國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題353

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題353一、單項選擇題每題所設(shè)選項中只有一個正確答案。1.

中國公民張某經(jīng)常居所地在甲國，同時在甲國有別（江南博哥）墅一套和存款若干，在中國有四合院一套和投資股權(quán)若干。后張某因病在甲國去世而未立遺囑。其甲國妻子和中國的子女因繼承發(fā)生糾紛訴至中國法院。根據(jù)中國相關(guān)法律及司法解釋，對上述財產(chǎn)繼承的法律適用，下列表述錯誤的是?______A.別墅一套適用甲國法律B.中國四合院一套適用中國法律C.投資股權(quán)和存款若干適用中國法D.投資股權(quán)和存款若干適用甲國法正確答案：C[解析]《法律適用法》第31條：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律?！睂嶋H上該條規(guī)定采用區(qū)分制，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別確定繼承的準(zhǔn)據(jù)法，即動產(chǎn)適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。題中，張某經(jīng)常居所在甲國，在甲國去世而未立遺囑，說明該案考查法定繼承問題。甲國存款若干和中國還有投資股權(quán)若干屬于動產(chǎn)，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，即甲國法。甲國的別墅和中國四合院則屬于不動產(chǎn)，應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律，分別適用甲國法和中國法。故本題答案為C。

2.

甲、乙兩國均為《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》締約國。2016年8月15日，甲國人亨利在本國提出了一項實用新型專利申請。同年10月15日，亨利又向乙國專利主管部門就同一實用新型申請專利，并且提出證明申請享有優(yōu)先權(quán)。據(jù)此，下列哪一說法是正確的?______A.如甲國于同年11月15日駁回了亨利的專利申請，亨利在乙國喪失優(yōu)先權(quán)B.如亨利于同年11月15日撤回了向甲國提出的專利申請，其在乙國的優(yōu)先權(quán)主張不受影響C.甲國如駁回亨利的專利申請，乙國也不得授予亨利專利權(quán)D.甲乙兩國均授予亨利專利權(quán)，亨利只向乙國出口專利產(chǎn)品而不在乙國生產(chǎn)，乙國可撤銷其專利正確答案：B[解析]根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則，已在公約一成員國提出專利、實用新型、外觀設(shè)計或商標(biāo)注冊申請的人或其權(quán)利合法繼承人，在規(guī)定的期限(專利和實用新型為12個月，外觀設(shè)計和商標(biāo)為6個月)內(nèi)，享有在其他成員國提出申請的優(yōu)先權(quán)。即如果他在別的成員國也提出同樣的申請，則這些國家必須承認(rèn)該申請在第一個國家的申請日為本國的申請日。第一個申請的撤回、放棄或駁回不影響該申請的優(yōu)先權(quán)地位。A選項說法錯誤，B選項說法正確。該《公約》獨立性原則規(guī)定，各成員國對于外國人的專利申請或商標(biāo)注冊，應(yīng)根據(jù)本國法律作出決定，不應(yīng)受原屬國或其他任何國家就該申請作出的決定的影響。C選項說法錯誤。該《公約》還規(guī)定，專利權(quán)人將在任何成員國內(nèi)制造的物品輸入對該物品授予專利權(quán)的國家，不應(yīng)導(dǎo)致該專利的撤銷。這條規(guī)定旨在防止專利授予國不當(dāng)懲罰只向該國進(jìn)口而不在該國生產(chǎn)專利產(chǎn)品的行為。D選項說法錯誤。

3.

