2024年西南政法大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷B(有答案)

2022年西南政法大學(xué)法學(xué)專業(yè)《民法學(xué)》期末試卷B（有答案）一、單項(xiàng)選擇題1、甲公司員工唐某受公司委托從乙公司訂購(gòu)一批空氣凈化機(jī)，甲公司對(duì)凈化機(jī)單價(jià)未作明確限定。唐某與乙公司私下商定將凈化機(jī)單價(jià)比正常售價(jià)提高200元，乙公司給唐某每臺(tái)100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名義與乙公司簽訂了買賣合同。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ ）A.該買賣合同以合法形式掩蓋非法目的，因而無效口B.唐某的行為屬無權(quán)代理，買賣合同效力待定口C.乙公司行為構(gòu)成對(duì)甲公司的欺詐，買賣合同屬可變更、可撤銷合同口D.唐某與乙公司惡意串通損害甲公司的利益，應(yīng)對(duì)甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任口2、梁某已八十多歲，老伴和子女都已過世，年老體弱，生活括據(jù)，欲立一份遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，死后將三間房屋送給在生活和經(jīng)濟(jì)上照顧自己的人。梁某的外孫子女、侄子、侄女及干兒子等都爭(zhēng)著要做扶養(yǎng)人。這些人中誰不應(yīng)作遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人？（）A.外孫子女 B.侄子 C.侄女 D.干兒子口3、依據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定，下列哪一情況可授予專利權(quán)?（ ）A.甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機(jī)B.乙發(fā)明了對(duì)糖尿病特有的治療方法口C.丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種D.T發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法口4、甲未經(jīng)授權(quán)以乙的名義訂立合同，該合同的性質(zhì)為（）。A.絕對(duì)無效合同B.相對(duì)無效合同口C.效力待定合同D.無權(quán)代理合同口5、甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長(zhǎng)期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)賬時(shí)，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款口B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任口C.甲公司有權(quán)拒絕付款口D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任口6、甲公司對(duì)乙公司負(fù)有交付葡萄酒的合同義務(wù)。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對(duì)此全不知情。下列哪一表述是正確的？（）A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力口B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對(duì)甲公司不得追償代為履行的必要費(fèi)用口C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對(duì)乙公司承擔(dān)違約責(zé)任口D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔(dān)違約責(zé)任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償7、甲在網(wǎng)上發(fā)布要約，對(duì)外出售A型手機(jī)。要約明確規(guī)定，欲買此手機(jī)的，將價(jià)款打到指定賬戶，款到發(fā)貨。乙看到該要約后，向甲發(fā)送電子郵件，表明愿意購(gòu)買該手機(jī)2部。以下說法何者正確？（）A.乙不是受要約人，其發(fā)送電子郵件的行為不構(gòu)成承諾口B.乙是受要約人，但其發(fā)送電子郵件的行為不構(gòu)成承諾口C.乙不是受要約人，但其發(fā)送電子郵件的行為構(gòu)成承諾口D.乙是受要約人，其發(fā)送電子郵件的行為構(gòu)成承諾口8、甲公司在與乙公司協(xié)商購(gòu)買某種零件時(shí)提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購(gòu)買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失口B.甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失口C.甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失口D.甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失口9、根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，下列作品中，不屬于著作權(quán)客體的作品是（）。A.文字作品B.工程設(shè)計(jì)口C.歷法、數(shù)表、通用表格和公式D.計(jì)算機(jī)軟件口10、乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付1/3價(jià)款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款并承擔(dān)締約過失責(zé)任口B.合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款口C.合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同口D.合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同、甲賠償乙的損失口11、因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)而對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以主張（ ）。從代位權(quán)B.撤銷權(quán)口C.解除權(quán)D.終止權(quán)口12、2013年甲購(gòu)買乙公司開發(fā)的商品房一套，合同約定面積為135平方米。2015年交房時(shí)，住建部門的測(cè)繪報(bào)告顯示，該房的實(shí)際面積為150平方米。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）A.房屋買賣合同存在重大誤解，乙公司有權(quán)請(qǐng)求予以撤銷口B.甲如在法定期限內(nèi)起訴請(qǐng)求解除房屋買賣合同，法院應(yīng)予支持口^如雙方同意房屋買賣合同繼續(xù)履行，甲應(yīng)按實(shí)際面積支付房款口口.如雙方同意房屋買賣合同繼續(xù)履行，甲仍按約定面積支付房款口13、趙某在公共汽車上因不慎踩到售票員而與之發(fā)生口角，售票員在趙某下車之后指著他大喊：“打小偷！”趙某因此被數(shù)名行人撲倒在地致傷。對(duì)此應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?（ ）A.售票員□B.公交公司口C.售票員和動(dòng)手的行人□D.公交公司和動(dòng)手的行人口14、甲立下一份公證遺囑，將大部分財(cái)產(chǎn)留給兒子乙，少部分的存款留給女兒丙。后乙因盜竊而被判刑，甲傷心至極，在病榻上當(dāng)著眾親友的面將遺囑燒毀，不久去世。乙出獄后要求按照遺囑的內(nèi)容繼承遺產(chǎn)。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.乙有權(quán)依據(jù)遺囑的內(nèi)容繼承遺產(chǎn)口B.乙只能依據(jù)法定繼承的規(guī)定繼承遺產(chǎn)口C.乙無權(quán)繼承任何遺產(chǎn)口D.可以分給乙適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)口15、胡某于2006年3月10日向李某借款100萬元，期限3年。2009年3月30日雙方商議再借100萬元，期限3年。兩筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于2010年2月歸還借款100萬元。關(guān)于胡某歸還的100萬元，下列哪一表述是正確的？（）A.因2006年的借款已到期，故歸還的是該筆借款口B.因2006年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款口C.因2006年和2009年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款口D.因2006年和2009年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還該兩筆借款口二、多項(xiàng)選擇題16、2013年2月，A地塊使用權(quán)人甲公司與B地塊使用權(quán)人乙公司約定，由乙公司在B地塊上修路。同年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，6月，乙公司將B地塊過戶給不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正確的？（）A.2013年2月，甲公司對(duì)乙公司的B地塊享有地役權(quán)口B.2013年4月，丙公司對(duì)乙公司的B地塊享有地役權(quán)口C.2013年6月，甲公司對(duì)丁公司的B地塊享有地役權(quán)口D.2013年6月，丙公司對(duì)丁公司的B地塊享有地役權(quán)口17、甲向乙借款300萬元于2008年12月30日到期，丁提供保證擔(dān)保，丁僅對(duì)乙承擔(dān)保證責(zé)任。