dòng)

報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，如低于集體合同規(guī)定的，適用集體合同標(biāo)準(zhǔn)，即按集體

合同標(biāo)準(zhǔn)處理。

谷先生與企業(yè)簽定的勞動(dòng)合同中雖然沒有約定可以享受第13個(gè)月工資，但工會(huì)與企業(yè)

簽訂的集體合同中規(guī)定了第13個(gè)月工資的有關(guān)合適的內(nèi)容。根據(jù)《勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)

應(yīng)當(dāng)按照集體合同的規(guī)定補(bǔ)發(fā)谷先生年終第13個(gè)月工資。

L11集體合同的變更、解除或終止

1.11.1協(xié)商變更

《集體合同規(guī)定》第三十九條雙方協(xié)商代表協(xié)商一致，可以變更或解除集體合同或?qū)?/p>

項(xiàng)集體合同。

1.11.2可以變更或解除集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的情形

。用人單位因被兼并、解散、破產(chǎn)等原因，致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行的。

。因不可抗力等原因致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行或部分無法履行的。

。集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同約定的變更或解除條件出現(xiàn)的。

O法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。

1.11.3集體勞動(dòng)合同終止的方式

。集體勞動(dòng)合同期滿；

。集體勞動(dòng)合同約定的終止條件出現(xiàn)；

。用人單位因被兼并、解散、破產(chǎn)等。

。法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

1.11.4集體勞動(dòng)合同的爭(zhēng)議處理

。集體勞動(dòng)合同協(xié)商過程中的爭(zhēng)議處理

1.集體協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人不能協(xié)商解決的，當(dāng)事人一方或雙方可以書

面向勞動(dòng)保障行政部門提出協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)；未提出申請(qǐng)的，勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為必要時(shí)也可

以進(jìn)行協(xié)調(diào)處理。

2.勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)組織同級(jí)工會(huì)和企業(yè)組織等三方面的人員，共同協(xié)調(diào)處理集

體協(xié)商爭(zhēng)議。

3.協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)自受理協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)之日起30日內(nèi)結(jié)束協(xié)調(diào)處理工作。

期滿未結(jié)束的，可以適當(dāng)延長協(xié)調(diào)期限，但延長期限不得超過15日。

4.協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)按照以下程序進(jìn)行：

(1)受理協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)；

(2)調(diào)查了解爭(zhēng)議的情況；

(3)研究制定協(xié)調(diào)處理爭(zhēng)議的解決方案；

(4)對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行協(xié)調(diào)處理；

(5)制作《協(xié)調(diào)處理協(xié)議書》。

。集體勞動(dòng)合同履行過程中的爭(zhēng)議處理

《集體合同規(guī)定》第五十五條因履行集體合同發(fā)生的爭(zhēng)議，當(dāng)事人協(xié)商解決不成的，

可以依法向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

專家提醒：

集體勞動(dòng)合同在協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議，由勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)組織同級(jí)工會(huì)和企業(yè)

組織等三方面的人員，共同協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議。而其他勞動(dòng)合同的協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議只

能由當(dāng)事人協(xié)商解決。

解析

《勞動(dòng)法》第三十三條第一款規(guī)定：“企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)

間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工

代表大會(huì)或全體職工討論通過?！备鶕?jù)該條規(guī)定，企業(yè)職工一方（一般由工會(huì)代表）與企業(yè)可

以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)簽訂集體合同，集體合

同依法簽訂后也會(huì)產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人也應(yīng)履行集體合同規(guī)定的義務(wù)，否則也將承擔(dān)違約

的責(zé)任。

那么，當(dāng)勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容與集體合同的合適的內(nèi)容不一致時(shí)如何處理？《勞動(dòng)

法》第三十五條規(guī)定：“依法簽訂的集體合同對(duì)企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力；職工個(gè)人與

企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定”。根據(jù)以上規(guī)定，

當(dāng)勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容與集體合同的合適的內(nèi)容不一致時(shí)，勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)條件和勞動(dòng)

報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，如低于集體合同規(guī)定的，適用集體合同標(biāo)準(zhǔn)，即按集體

合同標(biāo)準(zhǔn)處理。

谷先生與企業(yè)簽定的勞動(dòng)合同中雖然沒有約定可以享受第13個(gè)月工資，但工會(huì)與企業(yè)