天元有限責(zé)任公司從事智能音響生產(chǎn)業(yè)務(wù)，袁聲、袁音、袁樂三人是公司的發(fā)起人股東，2018年3月，免除袁聲欠繳的出資款200萬元，決議公司生產(chǎn)轉(zhuǎn)向智能聲控技術(shù)開發(fā)，袁樂以股東會召集程序違法為由要求撤銷該決議。針對免除袁聲200萬元出資義務(wù)的決議，投反對票的袁音請求確認(rèn)該股東會決議無效。對此，下列表述正確的是?______A.該決議無效，袁聲的出資義務(wù)不能免除B.該決議有效，袁聲的出資義務(wù)已經(jīng)免除C.如果全體股東一致同意，可以免除袁聲的出資義務(wù)D.除向公司足額繳納外，袁聲還應(yīng)向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：A[解析]根據(jù)《公司法》第28條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”再根據(jù)《公司法》第22條第1款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效?！币虼耍蓶|按期足額出資屬于股東的法定義務(wù)，股東會對袁聲的出資義務(wù)免除決議屬于無效決議，該出資義務(wù)不能被免除。A選項正確，B、C選項錯誤。袁聲作為發(fā)起人股東未足額繳納出資屬于設(shè)立階段的股東出資不足，其應(yīng)當(dāng)對其他已經(jīng)按期足額繳納出資的發(fā)起人股東承擔(dān)違約責(zé)任，而不是對所有股東承擔(dān)違約責(zé)任。一定注意，是對已經(jīng)按期足額繳納出資的發(fā)起人股東承擔(dān)違約責(zé)任。所以D選項說法不嚴(yán)謹(jǐn)，錯誤。本題答案為A。

4.

下列行為中，沒有違反誠實信用原則的是哪一選項?______A.甲與乙惡意串通，企圖通過虛假訴訟方式侵害丙對乙的債權(quán)B.被執(zhí)行人在執(zhí)行程序開始后，將自己名下的一套房產(chǎn)以遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場價格的價格轉(zhuǎn)讓給其侄子C.被告向受理法院提出管轄權(quán)異議，法院裁定駁回后，對此裁定繼續(xù)上訴D.甲訴乙償還債務(wù)，乙向法庭出示了其偽造的收據(jù)，主張債務(wù)已經(jīng)清償正確答案：C[解析]依據(jù)《民事訴訟法》第13條規(guī)定：“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。”常見的違反誠實信用原則的行為有：(1)通過虛假訴訟，騙取法院的裁判文書或調(diào)解書，侵害他人合法權(quán)益；(2)濫用訴訟權(quán)利，如濫用管轄異議權(quán)、濫用回避申請權(quán)等；(3)當(dāng)事人虛假陳述，偽造證據(jù)，證人等其他訴訟參與人做偽證；(4)惡意規(guī)避執(zhí)行，指被執(zhí)行人故意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、隱藏財產(chǎn)逃避執(zhí)行。據(jù)此，ABD都是違反誠實信用原則的。而C選項是當(dāng)事人正常行使訴訟權(quán)利，沒有涉及濫用權(quán)利的問題。

5.

下列關(guān)于捐助法人的表述中，哪一選項是正確的?______A.基金會取得法人資格必須登記B.捐助人有權(quán)決定捐助法人財產(chǎn)的處分C.捐助法人的決定內(nèi)容違法的，捐助人有權(quán)請求人民法院撤銷該決定D.捐助法人的決策機構(gòu)作出決定的程序違反法人章程的，只有捐助人有權(quán)請求法院撤銷該決定正確答案：A[解析]根據(jù)《民法典》第92條規(guī)定，具備法人條件，為公益目的以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等，經(jīng)依法登記成立，取得捐助法人資格。由此可知A選項正確，當(dāng)選。根據(jù)《民法典》第153條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。由此可知，內(nèi)容違法的民事法律行為直接導(dǎo)致無效，所以不存在撤銷的問題。故C選項錯誤，不當(dāng)選。同時，決策機構(gòu)作出決定的程序違反法人章程時，主管機關(guān)也可以請求撤銷。故D選項錯誤，不當(dāng)選。捐助人捐助完畢且捐助法人取得法人資格后，捐助法人對于自己的財產(chǎn)享有處分權(quán)，捐助人無權(quán)處分捐助法人的財產(chǎn)。故B選項錯誤，不當(dāng)選。

6.

