經濟法概論（財經類） （自考）課件 第1-4章　公司法-專利法

經濟法概論全國高等教育自學考試指定教材經濟類共同課CONTENTS目錄公司法合伙企業(yè)法與個人獨資企業(yè)法合同法專利法第一章第二章第三章第四章反壟斷與反不正當競爭法產品質量法消費者權益保護法勞動法第六章第七章第八章第九章商標法第五章自然資源法與環(huán)境保護法第十章公司法第一節(jié)公司法概述 第二節(jié)有限責任公司 第三節(jié)股份有限公司 第一章第一節(jié)公司法概述一、公司的概念公司是具有獨立的法人財產,享有法人財產權并以其全部財產對其債務承擔責任的企業(yè)法人。公司的特征(1)依法設立。(2)具有獨立的法人財產,享有法人財產所有權。(3)以其全部財產對其債務承擔責任。(4)公司是企業(yè)法人。二、公司法的概念公司法是調整公司的組織和行為及其他對內、對外法律關系的法律規(guī)范的總稱，公司法的特征我(1)公司法是組織法與行為法的結合。(2)公司法是兼具公法屬性的私法。(3)公司法是兼具程序法律內容的實體法。第一節(jié)公司法概述公司的設立公司的設立是指公司依法取得法人資格的全部活動的總稱。公司的設立行為主要有:訂立發(fā)起人協(xié)議,訂立公司章程,選舉董事、監(jiān)事,申請設立登記,募集股份,投資,認股,繳納股款,召開公司創(chuàng)立大會,申請設立登記。公司設立的程序主要是:確立公司股東或發(fā)起人,訂立公司章程,股東或發(fā)起人認繳或履行投資,建立公司機關,辦理設立登記。公司的成立公司的成立是指公司設立后產生的法律效果。公司的成立日期是營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。公司成立在歷史上經歷了自由主義、特許主義、核準主義和準則主義。我國《公司法》將準則主義作為公司成立的原則。三、公司的設立與成立第一節(jié)公司法概述公司名稱是表示公司性質或特點并與其他公司相區(qū)別的標志。組成部分:(1)公司類別。(2)公司注冊機關所在地的行政區(qū)劃。(3)公司所屬行業(yè)或經營特點。(4)商號。例如:“北京同仁堂健康藥業(yè)股份有限公司”是一個完整的公司名稱。其中,公司類別是股份有限公司,行政區(qū)劃是北京,公司所屬行業(yè)是健康藥業(yè),商號是同仁堂。

(一)公司的名稱公司的住所是其主要辦事機構所在地。確定公司住所的主要法律意義有:(1)在民事訴訟中,可根據(jù)住所地來確定地域管轄,并作為確定文書送達的處所;(2)住所可作為確定債務履行地的依據(jù);(3)住所是確定公司行政管轄機關的依據(jù)。(二)公司的住所四、公司的名稱和住所第一節(jié)公司法概述公司章程是規(guī)定公司組織和行為的基本規(guī)則的重要文件,是由公司股東或發(fā)起人依法制定的。(1)公司章程是公司設立的行為要件(2)公司章程是指導公司行為的基本規(guī)范。(3)公司章程是公司向其成員表明信用或向外表明商譽的證明。(4)公司章程是政府對公司進行管理的重要依據(jù)。概念及作用(1)內容的法定性。(2)形式的法定性。(3)修改程序的法定性。(4)效力的法定性。法定性表現(xiàn)(1)公司章程是一種行為規(guī)范。(2)公司章程是由公司予以執(zhí)行的而非依靠國家強制力予以實施。(3)公司章程的效力只及于公司及相關當事人而不具有社會的普遍約束力。自治性表現(xiàn)五、公司章程第一節(jié)公司法概述020103公司合并包括新設合并和吸收合并。新設合并是指兩個或兩個以上的公司合并成一個新公司,參加合并的公司消滅。吸收合并是指兩個或兩個以上的公司合并,其中一個公司繼續(xù)存在,其他公司均消滅。1.合并的形式第一,合并各方協(xié)商一致,訂立合并協(xié)議,編制資產負債表及財產清單。第二,股東會決議。第三,通知。第四,注冊登記。2.合并的程序公司合并后,原公司的股東可以繼續(xù)成為合并后的公司的股東;原公司的債權債務由合并后的公司概括承受。3.合并的法律效果公司的合并六、公司的合并與分立第一節(jié)公司法概述020103公司的分立主要有派生分立和新設分立。派生分立是指公司將一部分財產分離出去,設立一個或多個新公司。新設分立是指公司將其財產全部分割,分別設立兩個或兩個以上新公司。1.分立的形式根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,公司分立其財產應作相應分割,分立時應編制資產負債表及財產清單。公司應自股東會作出分立決議之日起10日內通知債權人,并于30日內在報紙上公告。2.分立的程序公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司分立前與債權人就債務清償達成協(xié)議另有約定的除外。3.分立的法律效果公司的分立第一節(jié)公司法概述資本資產公司資本是指記載于公司章程的由股東出資構成的公司財產。廣義的公司資本還包括借貸資本。公司資本制度類型包括:法定資本制、授權資本制、折中資本制、繳資本制。七、公司的資本、資產公司資產是指公司可以支配的全部財產。公司資產包括金錢、財物等有形財產,還包括知識產權、債權等無形財產。公司資本“三原則”,即資本確定原則、資本維持原則、本不變原則。公司的資產第一節(jié)公司法概述八、公司債又稱公司債券,是指依照法定程序發(fā)行,約定在一定期限還本付息的有價證券。(1)記載持有人的姓名為標準,公司債可分為記名債券與無記名債券。(2)能否轉化為股權為標準,公司債可分為可轉換公司債與非轉換公司債。(3)方式為標準,公司債可分為公募公司債和私募公司債。公司債券與公司股票不同:(1)公司債券只能在公司成立后發(fā)行,而公司股票在公司成立前和成立后均可發(fā)行;(2)公司債券到期應還本付息,公司股票不存在還本付息的問題;(3)在公司解散時,公司債券持有人一般有優(yōu)于公司股東的權利。第一節(jié)公司法概述154231.忠實義務忠實義務是指公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當忠實履行職責,維護公司利益。2.勤勉義務勤勉義務是指公司董事、監(jiān)事、高級管理人員履行職責時,應盡與自己職責相當?shù)暮侠碜⒁?善意、謹慎地處理事務。(1)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人;(2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞市場經濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執(zhí)行期滿未逾5年;(3)擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理,對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的,自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年;(4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;(5)個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司的董事和高級管理人員不得兼任監(jiān)事。九、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格和義務第一節(jié)公司法概述(一)職工的勞動與社會保障權利我國《公司法》第17條規(guī)定,公司必須保護職工的合法權益,依法與職工簽訂勞動合同,依法為職工辦理社會保險;公司應當加強勞動保護,實現(xiàn)安全生產。(二)職工依法組織工會的權利公司職工有權依法組織工會,開展工會活動,維護職工合法權益。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂集體合同。(三)職工參與公司民主管理的權利公司通過職工代表大會或其他形式,實行民主管理。(1)表大會雖然不是公司的權力機關,但是它是公司職工參與民主管理的有效形式之一。