后乙從甲處購(gòu)買價(jià)值50萬元的貨物，雙方約定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙將債權(quán)讓與丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A.2008年10月1日債權(quán)讓與在乙丙之間生效口B.2008年10月15日債權(quán)讓與對(duì)甲生效口C.2008年10月15日甲可向丙主張抵銷50萬元口D.2008年10月15日后丁的保證債務(wù)繼續(xù)有效口18、甲的一只羊走失，被乙拾得趕回家中，飼養(yǎng)半月后被甲發(fā)現(xiàn)，但乙拒絕返還。下列說法中正確的是（）。A.甲有權(quán)請(qǐng)求乙返還走失的羊口B.乙若返還該羊，有權(quán)要求甲給付其飼養(yǎng)牛實(shí)際支出的費(fèi)用口C.甲乙之間發(fā)生無因管理的法律關(guān)系口D.甲若拒絕給付乙飼養(yǎng)羊?qū)嶋H支出的費(fèi)用，乙可以留置該羊口19、以下權(quán)利屬于形成權(quán)的是（）。A.張某以甲公司的名義與乙公司簽訂了貨物銷售合同，但是張某沒有代理權(quán)，乙公司享有的撤銷合同的權(quán)利B.王某將一幅字畫寄存在陳某處，陳某將字畫賣給楊某，王某認(rèn)可陳某的行為有效的權(quán)利口C.陳某通過欺詐手段使張某與自己簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓合同，張某的解除合同的權(quán)利口D.張某欠王某1000元未還，王某欠張某的1000元債務(wù)也已到期，王某主張用自己的1000元債權(quán)抵銷張某對(duì)自己的1000元債權(quán)的權(quán)利20、馬俊1991年去世，其妻張樣1999年去世，遺有夫妻共有房屋5間。5間房屋于2001年11月被拆遷，繼承人與擦遷單位簽訂《危舊房改造貨幣補(bǔ)償協(xié)議書》，領(lǐng)取作價(jià)補(bǔ)償款、提前搬家獎(jiǎng)勵(lì)款、搬遷補(bǔ)助費(fèi)、貨幣安置獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)、使用權(quán)補(bǔ)償款共計(jì)25萬元。下列各項(xiàng)中何者屬于遺產(chǎn)？（ ）A.提前搬家獎(jiǎng)勵(lì)款口B.搬遷補(bǔ)助費(fèi)口C.貨幣安置獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)口D.使用權(quán)補(bǔ)償款口21、甲銀行向乙公司貸款100萬元。為擔(dān)保甲銀行的債權(quán)，乙公司以房屋一套向甲銀行設(shè)立抵押，另外丙公司也以自己的汽車向甲銀行設(shè)立抵押。經(jīng)查，乙公司還有債權(quán)人A公司，丙公司則有債權(quán)人B公司。以下說法何者正確？（）□A.在房屋的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口B.在房屋的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口C.在汽車的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口D.在汽車的價(jià)值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口22、甲乙簽訂合同，約定甲向乙出售家具。在履行合同過程中的下列何種情況下，甲可以將家具提存？（ ）A.乙無故拒絕受領(lǐng)甲交付的家具口B.乙搬離原住處未通知甲，甲尋訪不到口C.乙因車禍身亡，尚未確定繼承人，致使履行債務(wù)困難□D.乙中風(fēng)成植物人，尚未確定監(jiān)護(hù)人，致使履行債務(wù)困難口23、甲對(duì)乙享有60萬元債權(quán)，丙、丁分別與甲簽訂保證合同，但未約定保證責(zé)任的范圍和方式。成以價(jià)值30萬元的房屋為乙向甲設(shè)定抵押并辦理了登記。若乙的朋友己與乙達(dá)成協(xié)議，由其代替乙向甲還款，下列說法何者正確？（）A.該協(xié)議在通知甲后發(fā)生效力口B.如甲同意該協(xié)議，則丙、丁不再承擔(dān)保證責(zé)任口C.甲同意該協(xié)議，戊無論同意與否均應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任口D.若甲、戊都同意該協(xié)議，甲對(duì)伐的抵押權(quán)不因債務(wù)轉(zhuǎn)移而受影響口24、錢某與胡某婚后生有子女甲和乙，后錢某與胡某離婚，甲、乙歸胡某撫養(yǎng)。胡某與吳某結(jié)婚，當(dāng)時(shí)甲已參加工作而乙尚未成年，乙跟隨胡某與吳某居住，后胡某與吳某生下一女丙，吳某與前妻生有一子丁。錢某和吳某先后去世，下列哪些說法是正確的？（）A.胡某、甲、乙可以繼承錢某的遺產(chǎn)口B.甲和乙可以繼承吳某的遺產(chǎn)口C.胡某和丙可以繼承吳某的遺產(chǎn)口D.乙和丁可以繼承吳某的遺產(chǎn)口25、甲根據(jù)乙的選擇，向丙購(gòu)買了1臺(tái)大型設(shè)備，出租給乙使用。乙在該設(shè)備安裝完畢后，發(fā)現(xiàn)不能正常運(yùn)行。下列哪些判斷是正確的？（）A.乙可以基于設(shè)備質(zhì)量瑕疵而直接向丙索賠口B.甲不對(duì)乙承擔(dān)違約責(zé)任口C.乙應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金口□□□□D.