林某與宋某簽訂房屋買賣合同，林某全額交付購房款后，宋某拒不協(xié)助辦理過戶。林某向A市B區(qū)人民法院起訴，要求判令宋某協(xié)助過戶，并承擔(dān)違約責(zé)任。訴訟中林某申請對其購買的房屋進(jìn)行保全，法院審查后裁定查封該房產(chǎn)。宋某以其好友戴某的房產(chǎn)為其擔(dān)保，申請法院解除保全。關(guān)于本案，下列哪一說法是錯誤的?______A.法院可要求林某提供待保全房屋價值20%的擔(dān)保B.法院須在林某提供擔(dān)保后5日內(nèi)作出裁定C.宋某不服法院保全裁定，可向A市人民法院申請復(fù)議D.宋某申請解除對其房屋的保全，應(yīng)征得林某同意正確答案：C[解析]《財產(chǎn)保全規(guī)定》第5條第1款規(guī)定，人民法院依照《民事訴訟法》第100條規(guī)定責(zé)令申請保全人提供財產(chǎn)保全擔(dān)保的，擔(dān)保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的30%；申請保全的財產(chǎn)系爭議標(biāo)的的，擔(dān)保數(shù)額不超過爭議標(biāo)的價值的30%。A選項說法正確，不當(dāng)選?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第4條規(guī)定，人民法院接受財產(chǎn)保全申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)作出裁定；需要提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)在提供擔(dān)保后5日內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)開始執(zhí)行。B選項說法正確，不當(dāng)選?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第25條第1款規(guī)定，申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達(dá)之日起5日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請后10日內(nèi)審查。據(jù)此，宋某不服法院保全裁定，可以向A市B區(qū)人民法院申請復(fù)議。C選項說法錯誤，當(dāng)選。《財產(chǎn)保全規(guī)定》第22條規(guī)定，財產(chǎn)糾紛案件，被保全人或第三人提供充分有效擔(dān)保請求解除保全，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許。被保全人請求對作為爭議標(biāo)的的財產(chǎn)解除保全的，須經(jīng)申請保全人同意。本案中，被保全的房屋是爭議標(biāo)的，解除保全需林某同意。D選項說法正確，不當(dāng)選。

7.

作者陳某完成長篇小說《收獲》，后與黃河出版社簽訂專有出版合同，出版相關(guān)圖書。對此，下列哪一說法是正確的?______A.在專有出版期間，若陳某寄給出版社的訂單在6個月內(nèi)未能得到履行，則視為圖書脫銷B.在專有出版期間，出版社有權(quán)自行決定是否重印、再版，陳某不得要求終止合同C.若出版社僅對小說做文字性細(xì)微修改刪節(jié)，不涉及內(nèi)容，可不經(jīng)陳某同意D.出版社因市場考慮，在正式出版時將書名改為《希望》，但對小說內(nèi)容和文字均未做修改，仍需經(jīng)陳某同意正確答案：D[解析]《著作權(quán)法實施條例》對脫銷予以了明確界定，第29條規(guī)定，著作權(quán)人寄給圖書出版者的兩份訂單在6個月內(nèi)未能得到履行，視為《著作權(quán)法》第32條所稱“圖書脫銷”。因此，僅一份訂單不構(gòu)成脫銷。A選項說法錯誤。專有出版權(quán)，一般是相對于他人不得出版該作品而言，并非指在專有出版期間，出版者享有絕對的權(quán)利，這一點考生容易誤解。根據(jù)《著作權(quán)法》第32條規(guī)定，圖書出版者重印、再版作品的，應(yīng)當(dāng)通知著作權(quán)人，并支付報酬。圖書脫銷后，圖書出版者拒絕重印、再版的，著作權(quán)人有權(quán)終止合同。B選項說法錯誤。出版者包括圖書出版者和報社期刊出版者，著作權(quán)法對兩者規(guī)定了不同的權(quán)限，根據(jù)《著作權(quán)法》第34條規(guī)定，報社、期刊社可以對作品作文字性修改、刪節(jié)；對內(nèi)容的修改，才需經(jīng)作者許可。但對于圖書出版者而言，均應(yīng)經(jīng)作者許可，才可對作品修改刪節(jié)。C選項說法錯誤。同C選項所述，容易判定D選項正確與否。需要強調(diào)的是，實踐中因市場需要，作者寫作時的作品名與出版名不同比較常見，考生容易產(chǎn)生僅修改標(biāo)題屬于正當(dāng)?shù)挠∠蟆Ｊ聦嵣?，從著作?quán)法角度看，標(biāo)題系作品的重要組成部分，一般不能隨意修改，若進(jìn)行隨意修改，還可能還會構(gòu)成侵犯保護(hù)作品完整權(quán)等人身權(quán)利的侵權(quán)行為。D選項說法正確。