簽訂的集體合同中規(guī)定了第13個(gè)月工資的有關(guān)合適的內(nèi)容。根據(jù)《勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)

應(yīng)當(dāng)按照集體合同的規(guī)定補(bǔ)發(fā)谷先生年終第13個(gè)月工資。

1.11集體合同的變更、解除或終止

1.11.1協(xié)商變更

《集體合同規(guī)定》第三十九條雙方協(xié)商代表協(xié)商一致，可以變更或解除集體合同或?qū)?/p>

項(xiàng)集體合同。

1.11.2可以變更或解除集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同的情形

O用人單位因被兼并、解散、破產(chǎn)等原因，致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行的。

。因不可抗力等原因致使集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同無法履行或部分無法履行的。

。集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同約定的變更或解除條件出現(xiàn)的。

。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。

1.1L3集體勞動(dòng)合同終止的方式

。集體勞動(dòng)合同期滿：

。集體勞動(dòng)合同約定的終止條件出現(xiàn)；

。用人單位因被兼并、解散、破產(chǎn)等。

O法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

1.11.4集體勞動(dòng)合同的爭(zhēng)議處理

。集體勞動(dòng)合同協(xié)商過程中的爭(zhēng)議處理

1.集體協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人不能協(xié)商解決的，當(dāng)事人一方或雙方可以書

面向勞動(dòng)保障行政部門提出協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)；未提出申請(qǐng)的，勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為必要時(shí)也可

以進(jìn)行協(xié)調(diào)處理。

2.勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)組織同級(jí)工會(huì)和企業(yè)組織等三方面的人員，共同協(xié)調(diào)處理集

體協(xié)商爭(zhēng)議。

3.協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)自受理協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)之日起30日內(nèi)結(jié)束協(xié)調(diào)處理工作。

期滿未結(jié)束的，可以適當(dāng)延長協(xié)調(diào)期限，但延長期限不得超過15日。

4.協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)按照以下程序進(jìn)行：

(1)受理協(xié)調(diào)處理申請(qǐng)；

(2)調(diào)查了解爭(zhēng)議的情況；

(3)研究制定協(xié)調(diào)處理爭(zhēng)議的解決方案；

(4)對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行協(xié)調(diào)處理；

(5)制作《協(xié)調(diào)處理協(xié)議書》。

。集體勞動(dòng)合同履行過程中的爭(zhēng)議處理

《集體合同規(guī)定》第五十五條因履行集體合同發(fā)生的爭(zhēng)議，當(dāng)事人協(xié)商解決不成的，

可以依法向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

專家提醒：

集體勞動(dòng)合同在協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議，由勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)組織同級(jí)工會(huì)和企業(yè)

組織等三方面的人員，共同協(xié)調(diào)處理集體協(xié)商爭(zhēng)議。而其他勞動(dòng)合同的協(xié)商過程中發(fā)生爭(zhēng)議只

能由當(dāng)事人協(xié)商解決。

個(gè)人勞動(dòng)合同

本章概要：

。個(gè)人勞動(dòng)合同的訂立

。個(gè)人勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容

。個(gè)人勞動(dòng)合同的變更、解除和終止

。解除個(gè)人勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償

2.1個(gè)人勞動(dòng)合同的訂立

我國《勞動(dòng)法》中明確規(guī)定，勞動(dòng)者和用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂書面的勞動(dòng)合

同。勞動(dòng)合同是雙方勞動(dòng)關(guān)系建立的最直接、客觀的書面證據(jù)，也是在發(fā)生勞動(dòng)糾紛，解決相

關(guān)問題時(shí)的主要依據(jù)。很多用人單位不注意這方面的相關(guān)問題，因?yàn)閯趧?dòng)者在勞動(dòng)關(guān)系中處于

弱勢(shì)地位，往往在受到不公正的待遇時(shí)也無力保護(hù)自己的合法權(quán)益。但是用人單位也應(yīng)該看到，

隨著《勞動(dòng)法》的不斷完善和各個(gè)企事業(yè)單位人事制度的不斷健全，建立一個(gè)科學(xué)的、完備的

人力資源管理管控制度是管理管控邁向國際化的必由之路。一份完善的勞動(dòng)合同給用人單位可

能帶來了較高的成本，但是從長遠(yuǎn)看，你得到的是這個(gè)職員的職業(yè)安全感和較高的忠誠度，他

回報(bào)而來的可能是遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過預(yù)期的高效能。從另一方面講，這樣的用工方式也造成了更高的人

