商經(jīng)法考前背誦終版

商經(jīng)考前背誦考點(diǎn)一：出資瑕疵的法律責(zé)任（一）發(fā)起人出資瑕疵發(fā)起人出資不足：補(bǔ)賠+連帶+違約發(fā)起人出資不實：補(bǔ)賠+連帶（二）認(rèn)股人出資瑕疵：認(rèn)股人對公司補(bǔ)繳、對債權(quán)人補(bǔ)充賠償+有過錯的董事、高管相應(yīng)責(zé)任（三）瑕疵出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓為有權(quán)處分，有效行為+轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)足額出資責(zé)任+惡意受讓人連帶（四）抽逃出資→抽逃人對公司補(bǔ)繳、對債權(quán)人補(bǔ)充賠償＋“幫兇”連帶。考點(diǎn)二：股東未足額出資的權(quán)利限制（1）股東未足額出資或抽逃全部出資→股東會議決議合理限制其相應(yīng)的“新、剩、利”（2）有限公司股東未出資或抽逃全部出資＋合理期限未修正→股東會議決議解除股東資格（3）被限制權(quán)利或解除資格的股東因利害關(guān)系應(yīng)回避相應(yīng)的股東會，經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的其他無關(guān)聯(lián)股東同意可作出決議；（4）解除股東資格后，相應(yīng)的股權(quán)應(yīng)處理，或減資或轉(zhuǎn)讓并變更登記（5）相應(yīng)股權(quán)處理前，原股東及相關(guān)責(zé)任人仍應(yīng)按照登記對債權(quán)人承擔(dān)出資相應(yīng)的責(zé)任。考點(diǎn)三：名義和實際股東（針對有限公司）（一）代持股協(xié)議1、代持股協(xié)議的效力-原則有效三方主體的法律關(guān)系為：A:名義股東與公司：名義股東是公司的股東，享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)；B:名義股東與實際投資人：實際投資人與名義股東之間為合同關(guān)系；C:實際投資人與公司：實際投資人與公司沒有直接法律關(guān)系；2、糾紛處理（1）錢：實際投資收益→體現(xiàn)代持股協(xié)議關(guān)系→保護(hù)實際投資人；（2）身份：隱名股東顯名化①其他股東明示同意：其他股東半數(shù)以上同意＋辦理公司的文件、資料、登記等變更手續(xù)；②默示同意：實際出資人能夠提供證據(jù)證明有限責(zé)任公司過半數(shù)的其他股東知道其實際出資的事實，且對其實際行使股東權(quán)利未曾提出異議的，可直接請求公司將自己登記為公司股東。（3）名義股東處分股權(quán)：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分第一，名義股東具有股東身份，處分股權(quán)為有權(quán)處分；第二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力參照善意取得制度處理。A如果第三人為知情相對人，無法取得相應(yīng)的股權(quán)或質(zhì)押權(quán)；B如果第三人善意取得股權(quán)或質(zhì)押權(quán)，實際投資人的損失只能依代持股協(xié)議向名義股東主張賠償，不可向公司或受讓人主張責(zé)任。第三，名義股東的債權(quán)人申請法院執(zhí)行名義股東代持的股權(quán)，實際投資人提出案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議不可支持。按照“商事外觀主義”的原則，債權(quán)人對登記于名義股東名下的股權(quán)有合理的預(yù)期和信賴。實際投資人僅與名義股東具有相對性的合同關(guān)系，實際投資人在依法轉(zhuǎn)為公司的股東之之前，無權(quán)以內(nèi)部的協(xié)議對抗外部善意債權(quán)人對名義股東的正當(dāng)權(quán)利。代持股權(quán)的對應(yīng)出資未完全繳足時，名義股東對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償?shù)姆韶?zé)任，之后依據(jù)代持股協(xié)議向?qū)嶋H出資人追償?？键c(diǎn)四：股東知情權(quán)（一）股東知情權(quán)概覽財務(wù)會計賬簿非核心資料查閱復(fù)制查閱復(fù)制有限公司股東√/√√股份公司股東//√/【總結(jié)】財務(wù)會計賬簿與“復(fù)制”無關(guān)、股份公司股東與“復(fù)制”無關(guān)（二）有限責(zé)任公司股東的知情權(quán)股東知情權(quán)三步看：一看身份（有限公司股東）；二看要求（書面+查閱）；三看目的（目的正當(dāng)）【提示】不正當(dāng)目的：股東查賬目的不正當(dāng)?shù)?