第三章三節(jié) 一部分 公司法

第三節(jié)公司法一、公司與公司法（一）公司的概念和特征指依法設(shè)立，以營(yíng)利為目的、股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。法人的概念和成立條件法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的成立必須具備法定的條件:1依法成立一定的社會(huì)組織要成為法人，必須符合法律規(guī)定，否則不能成立.２有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)這是保證法人能夠獨(dú)立從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和進(jìn)行社會(huì)交往的物質(zhì)基礎(chǔ)，是法人成立的核心條件。３有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所４能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任公司具有以下特征：

1、公司的規(guī)范性2、公司的營(yíng)利性

3、公司的獨(dú)立性:(1)公司的財(cái)產(chǎn)是獨(dú)立的(2)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是獨(dú)立的

(3)公司的責(zé)任是獨(dú)立的(4)公司的訴權(quán)獨(dú)立

4、公司資本的集合性[案例]

某年，東風(fēng)鋼鐵股份有限公司（簡(jiǎn)稱東風(fēng)公司）決定引進(jìn)一套進(jìn)口鑄鋼設(shè)備，但缺乏資金。于是以其子公司東正鋼鐵有限公司(簡(jiǎn)稱東正)的名義向銀行貸款600萬(wàn)，保證5年還貸。設(shè)備引進(jìn)后，其生產(chǎn)的產(chǎn)品滿足了市場(chǎng)的需求，十分暢銷，所獲利潤(rùn)豐厚，該利潤(rùn)由東風(fēng)公司收取。兩年后，由于鋼鐵市場(chǎng)滑波該產(chǎn)品利潤(rùn)銳減，無(wú)法還貸。銀行幾經(jīng)追討未果，遂向法院起訴。銀行提出，由東風(fēng)公司清償債務(wù)。東風(fēng)公司認(rèn)為其與東正公司之間是母子公司的關(guān)系，東正公司應(yīng)以其自身的資產(chǎn)清償債務(wù)。請(qǐng)問(wèn)：該欠款應(yīng)如何清償？

此案涉及到公司人格否認(rèn)制度公司人格否定原則（disregardofcorporatepersonality），又稱為刺破公司面紗原則(piercingthecorporation’sveil)或揭開(kāi)公司面紗原則(liftingtheveilofthecorporation)，是指法律基于特定的事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，即無(wú)視公司法律上的獨(dú)立人格，直接由股東對(duì)公司的債務(wù)或行為承擔(dān)責(zé)任，或者撇開(kāi)公司的存在重新確定股東應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。公司法第二十條：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。意義：公司的人格否認(rèn)不是對(duì)法人制度的否定。公司人格否認(rèn)原則的意義在于防止利用公司作為不法活動(dòng)的工具和手段，以保障他人的合法權(quán)益及社會(huì)公共利益。公司人格否認(rèn)原則作為公司人格獨(dú)立原則有益且必要的補(bǔ)充，二者相得益彰。案例分析：本案中，東風(fēng)公司以東正公司的名義向銀行貸款引進(jìn)設(shè)備，將所獲利潤(rùn)全部納入自己公司賬目。而當(dāng)市場(chǎng)波動(dòng)不能歸還銀行貸款時(shí)，則利用東正公司擺脫債務(wù)，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。這違背了公司人格原則的目的，應(yīng)適用公司人格否認(rèn)原則，即排除有限責(zé)任的運(yùn)用，直接追究母公司——東風(fēng)公司的責(zé)任。（二）公司的分類1、根據(jù)公司和股東承擔(dān)的責(zé)任形式：有限責(zé)任公司——是指由不超過(guò)一定數(shù)量的股東組成，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

股份有限公司——是指由數(shù)量較多的股東組成，全部資本分為等額份額，股東以其所持有的股份對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

無(wú)限責(zé)任公司——是指由兩上以上股東組成，股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的公司。

兩合公司——是指由無(wú)限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司負(fù)無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任公司僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