才流動(dòng)“門檻”，對(duì)留住人才是有實(shí)際保障的。高效能的人才也是最容易溜掉的。

2.1.1勞動(dòng)法調(diào)整的范圍

。在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。

。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者。

《中華人民共和國勞動(dòng)法》第二條在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以

下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。

國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。

勞動(dòng)部辦公廳印發(fā)《關(guān)于《勞動(dòng)法》若干條文的說明》的通知（勞辦發(fā)[1994]289號(hào)）

第二條本條第二款所指勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)者的適用范圍，包括三個(gè)方面：1、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、

社會(huì)團(tuán)體的工勤人員；2、實(shí)行企業(yè)化管理管控的事業(yè)組織的非工勤人員；3、其他通過勞動(dòng)合

同（包括聘用合同）與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。

本法的適用范圍排除了公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人

員，以及農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等。

《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309

號(hào)）

第三條國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動(dòng)合

同制度的工勤人員；實(shí)行企業(yè)化管理管控的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動(dòng)合同與國家機(jī)關(guān)、

事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用勞動(dòng)法。

第四條公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)業(yè)勞

動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動(dòng)法。

專家提醒

。關(guān)于機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中的“工勤”人員包括那些人員以及是否適用《勞

動(dòng)法》相關(guān)問題？

按照《國家公務(wù)員暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，工勤人員是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)

團(tuán)體中，不實(shí)行或者不能參照實(shí)行公務(wù)員制度的工作人員。這些人員應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)法》及其

配套規(guī)章的有關(guān)規(guī)定實(shí)行勞動(dòng)合同制度。關(guān)于機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中的“工勤”人員包

括那些人員以及是否適用《勞動(dòng)法》相關(guān)問題？

按照《國家公務(wù)員暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，工勤人員是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)

團(tuán)體中，不實(shí)行或者不能參照實(shí)行公務(wù)員制度的工作人員。這些人員應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)法》及其

配套規(guī)章的有關(guān)規(guī)定實(shí)行勞動(dòng)合同制度。

2.1.2勞動(dòng)合同訂立的原則、主體及其訂立的形式

用人單位和勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂勞動(dòng)合同，而且勞動(dòng)合同

的合適的內(nèi)容必須遵守法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

《勞動(dòng)法》第十七條訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不

得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合

同規(guī)定的義務(wù)。

勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，勞動(dòng)合同的主體是用人單位和勞動(dòng)者。

《勞動(dòng)法》第十六條勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義

務(wù)的協(xié)議。

建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。

2.1.3勞動(dòng)合同的合適的內(nèi)容

《勞動(dòng)法》第十九條勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款：

（-）勞動(dòng)合同期限；

（二）工作合適的內(nèi)容：

（三）勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件；

（四）勞動(dòng)報(bào)酬；

（五）勞動(dòng)紀(jì)律；

（六）勞動(dòng)合同終止的條件：

（七）違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他合適的內(nèi)容。

2.1.4事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系與規(guī)范的勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議處理原則、程序、法律（法規(guī)、政策）

的適用

《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309

號(hào)）

2.中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動(dòng)者之間，只要形成勞動(dòng)關(guān)系，即勞動(dòng)者事實(shí)

上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)，使用勞動(dòng)法。

82.用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議不論是否訂立勞動(dòng)合同，只要存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，

并符合勞動(dòng)法的使用范圍和〈中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議》的受案范圍.勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員

會(huì)均應(yīng)當(dāng)處理。

2.1.5無效勞動(dòng)合同的界定：

違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同以及采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同屬無效的

勞動(dòng)合同。無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力。勞動(dòng)合同的無效由勞動(dòng)爭(zhēng)

議仲裁委員會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

《勞動(dòng)法》第十八條下列勞動(dòng)合同無效：

（-）違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同；

（-）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同。

無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無效的，

如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。勞動(dòng)合同的無效，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或

者人民法院確認(rèn)。

勞動(dòng)部辦公廳印發(fā)《關(guān)于<勞動(dòng)法>若干條文的說明》的通知（勞辦發(fā)［1994］289號(hào)）

第十八條規(guī)定：

欺詐是指：一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方當(dāng)事人虛假的情況，或者故意隱瞞真實(shí)的情況，

誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為；威脅是指以給公民及其親友的生命、健康、榮譽(yù)、

名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾、迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的行為。

勞動(dòng)部《關(guān)于印發(fā)［關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見］的

通知》（勞部發(fā)［19951309號(hào)）第16條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)合同可

以由用人單位擬定，也可以由雙方當(dāng)事人共同擬定，但勞動(dòng)合同必須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致后

才能簽訂，職工被迫簽訂的勞動(dòng)合同或未經(jīng)協(xié)商一致簽訂的勞動(dòng)合同為無效的勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于如何理解無效勞動(dòng)合同有關(guān)相關(guān)問題的請(qǐng)示》的復(fù)函（勞部發(fā)

［1995］268號(hào)）：職工被迫簽訂的勞動(dòng)合同，是指有證據(jù)表明職工在受到脅迫或被對(duì)方乘己之

危的情況下，違背自己的真實(shí)意思而簽訂的勞動(dòng)合同。未經(jīng)協(xié)商一致簽訂的勞動(dòng)合同，是指有

證據(jù)表明用人單位和勞動(dòng)者不是在雙方表達(dá)自己意思的基礎(chǔ)上、經(jīng)平等協(xié)商、取得一致的情況

下簽訂的勞動(dòng)合同。

2.1.6勞動(dòng)合同的期限:

勞動(dòng)合同的期限分為：固定期限、無固定期限、以完成一定的工作為期限。無固定期

限的勞動(dòng)合同是指不約定終止日期的勞動(dòng)合同。以完成一定工作為期限是指以工作結(jié)束的時(shí)間

為合同終止期限的勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)法》第二十條勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工

作為期限。勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如

果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。

《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號(hào))規(guī)定：在

簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，即可簽訂有固定期限、

無固定期限或以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部《關(guān)于印發(fā)［關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見］的

通知》(勞部發(fā)［1995］309號(hào))第20條規(guī)定：無固定期限的勞動(dòng)合同是指不約定終止日期的勞

動(dòng)合同。按照平等自愿、協(xié)商一致的原則，用人單位和勞動(dòng)者只要達(dá)成一致，無論是初次就業(yè)

的，還是由固定工轉(zhuǎn)制的，都可以簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。無固定期限的勞動(dòng)合同不得將

法定解除條件約定為終止條件，以規(guī)避解除勞動(dòng)合同時(shí)用人單位應(yīng)承擔(dān)支付給勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

的義務(wù)。

《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號(hào))第二條規(guī)

定：在固定工制度向勞動(dòng)合同制度轉(zhuǎn)變過程中，用人單位對(duì)符合下列條件之一的勞動(dòng)者，如果

其提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限的勞動(dòng)合同：

(1)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)

延勞動(dòng)合同的；

(2)工作年限較長，且距法定退休年齡十年以內(nèi)的；

(3)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的：

(4)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

2.1.7試用期的相關(guān)規(guī)定。

試用期：是指用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的不超過6個(gè)月的考察期。

《勞動(dòng)法》第二十一條規(guī)定；勞動(dòng)合同可以約定試用期，試用期最長不得超過六個(gè)月。

《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見》(勞部發(fā)［1995］309

號(hào)。第19條規(guī)定：試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察

期。一般對(duì)初次就業(yè)或再次就業(yè)的職工可以約定。在原固定工進(jìn)行勞動(dòng)合同制度的轉(zhuǎn)制過程中，

用人單位與原固定工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，可以不再約定試用期。

《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號(hào))第三條規(guī)

定：按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同中可以約定不超過六個(gè)月的試用期?勞動(dòng)合同期限在六

個(gè)月以下的，試用期不得超過十五日；勞動(dòng)合同期限在六個(gè)月以上一年以下的，試用期不得超

過三十日；勞動(dòng)合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。

試用期包括在勞動(dòng)合同期限中。

第四條規(guī)定：用人單位對(duì)工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用一次。

專家提醒：

。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)可否享受醫(yī)療待遇?