，公司?5內(nèi)書面拒絕第一，股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有實質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；第二，股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的；第三，股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱公司會計賬簿，向他人通報有關(guān)信息損害公司合法利益的；第四，股東有不正當(dāng)目的的其他情形。（三）股東知情權(quán)的保護(hù)1.禁止非法剝奪：公司不得以公司章程、股東之間的協(xié)議的實質(zhì)性剝奪；2.訴權(quán)保護(hù)：（1）原告一般：起訴時具有股東資格，包括后加入公司的股東要求查閱加入之前資料；特殊：原股東①有初步證據(jù)證明持股期間其合法權(quán)益受到損害；②只能針對其持股期間的資料申請查閱或復(fù)制。（2）被告一般：公司；特殊：失職的董事、高管。董事、高管未依法履行職責(zé)，導(dǎo)致公司未依法制作或者保存相關(guān)的公司文件材料，造成無賬可查，給股東造成損失，股東可起訴負(fù)有相應(yīng)責(zé)任的公司董事、高級管理人員承擔(dān)民事賠償責(zé)任。（3）股東的勝訴判決及執(zhí)行A判決書需詳細(xì)且具體；B第三人輔助：股東依據(jù)人民法院生效判決查閱公司文件材料的，在該股東在場的情況下，可以由會計師，律師等依法或者依據(jù)執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負(fù)有保密義務(wù)的中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)人員輔助進(jìn)行。（四）賠償責(zé)任股東泄密股東賠、第三人泄密第三人賠考點(diǎn)五：司法強(qiáng)制解散（一）行使條件1.公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難。強(qiáng)調(diào)僵局狀態(tài)，與公司是否盈利無關(guān)；（1）（連續(xù)2年不開會）（2）股東表決時無法達(dá)到法定或者規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（連續(xù)2年無結(jié)果）（3）（董事“打架”無人執(zhí)行）2.繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失；3.其他途徑無法解決；［特別提示］股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害（應(yīng)直接訴訟），或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)（提請公司破產(chǎn)），以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算（提請清算）等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。（二）訴訟當(dāng)事人原告：持有公司全部股東所持表決權(quán)10％以上的股東；被告：公司。其他股東可以作為第三人參加訴訟，不能為共同被告。（三）調(diào)解制度股東發(fā)生重大分歧致使公司陷入僵局狀況下，本著維持公司運(yùn)營的原則，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解，當(dāng)事人協(xié)商一致以下列方式解決分歧，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持：1.換人（1）公司回購部分股東股份；（2）其他股東受讓部分股東股份；（3）他人受讓部分股東股份；2.公司減資；3.公司分立；4.其他能夠解決分歧，恢復(fù)公司正常經(jīng)營，避免公司解散的方式。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，需依法定程序處理。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。（四）適用限制及后果1.不能與清算的申請并用。股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。2.在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，可以申請財產(chǎn)保全。3.一事不再理。人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理?？键c(diǎn)六：股東代為訴訟（一）內(nèi)部救濟(jì)流程1.書面形式、交叉管轄董事、高管侵權(quán)-----監(jiān)事會/監(jiān)事代表監(jiān)事、他人侵權(quán)-----董事會/執(zhí)行董事2.