(2)獨資公司董事會成員中應當有職工代表,有限責任公司和股份有限公司的董事會成員中可以有職工代表;(3國有獨資公司、有限責任公司和股份有限公司的監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。十、公司職工權益保障及參與民主管理第一節(jié)公司法概述十一、公司的解散與清算（一）公司的解散公司的解散是指已成立的公司因法定原因喪失營業(yè)能力,停止業(yè)務活動,開始處理未結業(yè)務。原因有：01020304(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(2)股東或者股東大會決議解散;(3)因公司合并或分立需要解散;(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;(5)公司經營管理發(fā)生嚴重困難,繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權10%以上的股東可以請求人民法院解散公司,法院予以解散。05第一節(jié)公司法概述(二)公司的清算1.概念：公司清算是指公司解散后,處理公司未結事務,使公司法人資格消滅的程序。2.分類：公司清算可分為破產程序清算和非破產程序清算。010203043.清算組的組成在非破產程序清算中,有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事會或股東大會確定的人員組成;逾期不成立清算組的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。4.清算組的職權根據(jù)我國《公司法》第184條的規(guī)定,清算組的職權有:(1)清算公司財產,分別編制資產負債表和財產清單;(2)通知、公告?zhèn)鶛嗳?(3)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(5)清理債權、債務;(6)處理公司清償債務后的剩余財產;(7)代表公司參與民事訴訟活動。5.清算的程序第一,依法選任清算組成員。第二,通知和公告?zhèn)鶛嗳?。第?制定清算方案并報股東(大)會或者人民法院確認。第四,清償債務。第五,向股東分配剩余財產。第六,清算終結。05第二節(jié)有限責任公司一、有限責任公的設立條件程序根據(jù)我國《公司法》第23條的規(guī)定,設立有限責任公司,應當具備以下條件:1.股東符合法定人數(shù)和法定資格2.股東共同制定公司章程3.有公司名稱,建立符合有限責任公司要求的組織機構。4.有公司住所。住所為公司主要辦事機構所在地。(一)有限責任公司的設立條件1.制定公司章程2.股東認繳及繳付出資3.選舉或確定公司機關4.申請設立登記(二)有限責任公司的設立程序第二節(jié)有限責任公司二、有限責任公司的股東出資證明書的意義:(1)它表明公司設立人已履行了繳付所認繳的出資義務,已經成為該有限責任公司的股東;(2)股東依出資證明書記載的事項享有相應的權利,并承擔相應的義務和責任。出資證明書不能流通,但股東依法轉讓出資時,可隨其出資一同轉讓。(二)出資證明書載明事項:(1)公司名稱;(2)公司成立日期;(3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;(5)出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。(一)出資形式有限責任公司的股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。第二節(jié)有限責任公司三、有限責任公司的股東及其權利義務(一)股東構成(1)在公司章程上簽名、蓋章并履行出資義務的發(fā)起人,他們可以是自然人、法人等;(2)在公司存續(xù)期間依法取得股權的人,如通過繼承等原因取得股權成為股東的人;(3)公司增資時的新股東。(二)股東名冊(三)股東的權利(四)股東的義務記載事項：(1)在公司章程上簽名、蓋章并履行出資義務的發(fā)起人,他們可以是自然人、法人等;(2)在公司存續(xù)期間依法取得股權的人,如通過繼承等原因取得股權成為股東的人;(3)公司增資時的新股東。股東的權利主要表現(xiàn)為自益權和共益權。自益權是指股東基于自身出資專為自身利益而享有的權利,如獲得股息、紅利的權利等;共益權是指股東基于自己的出資為公司利益同時也為自己利益而享有的參與公司事務的權利(1)繳納所認繳的出資;(2)遵守公司章程;(3)以其繳納的出資為限對公司承擔責任;(4)在公司核準登記后,不得抽逃出資;(5)對公司其他股東的誠信義務等。第二節(jié)有限責任公司四、有限責任公司的組織機構股東會有限責任公司的組織機構是依照法律和公司章程規(guī)定行使決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能的機構董事會監(jiān)事會第二節(jié)有限責任公司(一)股東會1.組成2.性質3.職權4.召集1.股東會的組成。有限責任公司的股東會由全體股東組成。股東無論出資多少,都有權參加股東會。2.股東會的性質。股東會是依據(jù)公司法和公司章程的規(guī)定,對于公司經營管理和各種涉及股東權益事宜擁有最高決策權的公司權力機構。但股東會對外不代表公司,對內不執(zhí)行業(yè)務,也不是公司的常設機構。3.股東會的職權。(1)決定公司的經營方針和投資計劃;(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事,決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項;(3)審議批準董事會的報告;(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(8)對發(fā)行公司債券作出決議;(9)對公司合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議;(10)修改公司章程;(11)公司章程規(guī)定的其他職權。4.股東會的召集。股東會的職權主要是通過召集股東會會議的方式實現(xiàn)的。股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議是按照公司章程的規(guī)定定期按時召開的會議,通常每年舉行一次或兩次,主要討論、決定股東會權限范圍內的議題。臨時會議是根據(jù)需要為解決臨時重要事項召開的會議。5.股東會的議事規(guī)則。(1)除公司章程另有規(guī)定以外,股東會會議由股東按出資比例行使表決權。(2)股東行使表決權,并達到法定多數(shù)才能形成股東會決議。股東會決議分為普通決議和特別決議。5.議事規(guī)則第二節(jié)有限責任公司(二)董事會1.性質2.組成3.職權4.召集1.董事會的性質。事會是有限責任公司的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機構,是公司的常設機構,對內執(zhí)行業(yè)務,對外代表公司。2.董事會的組成。事會由股東會選舉的董事和其他方式產生的董事組成,向股東會負責。董事會由3~13名奇數(shù)董事構成,便于董事會決議能以簡單多數(shù)通過。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。3.董事會的職權。(1)召集股東會會議,并向股東會報告工作;(2)執(zhí)行股東會的決議;(3)決定公司的經營計劃和投資方案;(4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;(8)決定公司內部管理機構的設置;(9)決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據(jù)經理的提名決定聘請或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;(10)制定公司的基本管理制度;(11)公司章程規(guī)定的其他職權。但董事會的任何職權不得對抗股東會決議。4.董事會的召集。事會會議由董事長召集和主持;董事長不能履行或者不履行職務的,由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。5.董事會的議事規(guī)則。法律另有規(guī)定以外,董事會的議事方法和表決程序,由公司章程規(guī)定。董事會決議的表決實行一人一票,董事會的決議事項應做成會議記錄,出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。6.經理。限責任公司的經理,是負責公司中日常經營管理事務的高級管理人員。經理是由董事會聘任或解聘的,對董事會負責,但經理不是有限責任公司的必設機關。人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司,可由執(zhí)行董事兼任經理。5.議事規(guī)則6.經理第二節(jié)有限責任公司(三)監(jiān)事會1.性質2.設置3.職權4.議事規(guī)則1.監(jiān)事會的性質。事會是公司的監(jiān)督機構,但不是必設機構,小規(guī)模有限責任公司可以不設監(jiān)事會而只設1~2名監(jiān)事。2.監(jiān)事會的設置。限責任公司設監(jiān)事會,其成員不得少于3人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會設主席一人,由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事的任期每屆為3年,連選可以連任。3.監(jiān)事會的職權。(1)檢查公司財務;(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;(4)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行《公司法》規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;(5)向股東會會議提出提案;(6)依照《公司法》第151條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟;(7)公司章程規(guī)定的其他職權。4.監(jiān)事會的議事規(guī)則。監(jiān)事會每年至少召開一次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事規(guī)則由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定做成會議記錄,出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。第二節(jié)有限責任公司五、國有獨資公司國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司不設股東會,由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國有獨資公司設立董事會,董事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派。國有獨資公司可以設經理,其產生和職權與一般有限責任公司的經理相同。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經國有資產監(jiān)督管理部門同意,不得在其他有限責任公司、股份有限公司或經濟組織兼職。國有獨資公司的監(jiān)事會是由國有資產監(jiān)督管理機構委派,屬于外部監(jiān)事會,不同于一般有限責任公司作為內設機構的監(jiān)事會。第二節(jié)有限責任公司六、有限責任公司的股權轉讓公司股東之間轉讓股權,即對內轉讓,只要轉讓方和受讓方達成合意即可,其他股東無權干涉。但股東對外轉讓股權,即向公司以外的人轉讓股權,除公司章程對股權轉讓另有規(guī)定外,應遵守下列規(guī)定:(1)經其他股東過半數(shù)同意。(2)轉讓股東應在轉讓前就股權轉讓事項通知和征求其他股東的意見。(3)其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。(一)股權的對內轉讓和對外轉讓(二)強制執(zhí)行時的股權轉讓股權作為財產權,可以作為強制執(zhí)行的標的。人民法院依照法律規(guī)定強制轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的,視為放棄優(yōu)先購買權。(三)異議股東的股權收購請求權異議股東的股權收購請求權是指對公司重大交易事項表示異議的股東,可請求公司以公平的價格買回其出資的股本而退出公司的權利。(四)股權的繼承根據(jù)《公司法》第75條的規(guī)定,除公司章程另有規(guī)定外,自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設立