租賃期滿后由乙取得該設(shè)備的所有權(quán)口三、名詞解釋26、提存□□□□□□□27、簡(jiǎn)易交付□□□□□□□28、宣告失蹤□□□□□29、共同侵權(quán)□□□□□□□30、宅基地使用權(quán)□□□□□□□31、不當(dāng)?shù)美酢酢酢酢酢跛?、問答題32、自然人與法人權(quán)利能力與行為能力的區(qū)別?！酢酢酢酢酢酢?3、什么是合同的終止？有哪些情形可導(dǎo)致合同終止？□□□□□□□34、抵押權(quán)的特征、實(shí)現(xiàn)條件和方式?！酢酢酢酢酢酢酢?5、簡(jiǎn)述占有的權(quán)利推定效力?！酢酢酢酢酢酢?6、在我國(guó)，代理制度中產(chǎn)生連帶責(zé)任的情形有哪些？□□□□□□□37、我國(guó)遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件是什么？□□□□□□□五、案例分析38、案例分析：夫婦甲乙生有兩子一女，早年購(gòu)置房屋5間。1991年甲乙立下遺囑將東邊2間房給大幾子，西邊2間房給小幾子，北房1間分給女幾。1992年8月甲與大幾子發(fā)生矛盾，甲乙即到公證處作出公證遺囑將東房1間分給女幾繼承，另1間東房仍歸大幾子繼承，西房2間分給小幾子。以后甲乙又為瑣事與大幾子發(fā)生爭(zhēng)吵，甲乙又于1994年2月在兩個(gè)見證人在場(chǎng)的情況下，作出錄音遺囑，將出大幾子繼承的東房1問亦劃歸女幾繼承，西邊房屋2間仍歸小幾子繼承。當(dāng)年，甲乙相繼去世。甲乙的兩子一女持這幾份遺囑為據(jù)，要求分割房產(chǎn)。請(qǐng)問：應(yīng)按哪一份遺囑分割遺產(chǎn)？□□□□□□□39、案例分析：黎先生為裝修房屋前往建材電場(chǎng)購(gòu)買本地板。行至某門市部前，發(fā)現(xiàn)其中一種地板不錯(cuò)，就向售貨員詢問單價(jià)，售貨員告訴他“38元一平方米”。一聽價(jià)格如此便宜，黎先生當(dāng)即決定購(gòu)買80平方米，并很快付了價(jià)款。正當(dāng)黎先生裝車之時(shí)，門市部經(jīng)理剛好來到，順便問售貨員：“怎么賣？”售貨員告訴他賣38元一平方米，經(jīng)理當(dāng)即說“搞錯(cuò)了”。經(jīng)查對(duì)進(jìn)貨憑證，該種本地板進(jìn)價(jià)為73元一平方米，于是經(jīng)理和售貨員要求黎先生“補(bǔ)點(diǎn)價(jià)款”（至少不低于進(jìn)價(jià)），否則就“不賣了”。但是，黎某堅(jiān)決不同意。請(qǐng)問：售貨員與黎先生達(dá)成的買賣合同屬于什么性質(zhì)的民事行為？該民事行為效力如何？□□□□□□六、論述題40、試述侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由。□□□□□□參考答案一、單項(xiàng)選擇題1、D2、A3、D4、C5、A6、A7、B8、D9、C10、C11、A12、B13、C14、A15、A二、多項(xiàng)選擇題16、AB17、AB18、ABCD19、ABD20、CD21、AD22、ABCD23、BD24、CD25、ABC三、名詞解釋26、答：混同，是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)N歸于一人，而使債的關(guān)系消火的事實(shí)。此概念有廣義與獨(dú)義之分。廣義的混同，包括權(quán)利與權(quán)利的混同、義務(wù)與義務(wù)的混N、權(quán)利與義務(wù)的混同。狹義的混同專指權(quán)利與義務(wù)的混同。27、答.簡(jiǎn)易交付是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，如果權(quán)利人己經(jīng)依法占有了該動(dòng)產(chǎn)，就無須再行實(shí)際交付，從法律行為發(fā)生效力時(shí)起直接發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。構(gòu)成簡(jiǎn)易交付的要件是：①動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人己經(jīng)依法占有了該動(dòng)產(chǎn)。②雙方實(shí)施了某種法律行為，且已經(jīng)生效。28、答：宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式確認(rèn)自然人失蹤的事實(shí)，結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)無人管理、所負(fù)擔(dān)的義務(wù)得不到履行的不正常狀態(tài)，從而維護(hù)自然人的合法權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的重要制度。29、答：共同侵權(quán)行為，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行為人，由于共同過錯(cuò)致人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為的特征有主體的復(fù)數(shù)性、過錯(cuò)的共同性、結(jié)果的同一性以及責(zé)任的連帶性。30、答.宅基地使用權(quán)，是指以建造住宅及附屬設(shè)施為目的，對(duì)集體所有的土地進(jìn)行占有和使用的權(quán)利。其具有如下特性：①宅基地使用權(quán)的主體具有特定性，原則上限于農(nóng)村居民。②宅基地使用權(quán)客體具有特定性，限于集體所有土地。