確認(rèn)公司怠于追究①明確拒絕；②30天內(nèi)不起訴；③客觀情況緊急（主要適用于訴訟時效經(jīng)過）［特別提示］如果股東向董事會或監(jiān)事會提請維權(quán)時，董事會或監(jiān)事會同意起訴，則轉(zhuǎn)換為公司為原告，侵權(quán)人為被告的直接訴訟。3.先訴救濟(jì)程序的豁免如果查明的相關(guān)事實表明，根本不存在公司起訴的可能性，比如：董事長、監(jiān)事會主席都是被告，人民法院不應(yīng)當(dāng)以原告未履行前置程序為由駁回起訴。（二）當(dāng)事人1.原告：有限責(zé)任公司：股東股份有限公司：單獨(dú)或合計持有1%以上股份，且持股時間180天以上【特別提示】取得股東資格的時間2.被告：侵權(quán)人3.第三人：公司（三）訴訟結(jié)果1.股東代表訴訟的后果由公司承擔(dān)，歸于公司“入庫歸公”2.原告訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。考點(diǎn)七：股權(quán)、股份的轉(zhuǎn)讓一、有限公司（一）協(xié)議轉(zhuǎn)讓1.對內(nèi)：無需同意，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)【口訣】自由轉(zhuǎn)，隨便轉(zhuǎn)，不通知，不優(yōu)先2.對外：通知其他股東過半數(shù)同意（1）30日未回復(fù)，視為同意（2）過半數(shù)不同意的，應(yīng)當(dāng)購買，不購買的，視為同意（二）強(qiáng)制執(zhí)行法院通知其他股東，同等條件，20日內(nèi)優(yōu)先購買（三）一股二賣1.二次出賣行為是有權(quán)處分2.受讓人符合善意取得方可取得股權(quán)（四）股東回購請求權(quán)1.情形（1）連續(xù)5年盈利不分紅（2）公司合并分立轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)（3）公司該解散而決議不解散2.時間（1）決議通過60日內(nèi)協(xié)商（2）決議通過90日內(nèi)訴訟二、股份公司（一）特定主體限制1.發(fā)起人，公司成立之日起1年內(nèi)2.公開發(fā)行股份前已發(fā)行股份，公司上市之日起1年內(nèi)3.董監(jiān)高離職后，半年內(nèi)4.董監(jiān)高每年可轉(zhuǎn)讓股份不超過其所持公司的25%5.上市公司的董監(jiān)高股東（5%以上）6個月短線交易禁止（二）股份回購1.減資---10日注銷2.與持有本公司股份的公司合并---6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷3.股東對合并分立決議持異議---6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷4.員工股權(quán)激勵---3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷5.上市公司做債轉(zhuǎn)股---3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷6.為維護(hù)上市公司價值---3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷考點(diǎn)八：普通合伙與第三人的關(guān)系一、合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系（一）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)、對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制---不得對抗善意第三人（二）合伙人無權(quán)處分合伙財產(chǎn)---不得對抗善意第三人二、合伙企業(yè)與債權(quán)人的關(guān)系（一）合伙企業(yè)優(yōu)先清償1.優(yōu)先以全部合伙財產(chǎn)進(jìn)行清償2.優(yōu)先清償責(zé)任（二）合伙人對外連帶清償1.合伙企業(yè)不能清償?shù)?，合伙人承?dān)無限連帶責(zé)任2.補(bǔ)充清償責(zé)任（三）合伙人對內(nèi)追償分擔(dān)1.部分合伙人承擔(dān)清償責(zé)任后，可向其他合伙人追償2.超出自己承擔(dān)比例部分追償考點(diǎn)十四破產(chǎn)的申請和受理一、破產(chǎn)原因（一）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)＋資不抵債不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立/債務(wù)履行期限屆滿/債務(wù)人未完全清償（二）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)＋明顯缺乏清償能力---申請重整、和解和清算考點(diǎn)九：破產(chǎn)申請（一）債務(wù)人重整、和解、清算---證明具備破產(chǎn)原因（二）債權(quán)人1.