(一)股份有限公司的設立條件(1)發(fā)起人符合法定人數(shù),應當有2人以上200人以下發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所;(2)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;(4)發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過;(5)有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構;(6)有公司住所。(二)股份有限公司的設立方式公司股份有限公司的設立方式有:發(fā)起設立和募集設立。發(fā)起設立是指由發(fā)起人認繳公司發(fā)行的全部股份而設立公司;募集設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立的公司。(三)股份有限公司的設立程序1.訂立發(fā)起人協(xié)議2.制定公司章程3.發(fā)起設立4.募集設立5.申請設立登記第三節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的股份和股票股份股票股份是公司資本的基本構成單位,股份總數(shù)乘以每股金額構成公司股本總額。股份的特征是:(1)平等性,即每一股份金額相等,所體現(xiàn)的權利和義務相等;(2)可轉讓性,即股份可以自由轉讓;(3)權利性,即股份體現(xiàn)了股東的權利;(4)證券性,股份以股票為表現(xiàn)形式,而股票是有價證券。(一)股份和股票的概念公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票的特征是:(1)股票是有價證券,股票是股份的表現(xiàn)形式。(2)股票是流通證券,股票可以轉讓和流通,這也是股份有限公司與有限責任公司的區(qū)別。(3)股票是要式證券,其形式、制作程序、記載事項、記載方式,均應符合法律的要求。第三節(jié)股份有限公司(二)股票和股份的分類1.記名股與無記名股記名股是指在票面上記載股東姓名或者名稱的股票。無記名股是指在票面上不記載股東姓名或者名稱的股票。2.額面股與無額面股額面股是規(guī)定每股股份的金額或者股票上標明金額的股份。無額面股是指在股票上不標明金額的股份。3.普通股與優(yōu)先股普通股是指股份公司發(fā)行的標準股。優(yōu)先股是指具有不同于普通股的權利的股份,優(yōu)先股股東具有優(yōu)先分配盈利和剩余資產等特權,但其股東的表決權受限制。股票是股份的表現(xiàn)形式,股票的類型和股份的類型是一致的。依據(jù)不同的標準,股票和股份可進行如下分類:第三節(jié)股份有限公司(三)股份或股票的發(fā)行2.股份或股票發(fā)行的原則份的發(fā)行,實行公平、公正的原則,同種類的每一股份應具有同等權利。5.新股發(fā)行新股發(fā)行是指公司成立以后再次發(fā)行股份的行為。4.設立發(fā)行設立發(fā)行是指在公司設立過程中為籌集資本而發(fā)行股份的行為。3.股份發(fā)行的價格股票發(fā)行價格可以按票面金額,也可以超過票面金額,但不得低于票面金額。但股份的轉讓或交易可以低于票面金額。1.股份或股票發(fā)行的概念股份或股票的發(fā)行是指股份有限公司以募集資本為目的分配或出售自己的股份。分為設立發(fā)行和新股發(fā)行。第三節(jié)股份有限公司(四)股份的轉讓3.無記名股票的轉讓無記名股票由股東將該股票交付給受讓人后,即發(fā)生轉讓的效力。4.股份轉讓的限制(1)發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。(2)公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。(3)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。(4)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。(5)公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。1.股份轉讓的概念和方式股份轉讓是指股東依法將其股份轉讓給他人的行為?！耙婪ㄔO立的證券交易場所”包括證券交易所和場外交易場所兩種。我國的證券交易所包括深交所和上交所。2.記名股票的轉讓記名股票由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓。記名股票為實物券式股票的,以背書方式轉讓,由轉讓人制作成背書,即在股票上簽署本人姓名(名稱),背書轉讓不需要受讓人簽名。第三節(jié)股份有限公司(一)股東大會1.性質和職權2.形式和召開3.議事規(guī)則1.股東大會的性質和職權。東大會是由全體股東組成的公司權力機關。其職權與有限責任公司股東會職權相同。2.股東大會的形式和召開。東大會不是常設機構,分為股東年會和臨時股東大會。股東年會又稱為普通股東大會。臨時股東大會是指在兩次普通股東大會之間遇有特殊情況臨時召開的股東大會。召開股東大會會議,應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的,應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項,以便于股東按時參加會議和提高會議效率。3.股東大會會議的議事規(guī)則。股東大會的決議分為普通決議和特別決議。普通決議是指對公司一般事項和任免董事、監(jiān)事及決定其報酬事項所作的決議,只需出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過即可生效。特別決議是指股東大會就修改公司章程、增加或者減少注冊資本,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式所作的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。三、股份有限公司的組織機構第二節(jié)有限責任公司(二)董事會1.性質2.組成3.職權4.會議1.董事會的性質。事會是股份有限公司的經營決策和執(zhí)行機關,依法對公司進行經營管理。董事會對股東大會負責,它是股份有限公司的必設機構。2.董事會的組成。事由創(chuàng)立大會或股東大會以出席會議的股東所持過半數(shù)的表決權同意選舉產生,其成員由5~19人奇數(shù)構成,董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年,連選可以連任。董事會設董事長1人,副董事長1~2人。3.董事會的職權。《公司法》規(guī)定,股份有限公司董事會的職權與有限責任公司相同。4.董事會會議。期會議每年度至少召開2次,具體由公司章程規(guī)定。每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時會議是定期會議之外根據(jù)需要而召開的會議。5.董事會的議事規(guī)則。事會會議應有過半數(shù)董事出席方可舉行。董事會決議必須經全體董事過半數(shù)通過。董事會會議的表決,實行一人一票。董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄,出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會應當對董事會決議承擔責任。董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會決議,致使公司遭受嚴重損失的,參與決議的董事對公司負賠償責任,但經證明表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責任。6.經理。司經理是主持日常經營工作的負責人。股份有限公司的經理與有限責任公司的經理職權相同。5.議事規(guī)則6.經理第二節(jié)有限責任公司(三)監(jiān)事會1.性質2.組成3.職權4.會議及決議1.監(jiān)事會的性質。1.監(jiān)事會的性質。事會是股份有限公司的監(jiān)督機關。股份有限公司必須設監(jiān)事會,其成員不得少于3人。2.監(jiān)事會的組成。份有限公司的監(jiān)事會由股東代表和適當比例的職工代表組成,其中職工代表不得少于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會設主席1人,并可以設副主席(這是和有限責任公司不同的地方)。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。3.監(jiān)事會的職權。份有限公司監(jiān)事會的任期和職權,與有限責任公司相同。4.監(jiān)事會會議及決議。事會每6個月至少召開1次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會會議由監(jiān)事會主席召集和主持,監(jiān)事會主席不能履行或不履行職務時,由副主席召集和主持;副主席不能履行或不履行職務時,由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉的一名監(jiān)事召集和主持。監(jiān)事會會議的議事規(guī)則,除《公司法》有規(guī)定外,由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定做成會議記錄,出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。第三節(jié)股份有限公司四、上市公司的特別規(guī)定