8.

盧某將自己的三間房屋出租給田某，雙方約定：租期1年，自2013年5月1日起至2014年5月1日止；月租金2500元，每月10日支付租金。田某均按時交付租金，但2014年3月10日，由于公司未按時發(fā)放工資，導(dǎo)致田某未按時付清當(dāng)月租金。3月12日，盧某將房屋賣給丁某，并辦理了過戶登記手續(xù)?，F(xiàn)丁某要求田某搬走。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?______A.田某有權(quán)以盧某侵犯自己的優(yōu)先購買權(quán)為由。請求法院宣告盧某和丁某的買賣合同無效B.因田某遲延支付租金，盧某有權(quán)解除該租賃合同C.田某應(yīng)當(dāng)搬離，因丁某現(xiàn)在是該房屋的所有權(quán)人，其不得以租賃合同這一債權(quán)來對抗丁某對該房所享有的所有權(quán)D.田某不應(yīng)當(dāng)搬離，因為其租賃合同對丁某有約束力正確答案：D[解析]首先，根據(jù)《民法典》第726條的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。房屋的出租人在出賣房屋時，房屋的承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。同時，根據(jù)《房屋租賃合同解釋》第21條的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形，承租人請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，法院應(yīng)予支持。但請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，法院不予支持。當(dāng)出租人侵犯承租人的優(yōu)先購買權(quán)時，承租人有權(quán)請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任，但無權(quán)請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的買賣合同無效。故A選項錯誤，不當(dāng)選。其次，根據(jù)《民法典》第722條的規(guī)定，承租人無正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。當(dāng)田某遲延支付租金時，盧某應(yīng)當(dāng)要求田某在合理期限內(nèi)支付，只有當(dāng)田某未在合理期限內(nèi)支付時，盧某才可以解除合同。故B選項錯誤，不當(dāng)選。最后，根據(jù)《民法典》第725條的規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。故C選項錯誤，不當(dāng)選；D選項正確，當(dāng)選。綜上所述，本題的正確答案為D。

9.

根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋，下列說法不正確的是哪一項?______A.在代表人訴訟中，如果代表人放棄上訴權(quán)，應(yīng)視為被代表人也放棄上訴權(quán)B.無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人，有權(quán)代被代理人上訴，但必須以被代理人名義C.法人或其他組織作為民事訴訟當(dāng)事人，應(yīng)由其法定代表人或主要負(fù)責(zé)人提起上訴D.在二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或其他組織分立或合并的，應(yīng)將分立或合并后的法人或其他組織作為當(dāng)事人正確答案：A[解析]A選項錯誤是因為在代表人訴訟中，如果代表人放棄上訴權(quán)必須經(jīng)過被代表人的同意。依據(jù)《民事訴訟法解釋》第321條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人，可以代理當(dāng)事人提起上訴?？芍狟選項正確。法人或其他組織作為民事訴訟當(dāng)事人，自然應(yīng)由其法定代表人或主要負(fù)責(zé)人提起上訴。故C選項正確?！睹袷略V訟法解釋》第336條規(guī)定，在第二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或者其他組織列為當(dāng)事人。所以D選項正確。

10.