不能申請和解2.證明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即可3.債權(quán)消滅的，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，但不影響其他符合條件的主體再提起破產(chǎn)申請（三）清算人/清算義務(wù)人破產(chǎn)、清算---解散后未清算或未清算完畢，發(fā)現(xiàn)資不抵債（四）出資人清算申請轉(zhuǎn)重整，要求出資比例達(dá)1/10三、破產(chǎn)受理后果（一）破產(chǎn)程序開始標(biāo)志法院受理申請（二）管理人接管1.次債務(wù)人向管理人清償債務(wù)2.均未履行完畢的合同，管理人決定繼續(xù)履行或解除（三）保障債權(quán)人公平受償1.個別清償禁止2.保全解除/執(zhí)行中止3.訴訟/仲裁中止，管理人接管后繼續(xù)（四）集中管轄有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的法院提起考點(diǎn)十五債務(wù)人財產(chǎn)四、范圍債務(wù)人擁有所有權(quán)的財產(chǎn)五、撤銷權(quán)（受理前1年）（一）欺詐破產(chǎn)行為1.無償轉(zhuǎn)讓2.明顯不合理價格交易3.對無擔(dān)保債務(wù)提供擔(dān)保4.對未到期債權(quán)提前清償5.放棄債權(quán)（二）個別清償行為1.適用條件（1）清償時間：法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)（2）清償當(dāng)時，債務(wù)人具備破產(chǎn)原因2.例外（1）優(yōu)質(zhì)債權(quán)清償有效，不撤銷（2）因公權(quán)力介入執(zhí)行而為的清償有效，不撤銷（但惡意串通除外）（3）為維系“生命”必需的清償有效，不撤銷六、追回權(quán)（一）無效行為所涉財產(chǎn)隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為、虛構(gòu)債務(wù)或承認(rèn)虛假債務(wù)（二）出資出資人不受期限和訴訟時效的限制（三）管理層1.侵占公司的財產(chǎn)2.非正常收入（1）有破產(chǎn)原因時的績效資金（2）有破產(chǎn)原因且普遍拖欠了員工的工資七、取回權(quán)（一）行使期限破產(chǎn)申請后，方案提交債權(quán)人會議表決前向管理人提出（二）限制1.重整期間不能直接取回，受到協(xié)議限制2.取回人未支付運(yùn)輸保管等費(fèi)用的，可拒絕取回（三）種類1.原物取回2.原物被無權(quán)處分（1）受讓人善意取得，不能取回（2）反之，可以取回3.原物毀損滅失（1）賠償錢、物品（2）未交付，可取回（3）已交付：錢不能取回；物可區(qū)分可取回，不可區(qū)分，不能取回4.在途貨物取回（1）債務(wù)人收到貨物之前行使取回權(quán)（2）管理人可支付全部價款，要求交付貨物八、抵銷權(quán)（一）與民法抵銷區(qū)別1.無需債權(quán)種類相同2.無需均已到期（二）禁止抵銷情形1.股東對公司的出資、損害賠償與其對公司的債權(quán)2.次債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得債權(quán)的3.次債務(wù)人/債權(quán)人在破產(chǎn)申請前1年內(nèi)明知債務(wù)人不能清償/申請破產(chǎn)而互負(fù)債權(quán)債務(wù)考點(diǎn)十：上市公司收購制度（一）預(yù)警制度：（1）5％→3日內(nèi)通知＋公告＋報告＋暫停交易；（2）5％±5％→3日內(nèi)通知＋公告＋報告＋此3日和公告后3日內(nèi)暫停交易（3）5％±1％→次日內(nèi)通知＋公告（二）要約制度30％持股＋所有股東發(fā)收購要約＋公告＋要約期內(nèi)禁止交易＋不可撤銷但可變更＋大比例收購成功可能造成被收購方被終止上市（三）違法責(zé)任（1）收購人→責(zé)令改正＋警告＋罰款＋限制權(quán)利（2）責(zé)任人→警告＋罰款考點(diǎn)十一：勞動法中的工會與勞動行政部門工會工會代表職工與企業(yè)以及實施企業(yè)化管理的事業(yè)單位進(jìn)行平等協(xié)商，簽訂集體合同；企業(yè)單方面解除職工勞動合同的，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)或者有關(guān)合同，需要重新研究處理時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會；地方勞動爭議仲裁組織應(yīng)當(dāng)有同級工會代表參加；勞動行政部門用人單位實行經(jīng)濟(jì)性裁員需要向勞動行政部門報告；集體合同簽訂后應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效；經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可；勞動