(一)上市公司組織機構的特別規(guī)定1.上市公司需經股東會表決的重大事項上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的,應當由股東大會作出決議,并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。2.上市公司的獨立董事獨立董事又稱外部董事,是指獨立于公司的管理層、不存在與公司有任何可能嚴重影響其作出獨立判斷的交易和關系的非全日制工作董事。獨立董事的作用主要有:能通過其專業(yè)性和權威性,彌補董事會決策的失誤,提升董事會的整體水平;能夠對大股東推薦的董事長起到牽制和制衡作用,維護小股東的利益。3.董事會秘書董事會秘書是公司高級管理人員。負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管、公司股東資料的管理,以及辦理信息披露事務等事宜。董事會秘書由董事長提名,經董事會聘任或者解聘。4.關聯(lián)董事表決回避董事與董事會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的,應當回避董事會會議對該項事項的表決。董事會表決與董事有關聯(lián)關系的事項,應當有過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席方可舉行董事會會議,而董事會會議對該類事項作出決議須無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。當出席董事會的無關聯(lián)關系的董事人數(shù)不足3人時,應將該事項提交上市公司股東大會審議,以保護上市公司及其多數(shù)股東的利益。第三節(jié)股份有限公司(二)上市公司股票交易及其暫停與終止1.上市公司股票交易條件

(1)股票經國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行;(2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元;(3)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的,公開發(fā)行股份的比例為10%以上;(4)公司最近3年無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載。2.上市公司股票交易的暫停

(1)公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;(2)公司不按照規(guī)定公開其財務狀況,或者對財務會計報告作虛假記載,可能誤導投資者;(3)公司有重大違法行為;(4)公司最近3年連續(xù)虧損;(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。3.上市公司股票交易的終止

(1)公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件,在證券交易所規(guī)定的期限內仍不能達到上市條件;(2)公司不按照規(guī)定公開其財務狀況,或者對財務會計報告作虛假記載,且拒絕糾正;(3)公司最近3年連續(xù)虧損,在其后一個年度內未能恢復盈利;(4)公司解散或者被宣告破產;(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。第三節(jié)股份有限公司(三)上市公司的信息公開根據(jù)《公司法》和《證券法》的規(guī)定,上市公司必須公開披露的信息包括:(1)招股說明書;(2)上市報告書;(3)財務會計報告;(4)定期報告,包括中期報告;年度報告.(5)臨時報告,包括:重大事件公告;上市公司的收購公告。合伙企業(yè)法與個人獨資企業(yè)法第一節(jié)合伙企業(yè)法 第二節(jié)個人獨資企業(yè)法 第二章第一節(jié)合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念與類型(一)合伙企業(yè)的概念與特征合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。其特征主要有:(1)由兩個以上的投資人共同投資興辦。(2)合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的成立基礎。(3)合伙企業(yè)屬于人合企業(yè)。(4)普通合伙人對合伙企業(yè)債務負無限連帶責任;有限合伙人對合伙企業(yè)債務承擔有限責任。1.普通合伙企業(yè)。指由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的企業(yè)。在普通合伙企業(yè)中,《合伙企業(yè)法》還規(guī)定了一種特殊的普通合伙企業(yè),又稱有限責任合伙。2.有限合伙企業(yè)。指由普通合伙和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔連帶無限責任,有限合伙人以其認繳的出資額對合伙企業(yè)債務承擔有限責任的合伙企業(yè)。(二)合伙企業(yè)的分類第一節(jié)合伙企業(yè)法二、普通合伙企業(yè)(一)普通合伙企業(yè)的設立1.普通合伙企業(yè)的設立條件(1)有兩個以上合伙人。(2)有書面合伙協(xié)議。(3)有合伙人認繳或實際繳付的出資。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。2.普通合伙企業(yè)的設立程序根據(jù)《合伙企業(yè)法》第9條的規(guī)定,申請設立合伙企業(yè),應當向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件1.合伙人的出資。

