刑訴法-第五章-回避

課程回顧：【例題1】根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定和有關(guān)司法解釋，下列那個說法是正確的（）A．上級人民法院不能審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件B．上級人民法院不能指定下級人民法院審判應(yīng)當(dāng)由上級人民法院管轄的第一審刑事案件C．上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄權(quán)不明的案件D．上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄明確的案件B【例題2】我國刑事訴訟中的自訴案件包括三類，對于“被害人有證據(jù)證明”的輕微刑事案件，下列說法正確的是：A．只能由人民法院依法受理B．不能由公安機(jī)關(guān)受理C．可以由公安機(jī)關(guān)立案偵查D．不能向公安機(jī)關(guān)控告C

第五章回避第三章回避第二十八條審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。第二十九條審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。第三十條審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。第三十一條本章關(guān)于回避的規(guī)定適用于書記員、翻譯人員和鑒定人。辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。正義不僅要實現(xiàn)，還要以人們看得見的方式實現(xiàn)。知識拓展自然正義任何人不得做自己案件的法官法官應(yīng)當(dāng)聽取雙方的意見公檢法各機(jī)關(guān)人員的回避如何進(jìn)行？重點難點

回避適用的對象回避的程序回避的理由和種類一、回避的概念偵查人員、檢察人員和審判人員及其他人員，因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系，可能影響刑事案件的公正處理，而不得參加對該案進(jìn)行的訴訟活動的一項訴訟制度。（一）訴訟公正（二）當(dāng)事人受到公正對待（三）公安司法權(quán)威為什么建立回避制度（意義）二、回避的適用人員范圍回避的適用人員——在法律明確規(guī)定的回避情形下應(yīng)當(dāng)回避的公安司法人員的范圍。

根據(jù)《刑訴法》第28條和第31條的規(guī)定，回避人員包括：檢察人員偵查人員書記員翻譯人員鑒定人審判人員三、回避的理由和種類（一）回避的理由1、是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的2、本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的3、擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的4、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的5、接受當(dāng)事人及其委托人的請客送禮，或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托人的6、重新審判案件的回避（二）、回避的種類1、自行回避：遇有法定情形，自行主動要求退出刑事訴訟活動。

2、申請回避：當(dāng)事人及其法定代理人提出申請，要求有關(guān)人員回避。3、指令回避：公檢法等組織或負(fù)責(zé)人依職權(quán)作出決定，指令有關(guān)人員回避。

三、回避的理由和種類四、回避的程序（本章重點）回避的申請1、申請回避的主體（當(dāng)事人及其法定代理人

辯護(hù)人，訴訟代理人）3、申請方式（書面或口頭）4、回避事由證明（刑事訴訟法第29條及《最高人民法院關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第2條）

2、回避的期間（刑事訴訟中的各個階段）練習(xí)題某詐騙案，被告人甲19歲。在開庭審理過程中，被告人聽說被害人的父親乙在開庭前曾請法官丙出去吃過飯。關(guān)于本案的回避，下列哪些說法是正確的？A被告人的父親有權(quán)申請該法官回避；B被告人的父親如擔(dān)任被告人的辯護(hù)人，則有權(quán)申請該法官回避；C對于法院駁回申請，甲的辯護(hù)人可以申請復(fù)議；D甲的辯護(hù)人如申請回避，需要經(jīng)過甲的同意。BC習(xí)題總結(jié)：1.近親屬無權(quán)申請和回避。注意題干中給出的當(dāng)事人年齡的信息，如果當(dāng)事人是十八歲以上，其父母就是近親屬，無權(quán)申請回避；如果當(dāng)事人是十八歲以下，其父母就是法定代理人，有權(quán)申請回避。2.法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人具有獨立的申請回避權(quán)，不需要經(jīng)過當(dāng)事人本人同意?！缎淌略V訟法》第30條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定?！?/p>

法院：院長；審判委員會檢察院：檢察長；檢察委員會公安機(jī)關(guān)：負(fù)責(zé)人；檢察委員會回避的審查決定：（誰的人，誰決定）練習(xí)題王某涉嫌報復(fù)陷害罪被立案偵查后，發(fā)現(xiàn)負(fù)責(zé)該案的偵查人員劉某與自己是鄰居，且兩家發(fā)生過糾紛，遂申請劉某回避。請問劉某的回避應(yīng)當(dāng)由誰決定？答案：應(yīng)當(dāng)有檢察長決定。報復(fù)陷害罪由檢察院管轄。與管轄知識點的結(jié)合?；乇艿男Я乇埽詻Q定的形式作出在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，根據(jù)案件具體情況決定。注意：對偵查人員（包括補(bǔ)充偵查的人員）的回避作出決定前，偵查人員不得停止對案件的偵查。對駁回回避申請的復(fù)議1）當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人對公安、檢察機(jī)關(guān)駁回回避申請的復(fù)議---可以向原決定機(jī)關(guān)申請復(fù)議一次。2）當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人對法院駁回回避申請的復(fù)議---（有法定回避事由）當(dāng)庭申請復(fù)議一次。司法實踐問題：【例1】在審判階段，檢察院聘請了公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)王某擔(dān)任鑒定人，被告人對鑒定人提出了回避申請，理由是鑒定人水平太差（或想找一女鑒定人），該如何處理？【例2】在審判階段，檢察院聘請了公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)王某擔(dān)任鑒定人，被告人以鑒定人是被害人的近親屬為由提出了回避申請，又該如何處理？1）、無法定理由的回避

2）、有法定理由的回避

當(dāng)庭駁回（不得復(fù)議）合議庭駁回a、誰聘請誰決定b、程序是否停止C、作出回避之前證據(jù)和訴訟行為的效力d、對駁回申請的復(fù)議應(yīng)當(dāng)暫停，但偵查階段除外效力待定（由有回避決定權(quán)的人或機(jī)關(guān)決定）（五日內(nèi)；一次；原決定機(jī)關(guān)）鄭某故意傷害李某一案，由某縣公安局負(fù)責(zé)偵查，鄭某在第一次被訊問后，發(fā)現(xiàn)負(fù)責(zé)本案的偵查的偵查員王某是自己傷害李某的現(xiàn)場目擊者，于是鄭某提出申請，要求王某回避。但王某表示自己一定會公正處理案件，因此堅決不回避。后此案被起訴到人民法院，在法院開庭前，李某的訴訟代理人宋某請該案合議庭審判陳某到飯店吃飯，邊吃邊了解案情案情。開庭審理時，鄭某以此為理由申請陳某回避。審判長以理由不合法駁回了張某的申請。問題：（1）王某是否應(yīng)當(dāng)回避？為什么？（2）王某的回避決定由誰作出？回避決定作出前王某應(yīng)否停止偵查工作？為什么？王某應(yīng)當(dāng)回避。因為王某是本案的證人王某的回避決定由公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人作出。在回避決定作出前，偵查人員不能停止對案件的偵查（3）鄭某申請陳某回避的理由是否符合法定情形？（4）審判長有無權(quán)利駁回申請？陳某是承辦該案的審判人員，其接受當(dāng)事人一方請客吃飯的行為是違反法律規(guī)定的對陳某是否回避應(yīng)由院長決定，審判長無權(quán)駁回（5）鄭某如不服駁回申請的決定，可否申請復(fù)議？（6）鄭某提出申請后，法院作出決定前，陳某應(yīng)否暫停審判工作？對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。鄭某提出申請后，法院作出決定前，陳某應(yīng)當(dāng)暫審判工作。2000年發(fā)生在西安中院的“法官謀殺院長案”被告人：