③宅基地使用權(quán)的內(nèi)容具有特定性，僅限于依法建造并保有個(gè)人住宅及其附屬設(shè)施。④宅基地使用權(quán)的初始取得具有無償性。⑤宅基地使用權(quán)沒有期限限制?！?1、答：不當(dāng)?shù)美?，是指沒有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得了利益。取得不當(dāng)利益的人叫受益人，是不當(dāng)?shù)美畟膫鶆?wù)人，負(fù)有返還不當(dāng)?shù)美膫鶆?wù)；財(cái)產(chǎn)受損失的人叫受害人，是不當(dāng)?shù)美畟膫鶛?quán)人，享有請(qǐng)求受益人返還不當(dāng)利益的債權(quán)。四、問答題32、答：(1)法人與自然人權(quán)利能力的區(qū)別①權(quán)利能力的范圍不同。自然人的權(quán)利能力一般是普遍一致的；法人則因經(jīng)營(yíng)范圍的不同而權(quán)利能力不同。各個(gè)法人因受到法律和自己章程的限制，其權(quán)利能力的內(nèi)容各有不同。②自身性質(zhì)的不同。盡管法人與自然人一樣，都是獨(dú)立的民事主體，但專屬自然人的某些權(quán)利，法人不可能享有；專屬于自然人的義務(wù)，法人當(dāng)然不能負(fù)擔(dān)。此外，各種財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括受遺贈(zèng)權(quán)，以及一部分人格權(quán)，如名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)等，法人均能享有。不過出于保護(hù)言論自出的需要，公法人，尤其是機(jī)關(guān)法人的名譽(yù)權(quán)應(yīng)受到嚴(yán)格限制。(2)法人與自然人行為能力的區(qū)別①產(chǎn)生、終止的時(shí)間不同。自然人的行為能力是要達(dá)到一定年齡并且神志健康方可完全具備，其行為能力有可能在此之前因精神失常而暫時(shí)中止。而當(dāng)法人具備相應(yīng)的成立條件，并經(jīng)由設(shè)立程序取得法人資格后，即開始具備行為能力；當(dāng)法人終止時(shí)，其行為能力隨之終止。②實(shí)現(xiàn)方式不同。自然人的行為能力通常是由自己來實(shí)現(xiàn)，法人則不同，法人的行為能力通常是由法人的機(jī)關(guān)或者法人機(jī)關(guān)委托的代理人來實(shí)現(xiàn)。法人機(jī)關(guān)的行為，視同法人的行為。法人機(jī)關(guān)還可以委托其他法人、自然人或其他組織作為法人的代理人，以法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。33、答：合同的終止，又稱合同的消滅，指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同債權(quán)債務(wù)歸于消滅。與合同的成立一樣，合同的終止也由一定的法律事實(shí)引起，這些法律事實(shí)便是合同終止的原因。引起合同終止的法律事實(shí)有：清償、抵銷、提存、免除、混同、解除。(1)清償，是指為依照債的本旨實(shí)現(xiàn)債務(wù)內(nèi)容的給付行為。(2)抵銷，是指二人互負(fù)債務(wù)，且給付種類相同，均己屆清償期時(shí)，各自可使自己的債務(wù)與他方債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)同歸消滅的行為。(3)免除，是指?jìng)鶛?quán)人為消滅債而向債務(wù)人作出的拋棄債權(quán)的意思表示。(4)混同，是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)同歸一人的情形。民法上的混同包括兩種情形：一是所有權(quán)與其他物權(quán)同歸一人,其他物權(quán)因混同而消滅；二是主債務(wù)與保證債務(wù)同歸一人，保證債務(wù)為主債務(wù)吸收而消滅。(5)合同的解除，是指合同成立后，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，使基于合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消火的行為。合問的解除分為約定解除和法定解除兩種。約定解除，是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。法定解除，是指出現(xiàn)法律規(guī)定的解除事由而由享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人解除合同。34、答：抵押權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或者第三人提供的、不移轉(zhuǎn)占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有的就擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者就拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。(1)抵押權(quán)的特征①抵押權(quán)是一種物權(quán)。②抵押權(quán)是一種擔(dān)保權(quán)。