伙人應當按照合伙協(xié)議繳納出資。2.合伙企業(yè)的財產。

合伙人的出資和由出資形成的財產、以合伙名義取得的收益和負債、合伙經營的積累等。(二)合伙人的出資與合伙企業(yè)的財產第一節(jié)合伙企業(yè)法二、普通合伙企業(yè)(三)普通合伙企業(yè)的內部關系1.合伙事務的執(zhí)行。伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。2.合伙事務的決定?；锶藢匣锲髽I(yè)有關事項作出決議,按照合伙協(xié)議約定的表決辦法處理。3.合伙人的競業(yè)禁止義務。合伙協(xié)議另有約定或經全體合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。4.合伙企業(yè)損益的分配與承擔?；锲髽I(yè)的利潤分配、虧損分擔,按照合伙協(xié)議的規(guī)定處理。5.入伙。除合伙協(xié)議另有約定外,吸收合伙人應經全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。6.退伙?；锸侵负匣镪P系存續(xù)期間,部分合伙人退出合伙企業(yè),解除其合伙身份。退伙分為三種情況:自愿退伙、當然退伙和除名退伙。1.合伙人或合伙事務執(zhí)行人對合伙企業(yè)的代表權2.合伙人對合伙企業(yè)債務的無限連帶責任(四)普通合伙企業(yè)的外部關系合伙企業(yè)的財產特殊的普通合伙企業(yè)具有特定的適用范圍,在通常情況下,只適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。特殊的普通合伙企業(yè)除具有普通合伙企業(yè)的一般要求外,其最大的特殊性在于合伙責任的承擔。(五)特殊的普通合伙企業(yè)第一節(jié)合伙企業(yè)法三、有限合伙企業(yè)(一)有限合伙企業(yè)的設立有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下的合伙人設立,并且至少有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)中有限合伙人不得以勞務出資。有限合伙人應在約定期限內足額繳納出資,并在合伙企業(yè)登記事項中載明有限合伙人認繳的出資額。有限合伙企業(yè)的名稱中應標明“有限合伙”字樣。(二)有限合伙企業(yè)的內部關系1.有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行。有限合伙企業(yè)應當由普通合伙人執(zhí)行合伙事務,有限合伙人不執(zhí)行合伙事務。特殊權利:(1)可以同本有限合伙企業(yè)進行交易;(2)可以自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務;(3)可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質。2.入伙。新入伙成員屬于有限合伙人的,對入伙前有限合伙企業(yè)的債務,以其認繳的出資額為限承擔責任。3.退伙。與普通合伙人的退伙不同:(1)有限合伙人喪失償債能力不能作為當然退伙的法定事由;(2)有限合伙人喪失民事行為能力的,其他合伙人不能因此要求其退伙;(3)有限合伙人死亡或被宣告死亡以及作為有限合伙人的法人及其他組織終止時,其繼承人或權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格;(4)有限合伙人退伙后,對基于退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務,以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任。第一節(jié)合伙企業(yè)法三、有限合伙企業(yè)(三)有限合伙企業(yè)的外部關系與普通合伙人不同,有限合伙人不受普通合伙人轉讓財產份額需其他合伙人一致同意的限制,可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓合伙企業(yè)中的財產份額。(四)有限合伙人與普通合伙人之間的轉化除合伙協(xié)議另有約定,普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶嘶蛴邢藓匣锶宿D變?yōu)槠胀ê匣锶?應經全體合伙人一致同意。第一節(jié)合伙企業(yè)法四、合伙企業(yè)的解散和清算合伙企業(yè)有下列情形之一的,應當解散:(1)合伙期限屆滿,合伙人決定不再繼續(xù)經營;(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);(3)全體合伙人決定解散;(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天;(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或無法實現(xiàn);(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或被撤銷;(7)法律、法規(guī)規(guī)定的其他原因合伙企業(yè)財產在支付清償費用后,按以下順序償還:合伙企業(yè)清償結束(1)合伙企業(yè)所欠的職工工資和社會保障費用;(2)法定補償金;(3)合伙企業(yè)所欠稅款;(4)合伙企業(yè)的債務。合伙企業(yè)清償結束,全體合伙人在清算人編制的清算報告上簽名、蓋章后,在15日內向企業(yè)登記機關報送,申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。合伙企業(yè)注銷后,原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)解散應當進行清算,并通知和公告?zhèn)鶛嗳?。合伙企業(yè)解散,清算人由全體合伙人承擔;經全體合伙人過半數(shù)同意,可以自合伙企業(yè)解散后15日內指定一名或多名合伙人或者委托第三人擔任清算人。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)的概念和特征個人獨資企業(yè)的出資人為一個自然人。特點1個人獨資企業(yè)的全部財產為出資人所有。特點2個人獨資企業(yè)以投資人的全部個人財產或家庭財產對企業(yè)債務承擔無限責任。特點3個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資,財產為投資人所有,投資人以其個人財產或家庭財產對企業(yè)債務承擔無限責任的企業(yè)。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法二、個人獨資企業(yè)的設立

(一)個人獨資企業(yè)的設立條件設立個人獨資企業(yè)應具備下列條件:(1)投資人為一個自然人。(2)有合法的企業(yè)名稱。(3)有投資人申報的出資。

(4)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。(5)有必要的從業(yè)人員。(二)個人獨資企業(yè)的設立程序申請設立個人獨資企業(yè),應由投資人或其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關提交設立申請書、投資人身份證明、生產經營場所使用證明等文件。經登記機關核準登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照,個人獨資企業(yè)即告成立。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法三、個人獨資企業(yè)的經營管理個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務,也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)事務。投資人可與受聘人簽訂書面合同,明確委托管理的內容和權限,但投資人對受聘人的職權限制不得對抗第三人。個人獨資企業(yè)經批準可以設立分支機構,分支機構經營活動中產生的民事責任應由個人獨資企業(yè)承擔。四、個人獨資企業(yè)的營業(yè)轉讓個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)財產的有關權利可以依法轉讓和繼承。個人獨資企業(yè)若整體轉讓,涉及債權債務的概括轉移,應按規(guī)定通知個人獨資企業(yè)的債權人并經其同意,辦理投資人姓名和住所變更登記;個人獨資企業(yè)合法轉讓后,該企業(yè)的債權債務由受讓人承受。個人獨資企業(yè)作為遺產,其營業(yè)適用概括繼承。繼承人繼承個人獨資企業(yè)的,應當承擔該企業(yè)的債務和稅款。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法五、個人獨資企業(yè)的解散和終止(一)個人獨資企業(yè)的解散(二)個人獨資企業(yè)的清算個人獨資企業(yè)的解散原因有:(1)投資人決定解散;(2)投資人死亡,無繼承人或繼承人決定放棄繼承;(3)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照;(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況。個人獨資企業(yè)解散,應當由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人清算。由投資人自行清算的,投資人應在清算前15日內書面通知債權人;無法通知的,應當予以公告。債權人在接到通知之日起30日內,未接到通知的,可以在公告之日起60日內,向債權人申報債權。個人獨資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍承擔償還責任。但債權人在個人獨資企業(yè)解散后5年內未向原投資人提出償債請求的,原投資人的償還責任消滅。合同法第一節(jié)合同法概述 第二節(jié)合同的訂立 第三節(jié)合同的效力 第四節(jié)合同的履行 第五節(jié)合同的變更與轉讓 第六節(jié)合同權利義務的終止 第七節(jié)合同責任 第八節(jié)《合同法》分則規(guī)定的主要有名合同