依據(jù)《勞動(dòng)法》第二十一條及〈關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知〉（勞部

發(fā)（1996）354號(hào)）第三條的規(guī)定，試用期包括在勞動(dòng)合同期限中，因此勞動(dòng)者在試用期內(nèi)患

病應(yīng)當(dāng)享受醫(yī)療待遇。勞動(dòng)部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》（勞部發(fā)［1990479

號(hào)）第三條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)患病或非因工負(fù)傷，可以享受的醫(yī)療期為3個(gè)月。

。已經(jīng)執(zhí)行學(xué)徒期、見習(xí)期的勞動(dòng)合同制職工還須約定試用期嗎？

學(xué)徒期是對(duì)進(jìn)入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務(wù)、提高工作技能的一種培訓(xùn)方式。

原勞動(dòng)部曾發(fā)文指出，在實(shí)行勞動(dòng)合同制度后，這一培訓(xùn)方式仍應(yīng)繼續(xù)采用，并按照相關(guān)技術(shù)

等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的期限執(zhí)行。見習(xí)期是根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定對(duì)新錄用的大中專、技校畢業(yè)生執(zhí)行的

至少一年的見習(xí)期限。試用期是勞動(dòng)合同合適的內(nèi)容的約定條款，是指用人單位和勞動(dòng)者在建

立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過6個(gè)月的考察期。

由此可見，上述三種形式的區(qū)別在于：①期限不同。學(xué)徒期是按照相關(guān)技術(shù)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)

所要求的時(shí)間來確定；見習(xí)期至少有一年的時(shí)間；試用期則不超過6個(gè)月。②確定方式不同.

學(xué)徒期、見習(xí)期是按照現(xiàn)有政策法規(guī)必須執(zhí)行的；而試用期則是約定達(dá)成的，并且在6個(gè)月的

時(shí)間內(nèi)可以由雙方協(xié)商確定期限。③執(zhí)行對(duì)象不同。學(xué)徒期主要在某些特定崗位的新招工人中

執(zhí)行；見習(xí)期主要在新錄取的大中專、技校畢業(yè)生中執(zhí)行；而試用期則對(duì)包括上述人員在內(nèi)的

勞動(dòng)者均可以適用。因此，無論是執(zhí)行了學(xué)徒期制度還是見習(xí)期制度的職工，用人單位在與其

簽訂勞動(dòng)合同時(shí)均可以同時(shí)約定不超過六個(gè)月的試用期。

2.1.8特殊人員的勞動(dòng)合同：

。經(jīng)理由其上級(jí)部門聘任（委任）的，應(yīng)與聘任（委任）部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公

司制的，應(yīng)與董事會(huì)簽訂勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《實(shí)施〈勞動(dòng)法〉中有關(guān)勞動(dòng)合同相關(guān)問題的解答》（勞部發(fā)［1995］202

號(hào)）的規(guī)定：廠長、經(jīng)理是由其上級(jí)部門任（委任）的，應(yīng)與聘任（委任）部門簽訂勞動(dòng)合同。

實(shí)行公司制的的廠長、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理管控人員，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》中有

關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營管理管控人員的規(guī)定與董事會(huì)簽訂勞動(dòng)合同。

。黨委書記、工會(huì)主席應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部《關(guān)于印發(fā)［關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干相關(guān)問題的意見的通

知］（勞部發(fā)［1995］309號(hào)）第10條規(guī)定：黨委書記、工會(huì)主席等黨群專職人員也是職工的一

員，依照勞動(dòng)法的規(guī)定，與用人單位簽訂勞動(dòng)合同。對(duì)于有特殊規(guī)定的，可以按照有關(guān)規(guī)定。

。富余人員、放長假的職工、長期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)的人員的勞動(dòng)合同

在合適的內(nèi)容上可以與在崗職工的勞動(dòng)合同有所區(qū)別。

。請(qǐng)長病假的職工，在病假期間與原單位保持著勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)與其簽訂勞動(dòng)

合同。

。派出到合資、參股單位的職工如果與原單位仍保持著勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)與原單位簽訂

勞動(dòng)合同，原單位可就勞動(dòng)合同的有關(guān)合適的內(nèi)容在與合資、參股單位訂立勞務(wù)合同時(shí)，明確

職工的工資、保險(xiǎn)、福利、休假等有關(guān)待遇。

2.1.9企業(yè)招聘、解聘員工應(yīng)注意的相關(guān)問題

隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)越來越激烈，人才的流動(dòng)也不斷的增加。針對(duì)人才流動(dòng)過程中存在的不

規(guī)范以及其他相關(guān)問題，勞動(dòng)部在《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)門996)

354號(hào))中明確規(guī)定了企業(yè)在招聘、解聘勞動(dòng)者的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)履行查驗(yàn)、出具終止或解除勞動(dòng)