抵押權(quán)以擔(dān)保債權(quán)為目的，確保債務(wù)的履行?！酡鄣盅簷?quán)是不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物占有的擔(dān)保權(quán)。④抵押權(quán)人享有以抵押財(cái)產(chǎn)的變價(jià)而優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。即抵押權(quán)是一種抵押物的變價(jià)權(quán)或變價(jià)的受償權(quán)。(2)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)條件①須抵押權(quán)有效存在抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)以抵押權(quán)的有效存在為_前提。抵押權(quán)雖有效存在，但其實(shí)現(xiàn)受到一定限制，只能在受限范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。②債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形a.主債務(wù)的履行期限是決定主債務(wù)人有無履行責(zé)任的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。主債務(wù)履行期限未屆滿的主債務(wù)人無履行責(zé)任，債權(quán)人也不能要求主債務(wù)人履行，也就不能確定主債務(wù)人是否履行債務(wù)。抵押權(quán)人當(dāng)然不能實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，否則將會(huì)損害債務(wù)人依法應(yīng)當(dāng)享有的期限利益。b.發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，抵押權(quán)人亦可實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，這是對(duì)當(dāng)事人意思的尊重。(3)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式我國(guó)《物權(quán)法》規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。據(jù)此，抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)方法，有以下幾種：①拍賣。抵押權(quán)人在債權(quán)己屆清償期而未受清償時(shí)，可以依一定的程序拍賣抵押物，就K所賣得的價(jià)金受償。②折價(jià)。在債權(quán)清償期屆滿后，抵押權(quán)人可與抵押人訂立合同，由抵押權(quán)人取得抵押物的所有權(quán)，將抵押物價(jià)值高于債權(quán)額的部分，返還抵押人。③變賣。這是在抵押權(quán)人不愿意拍賣抵押物，也不愿意取得抵押物所有權(quán)的情形K，討以用一般的買賣方法，將抵押物出賣，以賣得價(jià)金受償。抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。35、答：占有的權(quán)利推定效力，是指基于占有之背后真實(shí)權(quán)利存在的蓋然性，為保護(hù)占有人的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)占有制度的立法宗旨，法律所作的占有人基于其占有而產(chǎn)生的各種權(quán)利外象具有真實(shí)的權(quán)利基礎(chǔ)的推定。關(guān)于占有的權(quán)利推定效力，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：(1)受權(quán)利推定的占有人，免負(fù)舉證責(zé)任，對(duì)其有無實(shí)質(zhì)權(quán)利發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，占有人可直接援用這一推定予以對(duì)抗。(2)權(quán)利的推定，不僅占有人自己可以援用，第三人也可以援用。(3)權(quán)利的推定，一般是為占有人的利益而設(shè)，但是有時(shí)對(duì)其產(chǎn)生不利益時(shí)，也可以援用。(4)占有的權(quán)利推定效力是消極性的，占有人不得利用這種推定作為其行使權(quán)利的積極證明。36、答.在我國(guó)，代理制度中產(chǎn)生連帶責(zé)任的情形主要有以下六種：(1)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第65條第3款規(guī)定：“委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！睍嫖写淼氖跈?quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和代理期限，并出委托人簽名或蓋章。授權(quán)不明是指代理事項(xiàng)、權(quán)限、或者期限不明確。此時(shí)，被代理人和代理人均有過錯(cuò)，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。