第三章第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。法律特征：(3)合同是當事人設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。(1)合同是兩個或兩個以上當事人之間的協(xié)議。(2)合同是當事人在平等自愿的基礎上達成的協(xié)議。。第一節(jié)合同法概述二、合同法的概念和適用范圍(1)除《合同法》分則的有名合同適用《合同法》以外,對于《合同法》分則沒有規(guī)定的無名合同,只要其內容為設立、變更、終止民事權利義務關系的,適用《合同法》總則的規(guī)定及最相近似的《合同法》分則的規(guī)定。如借用合同因《合同法》分則未規(guī)定,可適用《合同法》總則的規(guī)定。(2)《合同法》不適用于行政合同,如行政獎勵合同、行政委托合同、征地合同、拆遷合同等。(3)勞動合同不適用《合同法》的規(guī)定,因為勞動合同不完全貫徹自愿原則,最低工資制度、勞動保障制度、休假制度、勞動培訓制度、五險一金制度等,體現(xiàn)了法律干預原則,因此在我國法律制度中勞動合同由專門的《勞動合同法》加以調整。但勞務合同應由《合同法》調整,如家庭勞務合同、單位職工已退休后的返聘合同等,應適用《合同法》。(4)集體經濟組織的內部土地承包合同不適用《合同法》,而適用《農村土地承包法》,因為農村土地承包合同是實現(xiàn)家庭聯(lián)產承包責任制的方式,但農村土地的外部承包合同,即非農村集體組織的成員與農村集體經濟組織簽訂的承包合同適用《合同法》。(5)企業(yè)的內部承包合同不適用《合同法》,但企業(yè)外部承包合同,即非企業(yè)工作人員承包企業(yè)簽訂的承包合同適用《合同法》。(6)有關身份關系的協(xié)議不適用《合同法》,如婚約、收養(yǎng)協(xié)議、夫妻財產制協(xié)議、離婚協(xié)議、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等,因其內容主要涉及身份關系,故不適用《合同法》而應適用《婚姻法》《繼承法》《收養(yǎng)法》等相關法律規(guī)定。(7)抵押合同、質押合同,建設使用權出讓、轉讓合同,礦業(yè)權出讓、轉讓合同,應首先適用《物權法》和《礦產資源法》的相關規(guī)定。(8)著作權合同、專利權合同、商標權合同應首先適用《著作權法》《專利法》和《商標法》的相關規(guī)定。(9)保險合同、海事合同等應首先適用《保險法》《海商法》的相關規(guī)定。(10)股權轉讓合同、企業(yè)收購并購合同等,應首先適用《公司法》《證券法》的相關規(guī)定。合同法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的法律規(guī)范的總稱。我國現(xiàn)行《合同法》的適用范圍:第一節(jié)合同法概述三、合同的分類(一)雙務合同和單務合同(二)有償合同和無償合同(三)有名合同和無名合同(四)諾成合同和實踐合同(五)要式合同和不要式合同(六)主合同和從合同(七)預約合同和本合同(八)締約人為自己利益訂立的合同和為第三人利益訂立的合同第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的一般程序1.要約的概念和有效要件要約是指當事人一方以締結合同為目的,向對方提出訂立合同的條件,希望對方接受的意思表示。前者稱為要約人,后者稱為受要約人。要約的有效要件:(1)要約應向特定的相對人發(fā)出。(2)要約的內容應當明確具體。(3)要約還應表明一經受要約人承諾,合同即告成立,要約人便受其約束。2.要約邀請要約邀請又稱為引誘要約,是指行為人向不特定的相對人作出的,希望向自己發(fā)要約的意思表示。在現(xiàn)實生活中,寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告(符合要約要求的除外)等均為要約邀請。3.要約的法律效力要約的法律效力表現(xiàn)為:(1)要約的生效時間。要約到達相對人生效。(2)對要約人的效力。(3)對受要約人的效力。4.要約的撤回和撤銷要約的撤回是指要約人對其發(fā)出的尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。要約的撤銷是指要約人對已經生效但尚未獲得對方承諾的要約消滅其效力的意思表示。5.要約失效要約失效,是指要約喪失了法律約束力,即不再對要約人和受要約人具有約束。(一)要約12345第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的一般程序1.承諾的概念和要件承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的意義在于承諾到達要約人,合同即告成立,要約人不得拒絕。承諾的有效條件是:(1)須由受要約人向要約人作出。(2)承諾須在要約規(guī)定的期限或在合理期限內到達要約人。(3)承諾的內容須與要約的內容一致。2.承諾的生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。3.承諾的遲延與遲到。承諾的遲延是指遲發(fā)而遲到的承諾。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。4.承諾的撤回。承諾的撤回,是指受要約人發(fā)出承諾通知后,在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。5.合同成立的時間承諾生效的時間即為合同成立的時間。6.合同成立的地點合同成立的地點又稱合同的簽訂地。明確合同成立地點,對確定合同糾紛的訴訟管轄、適用交易習慣等有重大意義。(二)承諾123456第二節(jié)合同的訂立二、合同的內容(一)合同的必備條款

(二)合同的普通條款(三)格式條款合同的必備條款是指合同成立必須具備的條款,當事人只有就合同的必備條款協(xié)商一致,合同才能成立,欠缺必備條款的,合同不具有成立效力。必備條款又稱合同的成立條款。合同的普通條款又稱合同的一般條款,指除合同必備條款以外的條款。合同的普通條款不是合同的成立條款,其欠缺與否不影響合同的成立效力。格式條款是指當事人一方事先擬定,并由不特定當事人接受的,具有完整性和定型化的條款。如貨物運輸合同、機動車保險合同等都是由格式條款構成的。合同的內容是指當事人訂立合同的各項意思表示,表現(xiàn)為合同的條款,在不違反法律強制性規(guī)范的情況下,合同的內容由當事人約定,一般包括:(1)當事人的名稱或者姓名和住所;(2)標的,標的是合同權利義務指向的對象;(3)數(shù)量;(4)質量;(5)價款或酬金;(6)履行的期限、地點、方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的方法。第三節(jié)合同的效力一、合同效力的概念和內容合同的效力是指依法成立的合同對當事人具有的履行強制力。合同履行強制力即合同的約束力。合同約束力的內容包括:(1)當事人要承擔合同約定和法律規(guī)定的履行義務；(2)當事人違約要承擔違約責任；(3)當事人不得擅自變更、解除合同,也不得擅自轉讓合同權利和義務;(4)當事人還要承擔法律規(guī)定的其他隨附義務。第三節(jié)合同的效力二、合同的成立與生效合同的成立依法成立的合同,自成立時生效。”合同的成立是指當事人就合同的主要條款達成合意;合同生效是指符合生效要件的合同產生的法律效力。合同生效應當同時具備的條件:第一,訂約人應具有相應的民事行為能力。第二,意思表示真實。第三,不違反法律和社會公共利益。第四,合同的標的必須確定和可能,具有履行實現(xiàn)的可能性。第三節(jié)合同的效力三、附條件和附期限的合同(一)附條件的合同附條件的合同,是指當事人在合同中約定以將來可能發(fā)生的不確定的客觀事實的成就或不成就作為合同生效或失效的條件的合同。無論所附的是生效條件還是解除條件,該條件均應滿足以下要求:(1)尚未發(fā)生的事實。(2)或然性的事實。(3)合法的事實。(4)當事人約定的事實。(二)附期限的合同附期限的合同,是指當事人在合同中約定特定的期限,并將該期限的到來作為合同生效或失效的界限。所附期限與所附條件的區(qū)別在于:期限是肯定要到來的,而條件是否發(fā)生是不確定的。第三節(jié)合同的效力四、無效合同(一)無效合同的概念和含義無效合同是指合同因欠缺生效要件而不發(fā)生當事人預期法律效力的合同。無效合同的含義:(1)自始無效。(2)確定無效。(3)當然無效。(二)無效合同的種類1.以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同2.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的合同3.以合法形式掩蓋非法目的的合同