股份兩合公司——是指由兩上以上股東組成，股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的公司。

2、根據(jù)公司的對(duì)外信用基礎(chǔ)：資合公司——典型的是股份有限公司

人合公司——典型的是無(wú)限公司

人合兼資合公司——如有限責(zé)任公司、股份兩合公司。

3、根據(jù)公司的股東對(duì)象和股份能否轉(zhuǎn)讓：封閉式公司開(kāi)放式公司

4、根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系:母公司——指擁有另一個(gè)或數(shù)個(gè)公司一定比例的股份，從而能對(duì)另一個(gè)或數(shù)個(gè)公司進(jìn)行實(shí)際控制的公司。子公司——指公司的一定比例的股份由其他公司所擁有，從而受其他公司控制的公司。母公司和子公司具有各自獨(dú)立的法人資格。子公司具有以下法律特征：（1）子公司被母公司通過(guò)各種方式所實(shí)際控制。（2）子公司具有獨(dú)立的法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。5、根據(jù)公司的組織系統(tǒng)是否具有管轄和從屬關(guān)系：總公司又稱本公司——是指具有法人資格，對(duì)其組織系統(tǒng)內(nèi)全部分支機(jī)構(gòu)行使管轄權(quán)的公司。分公司——不具有獨(dú)立的法人資格，受總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。分公司的以下法律特征：（1）分公司沒(méi)有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)。（2）分公司沒(méi)有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公司在一定范圍內(nèi)開(kāi)展活動(dòng)。（3）分公司沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表。（4）分公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部資產(chǎn)對(duì)該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。甲公司的分公司在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)以自己的名義對(duì)外簽訂一份貨物買(mǎi)賣合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）A.該合同有效，其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān)B.該合同有效，其民事責(zé)任由分公司獨(dú)立承擔(dān)C.該合同有效，其民事責(zé)任由分公司承擔(dān)，甲公司負(fù)補(bǔ)充責(zé)任D.該合同無(wú)效，甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任答案：A（三）公司法1.概念公司法是國(guó)家為了實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的管理而制定的調(diào)整公司在設(shè)立、組織及其對(duì)內(nèi)對(duì)外活動(dòng)中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2.公司法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系主要有以下幾個(gè)方面：（1）、公司在設(shè)立及其在設(shè)立后所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系（2）、公司在設(shè)立、組織及其活動(dòng)中所發(fā)生的關(guān)系（3）、公司外部的財(cái)產(chǎn)關(guān)系公司法的頒布及修改《公司法》1993年12月19日頒布，經(jīng)兩次修改：第一次是1999年，修改主要涉及兩個(gè)方面，增加了國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)的規(guī)定，增加了支持高新技術(shù)股份有限公司發(fā)展的規(guī)定；第二次是2005年10月27日通過(guò)，2006年1月1日施行。本次修訂修改幅度很大，范圍廣泛，涉及的內(nèi)容十分豐富。原來(lái)總共229個(gè)條文中，刪除的條款達(dá)46條，增加的條款達(dá)41條，修改的條款達(dá)137條公司法的發(fā)展沿革

（1）建國(guó)前①

1904年，清政府頒布《大清公司律》②

1914年，北洋政府頒布《公司條例》③1929年，南京國(guó)民政府頒布《公司法》④1946年，《公司法》（2）建國(guó)后①1993年12月29日通過(guò)②1999年12月25日修訂③2004年8月28日修訂④2005年10月27日修訂二、有限責(zé)任公司（一）概念和特征又稱有限公司，由50人以下股東共同投資，股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。六個(gè)特征：1、股東責(zé)任的有限性：所負(fù)責(zé)任僅以其認(rèn)繳的出資額為限2、股東出資的非股份性：股東出資并不以股份為單位計(jì)算，直接以出資額計(jì)算3、公司資本的封閉性：不能向社會(huì)公開(kāi)募集股份4、股東人數(shù)的限制性：股東人數(shù)為50人以下5、公司組織的簡(jiǎn)便性：只有發(fā)起設(shè)立，而無(wú)募集設(shè)立6、公司既具有資合性，又具有一定的人合因素7.股東出資轉(zhuǎn)讓受限性三、國(guó)有獨(dú)資公司概念：是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。特征;1、國(guó)有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種，它適用有限責(zé)任公司的一般原則；

2、國(guó)有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，即股東的唯一性。

3、國(guó)有獨(dú)資公司股東是國(guó)家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門(mén)。在股東會(huì)的設(shè)置與職權(quán)上：公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)資機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán);國(guó)資機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)董事會(huì)方面董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)資機(jī)構(gòu)委派；但是，職工代表由公司職代會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)資機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。監(jiān)事會(huì)方面監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)資機(jī)構(gòu)委派；但是，職工代表由公司職代會(huì)選舉產(chǎn)生。主席由國(guó)資機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。四、一人有限責(zé)任公司1.概念：只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司特征：股東的唯一性；資本的單一性；責(zé)任的有限性2.限制性規(guī)定：（1）注冊(cè)資本：最低限額為人民幣十萬(wàn)元股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資；一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人公司；該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司。（2）登記事項(xiàng)：應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資(3)管理上:一人公司章程由股東制定一人公司不設(shè)股東會(huì)股東作出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽字后置備于公司(4）責(zé)任上：一人公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。五、股份有限公司(一）概念與特征股份有限公司是指將其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司是以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。(1)股份的等額性(2)募股集資的公開(kāi)性。(3)股東的廣泛性(4)股份的可轉(zhuǎn)讓性(5)設(shè)立要求的嚴(yán)格性有限責(zé)任公司和股份有限公司的比較1、有限責(zé)任公司與股份有限公司的共同特點(diǎn)（1）結(jié)構(gòu)形式：以營(yíng)利為目的，都具有法人資格，都屬于股權(quán)式企業(yè)。（2）信用基礎(chǔ)：都在于公司本身的資產(chǎn)數(shù)額。（3）責(zé)任形式：有限責(zé)任