(2)代理人知道被委托代理行為違法，仍進(jìn)行代理活動(dòng)，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)，由代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。代理行為必須合法，這是代理的要求，如明知不合法且不反對(duì)，則被代理人和代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。(3)代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，被代理人因此受到損失的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”(4)交金心相對(duì)人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)己終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由交易相對(duì)人和行為人負(fù)連帶責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第66條第4款規(guī)定：“第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任?！笔紫?，第三人需明知行為人的代理權(quán)限有瑕疵，即第三人存在惡意。其次，需要給他人造成損害。他人的損害是第三人明知行為人的代理權(quán)限有瑕疵的情況下仍然與行為人實(shí)施民事行為。(5)委托代理人可以轉(zhuǎn)委托給他人，應(yīng)當(dāng)寫明代理事項(xiàng)、權(quán)限、期間等問題，如果出現(xiàn)轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時(shí)，給第三人造成損失，第三人可以直接要求被代理人賠償損失。被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可再向委托代理人主張損失，若次代理人有過錯(cuò)，應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任，此時(shí)的連帶責(zé)任需以次代理人有過錯(cuò)為前提。(6)被代理人委托兩個(gè)以上代理人共同處理事務(wù)時(shí)，由于過錯(cuò)給被代理人造成損失的，共同委托代理人之間對(duì)被代理人負(fù)連帶責(zé)任。37、答：遺囑的內(nèi)容主要涉及遺囑人對(duì)其死后遺產(chǎn)的處分，直接關(guān)系到繼承人及有關(guān)利害關(guān)系人的利益，關(guān)系到遺產(chǎn)的歸屬及社會(huì)交M的安全。因此，遺囑必須具備一定的要件，方能有效成立。遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件有：主體要件遺囑人在遺囑作成時(shí)須有遺囑能力，即遺囑人設(shè)立遺囑的行為能力。遺囑能力和民事行為能力并不一致。根據(jù)我國(guó)《繼承法》的規(guī)定，完全行為能力人才有遺囑能力，無行為能力人和限制行為能力人并無遺囑能力，對(duì)遺囑能力的判斷應(yīng)以設(shè)立遺囑時(shí)為準(zhǔn)?？腕w要件遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)須是遺囑人個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，且須是遺囑人死亡時(shí)所遺留的財(cái)產(chǎn)。內(nèi)容要件遺囑必須是遺囑人的真實(shí)意思表示；遺囑不得取消缺乏勞動(dòng)能力乂沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)；遺囑須為胎幾保留必要的繼承份額；遺囑內(nèi)容不得違反社會(huì)公德和公共利益。遺囑有效成立的形式要件有：公證遺囑需由遺囑人親自中請(qǐng)、經(jīng)國(guó)家公證機(jī)關(guān)證明。自書遺囑全文須出遺囑人親自書寫，并注明地點(diǎn)、時(shí)間，且由本人簽章。代書遺囑，必須有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)見證，并由代書人、見證人、遺囑人分別簽章。錄音遺囑的作成必須有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)?？陬^遺囑發(fā)生在危急情況下并且必須有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。五、案例分析38、答：應(yīng)按第二份遺囑，即經(jīng)公證處作出的公證遺囑分割遺產(chǎn)?！独^承法意見》第24條規(guī)定：“遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑?！彼栽诒景副姸噙z囑中，應(yīng)該以第二份遺囑，即公證遺囑為準(zhǔn)分割遺產(chǎn)。39、答：(1)售貨員與黎先生達(dá)成的買賣合同屬于可撤銷的民事行為。可撤銷的民事行為，是指民事行為雖已成立并生效，但因意思表示不真實(shí)，可以因行為人撤銷權(quán)的行使，使其自始不發(fā)生效力的民事行為?？沙蜂N的民事行為在被撤銷前，己發(fā)生效力，明顯不同于絕對(duì)無效的民事行為。(2)本案中的民事行為屬于存在重大誤解的民事行為，這里重大誤解是指