(三)合同被確認無效后的法律后果1.返還財產。2.賠償損失3.收歸國庫或返還集體或第三人第三節(jié)合同的效力五、可撤銷合同(一)可撤銷合同的概念和特征可撤銷合同是指當事人訂立合同時,因意思表示有瑕疵或者合同內容顯失公平,一方行使撤銷權而使其歸于無效的合同。其法律特征是:(1)這類合同是當事人一方的意思表示有瑕疵或者合同內容顯失公平;(2)須由一方行使撤銷權,請求撤銷合同;(3)合同在未被撤銷以前有效,享有撤銷權的一方當事人不行使撤銷權的或者在一年的除斥期間內未行使撤銷權的,合同仍然有效;(4)撤銷權人可以請求撤銷合同,也可以請求變更合同。(二)可撤銷合同的種類1.因重大誤解訂立的合同2.顯失公平的合同3.因欺詐訂立的合同4.因脅迫訂立的合同5.乘人之危訂立的合同(三)可撤銷合同的撤銷權1.撤銷權的享有在欺詐、脅迫、乘人之危的情況下,合同撤銷權的享有者為合同訂立時的被欺詐人、被脅迫人、乘人之危的受害人。2.撤銷權的行使方式合同撤銷權包含合同變更權和合同撤銷權,享有合同撤銷權的當事人向人民法院主張變更的,人民法院不得主張撤銷。3.撤銷權的行使期間合同撤銷權人向人民法院主張撤銷合同的,應在知道或應當知道撤銷事由之日起一年內,向人民法院行使撤銷權。第三節(jié)合同的效力六、效力未定合同(一)效力未定合同的概念和特征效力未定合同,是指合同雖然已經成立,因其不完全符合生效要件,其效力尚未確定,須經權利人追認才能生效的合同。效力未定合同的特征是:(1)合同效力處于懸而未決的不確定狀態(tài),既非有效也非無效;(2)合同效力的確定取決于享有形成權的第三人是否追認,享有形成權的第三人追認的該合同有效,拒絕追認的該合同無效;(3)享有形成權的第三人予以追認的,自追認通知到達相對人時發(fā)生效力,合同溯及于合同成立時發(fā)生效力,拒絕追認的合同自始無效。(二)效力未定合同的種類1.限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同2.無權代理人以他人名義訂立的合同3.無權處分人處分他人財產的合同第四節(jié)合同的履行一、合同履行概述(1)全面履行原則,即按照合同約定的標的、數(shù)量、質量、時間、地點、方式等全面履行合同;(2)誠信履行原則,即合同當事人應當遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質、目的、交易習慣,履行通知、協(xié)助、保密等義務;(3)經濟合理原則,即合同當事人履行合同時應講究經濟效益,應符合對方的利益訴求及國家利益和社會公共利益;(4)情勢變更原則,即合同成立后因不可歸責于雙方當事人的原因,發(fā)生了不可預見的情勢變更,若繼續(xù)履行合同原有效力則顯失公平,應允許變更或解除合同。合同的履行,是指債務人全面地、適當?shù)赝瓿珊贤x務,以使債權人的債權得到完全實現(xiàn)的行為。合同履行應當遵循以下原則:第四節(jié)合同的履行二、合同履行的規(guī)則(1)質量要求不明確的,按國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按通常標準或符合合同目的特定標準履行。通常標準是指同類或類似標的物的質量標準。(2)價款或報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的,按照規(guī)定履行。(3)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的,在不動產所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。(4)履行期限不明確的,債務人可以隨時履行,債權人也可以隨時要求對方履行,但應給對方必要的準備時間。(5)履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(6)履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔。(一)合同條款不明時的履行規(guī)則應依照《合同法》第62條的規(guī)定履行:第四節(jié)合同的履行二、合同履行的規(guī)則(二)合同履行過程中價格發(fā)生變動時的履行規(guī)則(1)合同交付期限內政府定價或政府指導價調整時,應按照交付時的價格履行,(2)合同交付期限外價格調整時,逾期交付標的物的,遇價格上漲時按照原價來執(zhí)行,價格下跌時,按照新價來執(zhí)行;逾期提取標的物或逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行,價格下跌時,按照原價來執(zhí)行.(三)債務人向第三人履行債務的規(guī)則。債務人向第三人履行債務,必須基于合同當事人的約定,而且這種約定不得違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(四)第三人向債權人履行債務的規(guī)則。第三人向債權人履行債務,必須基于當事人之間的約定,而且該約定不得違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定(五)債務提前履行的規(guī)則。債權人對于債務人的提前履行,可拒絕接受,但不損害其利益的除外,即債權人拒絕債務人的提前履行以不損害債權人利益為前提。(六)債務人部分履行債務的規(guī)則。債務人部分履行債務,債權人可以拒絕接受,但不損害其利益的除外。部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。(七)合同當事人的某些變化不影響合同履行的規(guī)則。合同生效后,當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。第四節(jié)合同的履行三、合同履行抗辯權(二)合同履行過程中價格發(fā)生變動時的履行規(guī)則(1)合同交付期限內政府定價或政府指導價調整時,應按照交付時的價格履行,(2)合同交付期限外價格調整時,逾期交付標的物的,遇價格上漲時按照原價來執(zhí)行,價格下跌時,按照新價來執(zhí)行;逾期提取標的物或逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執(zhí)行,價格下跌時,按照原價來執(zhí)行.(三)債務人向第三人履行債務的規(guī)則。債務人向第三人履行債務,必須基于合同當事人的約定,而且這種約定不得違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(四)第三人向債權人履行債務的規(guī)則。