合同證明書的義務(wù)。否則，有可能承擔(dān)由此引起的法律責(zé)任。

。招聘

1.用人單位招聘時(shí)應(yīng)查驗(yàn)招用員工終止或解除勞動(dòng)合同證明。

《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號(hào))第17條:

用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動(dòng)合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位

不存在勞動(dòng)關(guān)系的憑證，方可與其簽訂勞動(dòng)合同。單位可在證明中客觀地說明解除勞動(dòng)合同的

原因。

如果用人單位違反法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定從其他單位在職職工中招錄人員，給原用人

單位造成損失的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

2.禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。

文藝、體育和特種工藝單位招用未滿十六周歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，

履行審批手續(xù)，并保障其義務(wù)教育的權(quán)利。

。解聘

1.用人單位終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)出具終止、解除勞動(dòng)合同證明書。

《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干相關(guān)問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號(hào))第15條明

確規(guī)定：在勞動(dòng)者履行了有關(guān)義務(wù)終止、解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)出具終止、解除勞動(dòng)

合同證明書，作為該勞動(dòng)者按規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇和失業(yè)登記、求職登記的憑證。

證明書應(yīng)寫明勞動(dòng)合同期限、終止或解除的日期、所擔(dān)任的工作。如果勞動(dòng)者要求，

用人單位可在證明中客觀的說明解除勞動(dòng)合同的原因。

2.用人單位不得解除勞動(dòng)合同的情形：

(1)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)相關(guān)能力的；

(2)患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

(3)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；

(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

如果用人單位違背了上述規(guī)定，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)行政部門反映，并要求解決。也可

以通過勞動(dòng)仲裁、訴訟等方式解決。

3.用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不得以任何形式向勞動(dòng)者收取定金、保證金

（物）或者抵押金（物）。

4.試用期不簽訂合同是違反《中華人民共和國勞動(dòng)法》的。試用期是用人單位和勞動(dòng)

者協(xié)商確定的勞動(dòng)合同合適的內(nèi)容之一。按照規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者之間，自用工之日起即

與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，建立勞動(dòng)關(guān)系即應(yīng)依法訂立勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者與用人單位簽訂勞動(dòng)合

同的時(shí)間應(yīng)在試用期之前。

項(xiàng)目案例直通車

。勞動(dòng)合同從什么時(shí)候開始算？

我入公司8個(gè)月了，公司現(xiàn)在要簽勞動(dòng)合同，請(qǐng)問勞動(dòng)合同期限中開始時(shí)間是否應(yīng)該

從我入公司時(shí)開始算？

解析

用人單位與勞動(dòng)者之間，自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，建立勞動(dòng)關(guān)系即應(yīng)

依法訂立勞動(dòng)合同，這在《勞動(dòng)法》第十六條中規(guī)定的很明確。你已經(jīng)在該公司工作了8個(gè)月，

雖然沒有簽訂勞動(dòng)合同，但是已經(jīng)形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系.公司之前沒有與你訂立勞動(dòng)合同是違

反了《勞動(dòng)法》及其政策法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)予以糾正并承擔(dān)法律責(zé)任。

現(xiàn)在公司要與你簽訂勞動(dòng)合同，你可以與單位本著平等自愿、協(xié)商一致的原則，可以

爭(zhēng)取將你已經(jīng)服務(wù)的期限納入合同的服務(wù)期，重新簽訂勞動(dòng)合同。否則，勞動(dòng)合同的期限應(yīng)按

照合同的約定計(jì)算；在合同中如果沒有約定期限的開始時(shí)間，則應(yīng)從合同的生效時(shí)間，也就是

當(dāng)事人簽字蓋章之日起計(jì)算。

。錄用通知受法律保護(hù)嗎？

兩年前，小王應(yīng)聘到一家大型國有企業(yè)，企業(yè)還為他支付了5000元的教育贊助費(fèi)，并

且讓他享受了5萬元的購房津貼。同時(shí)，雙方約定了5年服務(wù)期，并且約定在服務(wù)期內(nèi)如果小

王解除勞動(dòng)合同，應(yīng)賠償企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。開始的時(shí)候，小王的工作積極性還比較高，但是經(jīng)