第三人向債權人履行債務,必須基于當事人之間的約定,而且該約定不得違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定(五)債務提前履行的規(guī)則。債權人對于債務人的提前履行,可拒絕接受,但不損害其利益的除外,即債權人拒絕債務人的提前履行以不損害債權人利益為前提。(六)債務人部分履行債務的規(guī)則。債務人部分履行債務,債權人可以拒絕接受,但不損害其利益的除外。部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。(七)合同當事人的某些變化不影響合同履行的規(guī)則。合同生效后,當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。第四節(jié)合同的履行四、合同履行中的保全措施2.代位權行使的要件第一,兩個債權均合法有效到期,且債務人對次債務人的債權是非專屬于債務人自身的金錢債權。第二,債務人怠于行使其到期債權。第三,債務人怠于行使給債權人造成損害。第四,債權人以保全債權為必要限度。1.代位權的性質(1)是債權人的固有權,不是債權人代理債務人行使權利,其權利來源于債權的保全功能;(2)不是債權人對次債務人的請求權,債權人不能直接向次債務人請求履行,而應通過訴訟行使該權利;(3)不是固有意義上的形成權,而是債權人債權的法定權能,不論當事人是否約定,債權人都享有此項權利;(4)是實體法上的權利而非訴訟法上的權利,因此其不同于債權人的訴前保全或訴訟中的財產保全等訴訟法上的權利。1.代位權的概念債權人代位權,是指債務人怠于行使其對次債務人的債權,而損害債權人債權時,債權人為保全自身的債權,以自己的名義,請求法院代為行使債務人對次債務人的權利。0201第四節(jié)合同的履行四、合同履行中的保全措施4.代位權的效力在代位權訴訟勝訴后:(1)債權人直接受領次債務人的履行;(2)訴訟費用由次債務人承擔;(3)法院判決由次債務人承擔債務后,次債務人喪失履行能力的,債權人不得向債務人就同一債務追償。3.代位權訴訟債權人代位權不能直接向次債務人行使,而應以訴訟方式行使。在代位權訴訟中,債務人擅自放棄債權或轉讓債權的行為無效。在代位權訴訟中,次債務人可依據(jù)自己對債務人享有的抗辯權對債權人行使。0304在代位權訴訟中,次債務人能否以自己對債務人的抵銷權對債權人主張抵銷權、能否以債務人對債權人的抵銷權對債權人主張抵銷權,理論界存在爭議在代位權訴訟中,次債務人可以自己對債權人的債權向債權人主張抵銷權債權人提起代位權訴訟后,債權人對債務人的債權和債務人對次債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。(一)債權人的代位權第四節(jié)合同的履行(二)債權人的撤銷權2.債權人撤銷權的行使要件債權人撤銷權的行使要件因債務人的有償合同和無償合同有所區(qū)別。對債務人有害債權的無償合同只需具備客觀要件便可行使,如債務人無償轉讓財產或權利的行為。(1)客觀要件:債務人實施了有害債權的行為。(2)主觀要件:債務人實施有害債權的行為時,受益人存在惡意。撤銷權與合同當事人撤銷權不同:(1)債權人撤銷的合同是債務人與第三人之間的合同,該合同在撤銷之前是有效合同,不是可變更、可撤銷的合同。(2)債權人撤銷的債務人與第三人的合同,應是債權發(fā)生之后的合同,對于債權發(fā)生之前的債務人的合同,債權人不得撤銷。(3)債權人撤銷權撤銷的合同,應是債權發(fā)生后債務人所為的危害債權的合同。(4)債權人撤銷權受兩個除斥期間的限制;合同當事人撤銷權只受一年除斥期間的限制。1.債權人撤銷權的概念及與合同當事人撤銷權的區(qū)別債權人的撤銷權,是指債權人對債務人所為的危害債權的行為,請求法院予以撤銷的權利。0201第四節(jié)合同的履行(二)債權人的撤銷權4.債權人撤銷權的效力債權人撤銷權的效力,依判決確定而產生。(1)債務人的行為一旦撤銷,合同自始無效。(2)債權人行使債權的必要費用,由債務人負擔,該必要費用包括律師代理費、差旅費等。(3)受益人受讓財產后,又將該財產轉讓給第三人,債權人撤銷權的效力是否及于轉得人,我國法律暫未規(guī)定。3.撤銷權的行使方式和期限債權人行使撤銷權必須以自己的名義向法院提起訴訟,請求法院撤銷債務人的不當處分財產的行為。撤銷權的行使期限為:自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅。0201第五節(jié)合同的變更與轉讓一、合同的變更對合同的變更理解有廣義與狹義之分。廣義的合同變更,包括合同內容的變更與合同主體的變更。狹義的變更是指合同內容的變更。《合同法》規(guī)定的合同變更指狹義上的變更。(一)合同變更的概念合同變更后,當事人應當按照變更后的合同內容履行合同,未變更部分仍然有效。合同變更對已履行部分不具有溯及力。(三)合同變更的效力(1)協(xié)議變更,即當事人雙方經協(xié)商達成變更協(xié)議的變更。當事人對合同變更的內容約定不明確,推定為未變更。變更依法應當辦理批準、登記手續(xù)的,辦理相關手續(xù)后才發(fā)生變更的效力。(2)法定變更,即基于法律的直接規(guī)定事由出現(xiàn),當事人一方行使變更權而導致的合同內容的變化。如合同履行中發(fā)生不可抗力事由,合同中的違約責任條款就發(fā)生變更。(3)裁決變更,即對于可撤銷合同,當事人可請求法院或仲裁機構裁決變更。(二)合同變更的方式第五節(jié)合同的變更與轉讓三、合同的轉讓合同轉讓是當事人一方依法將合同權利或義務的全部或者部分轉讓給第三人履行。它包括合同權利的轉讓、合同義務的轉讓、合同權利義務的概括轉讓三種形式。(一)合同變更的概念合同的轉讓應當具有可讓與性,有下列情形之一的,無論是債權還是債務均不得轉讓:(1)根據(jù)合同性質不得轉讓的,主要是指那些與人身有密切關系的合同,如演出合同;(2)按照當事人約定不得轉讓的;(3)依照法律規(guī)定不得轉讓的,如人壽保險合同等。(三)合同變更的效力合同的轉讓具有以下特點:(1)合同的轉讓并不改變原有的權利義務內容;(2)合同的轉讓使合同主體發(fā)生變化;(3)合同轉讓涉及原合同當事人、轉讓人與受讓人之間的權利義務關系。(二)合同變更的方式第六節(jié)合同權利義務的終止一、合同權利義務終止的概念和效力效力概念合同權利義務的終止,是指基于一定法律事實的發(fā)生,合同的權利義務歸于消滅。根據(jù)《合同法》第91條的規(guī)定,導致合同終止的法定原因主要有:清償、混同、提存、解除、抵銷和免除。合同終止以后尚未履行的不再履行;合同終止后,當事人還應遵循誠實信用原則,根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務;合同終