過一段時(shí)間以后，他發(fā)現(xiàn)國企的工作環(huán)境并不利于自己的發(fā)展。于是，他來了個(gè)“騎馬找馬”，

當(dāng)看到報(bào)上刊登了某外企的招聘消息時(shí)，他就悄悄報(bào)了名。

幾輪面試之后，該外企對(duì)小王比較滿意，很快就發(fā)了錄用通知，其中還注明了工作崗

位、工資報(bào)酬、工作地點(diǎn)、報(bào)到日期等。拿到錄用通知后，小王立即打電話給該外企的人事部

經(jīng)理，表示將在規(guī)定的日期內(nèi)前去報(bào)到。隨后他辭去了在國企的工作，并賠償了國企的經(jīng)濟(jì)損

失。然而，他萬萬沒想到，就在他準(zhǔn)備前去這家外企公司報(bào)到時(shí)，公司由于找到了更好的人選，

并很快給小王發(fā)了一封信。公司宣稱沒有正式錄用小王，雙方也尚未簽訂勞動(dòng)合同，公司此前

發(fā)出的錄用通知無效，小王也不必來公司報(bào)到了。

小王有點(diǎn)想不通：這難道公平嗎？只有自認(rèn)倒霉嗎？

解析

根據(jù)我國《合同法》第14條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的“意思表示”，“意

思表示”應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：一，合適的內(nèi)容具體確定；二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即

受該“意思表示”約束。

合適的內(nèi)容具體明確，也就是當(dāng)事人不需進(jìn)一步協(xié)商，受要約人單純的接受就可以成

立合同。要約人即受該“意思表示”約束，表明要約人受合同的約束。要約人把成立合同的最

終權(quán)利交給了對(duì)方。承諾是受要約人以做出聲明或以其他行為對(duì)某一要約表示同意。承諾一旦

生效，就產(chǎn)生合同約束力。

文中提到的外企向小王發(fā)出了錄用通知，注明了工作崗位、工資報(bào)酬、工作地點(diǎn)、報(bào)

到日期等，同意錄用小王的意思是很明確的，顯然屬于要約。盡管錄用通知并不等同于勞動(dòng)合

同，但是該外企向小王發(fā)出的錄用通知，就是愿意同小王建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，小王可以

選擇接受或不接受，而一旦小王承諾同意按錄用通知與公司建立勞動(dòng)關(guān)系，那么通知的合適的

內(nèi)容對(duì)雙方都有約束力。因此該錄用通知已經(jīng)具有合同的法律效力，對(duì)小王和該外企具有約束

力，雙方都應(yīng)該按照錄用通知的規(guī)定遵守并履行。否則，就違約侵害了對(duì)方的合法權(quán)益，當(dāng)事

人可以依照勞動(dòng)法及其配套法規(guī)政策追究對(duì)方的法律責(zé)任。

錄用通知并不能替代勞動(dòng)合同，用人單位還應(yīng)依法與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。

小王可以和該外企協(xié)商，或者進(jìn)入該外企工作，并依法簽訂勞動(dòng)合同；或者要求該外

企承擔(dān)法律責(zé)任，賠償其經(jīng)濟(jì)損失。

相關(guān)鏈接

2005年5月，勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)出通知指出，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，

勞動(dòng)者憑用人單位發(fā)放的“工作證”等能夠證明身份的證件就可以作為認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系

的憑證。這為認(rèn)定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系所需證據(jù)提供了明確的法律規(guī)定。

《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》勞社部發(fā)（2005）12號(hào)

一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成

立。

（-）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

（-）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞

動(dòng)管理管控，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；

（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

（-）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證“、”服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

（三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、”報(bào)名表”等招用記錄;

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

三、用人單位招用勞動(dòng)者符合第一條規(guī)定的情形的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者補(bǔ)簽勞動(dòng)

合同，勞動(dòng)合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動(dòng)關(guān)系，但對(duì)

符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同條件的勞動(dòng)者，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人

單位應(yīng)當(dāng)訂立。

用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在本單位工作年限每滿一年支付一個(gè)

月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

四、建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體

資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用

工主體責(zé)任。

五、勞動(dòng)者與用人單位就是否存在勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭(zhēng)議的，可以向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議

仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

2.2個(gè)人勞動(dòng)合同的變更

2.2.1個(gè)人勞動(dòng)合同的變更的含義

勞動(dòng)合同的變更：履行勞動(dòng)合同過程中由于情況發(fā)生變化，經(jīng)雙方當(dāng)事