傅某與黃某因一臺高配置電腦的權(quán)屬發(fā)生糾紛，傅某向人民法院提起訴訟。在訴訟過程中，靳某提出電腦歸他所有，人民法院遂追加靳某為第三人。在法庭辯論終結(jié)后、判決宣告前，傅某申請撤訴。下列哪一說法是錯誤的?______A.如果傅某有違反法律的行為需要依法處理的，人民法院可以不準(zhǔn)撤訴或不按撤訴處理B.如果黃某不同意傅某撤訴，則法院可以不準(zhǔn)許傅某撤訴C.如果人民法院準(zhǔn)許傅某撤訴，則靳某作為另案原告，傅某、黃某作為另案被告，訴訟另行進(jìn)行D.如果人民法院準(zhǔn)許傅某撤訴，則訴訟程序終結(jié)正確答案：D[解析]《民事訴訟法解釋》第237條規(guī)定：有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，人民法院在準(zhǔn)許原告撤訴后，有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。據(jù)此，C選項正確，D選項錯誤?！睹袷略V訟法解釋》第238條規(guī)定，當(dāng)事人申請撤訴或者依法可以按撤訴處理的案件，如果當(dāng)事人有違反法律的行為需要依法處理的，人民法院可以不準(zhǔn)許撤訴或者不按撤訴處理。法庭辯論終結(jié)后原告申請撤訴，被告不同意的，人民法院可以不予準(zhǔn)許。因此A選項、B選項正確。故本題應(yīng)選D選項。

11.

定居在北京的中國公民李某因為經(jīng)濟(jì)困難向美國花旗銀行借款。應(yīng)花旗銀行的要求，張某將位于北京的一輛蘭博基尼跑車質(zhì)押給花旗銀行。張某用借來的款項在美國購買了美國甲公司發(fā)行的金融債券并在法國成功售出變現(xiàn)。依據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，下列說法哪一選項是正確的?______A.跑車的質(zhì)押應(yīng)該適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法B.李某和花旗銀行不可以選擇質(zhì)押合同所適用的法律C.李某和甲公司可以對該金融債券所涉物權(quán)所適用的法律進(jìn)行選擇D.如果該金融債券涉及我國金融安全，則只能適用中國法正確答案：D[考點]物權(quán)的法律適用；直接適用的法

[解析]選項A錯誤。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律，沒有選擇的適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。這里的動產(chǎn)物權(quán)顯然包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。權(quán)利質(zhì)權(quán)適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。這個選項大家首先必須判斷這輛跑車的質(zhì)押屬于動產(chǎn)質(zhì)權(quán)還是權(quán)利質(zhì)權(quán)。顯然，本題中的質(zhì)押屬于動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的范疇。那當(dāng)然就不能適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法。A項的表述也就是錯誤的，本題中的定性是大家非常容易犯的錯誤。選項B錯誤。如A項解析所示，動產(chǎn)物權(quán)(包括質(zhì)權(quán))雙方當(dāng)事人可以選擇所適用的法律。選項C錯誤。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，有價證券的物權(quán)適用有價證券權(quán)利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律，這里不允許當(dāng)事人對所適用的法律進(jìn)行選擇。選項D正確。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系解釋(一)》的規(guī)定，兩反(反傾銷、反壟斷)一保(勞動者權(quán)益保護(hù))三安全(金融、環(huán)境、衛(wèi)生)案件，涉及中華人民共和國社會公共利益，當(dāng)事人不能通過約定排除適用，無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定。D項中如果涉及金融安全則應(yīng)適用中國法的表述是正確的。

12.

關(guān)于《民事訴訟法》的基本制度，下列說法正確的是：A.有些法律文書不能適用二審程序?qū)徖?，但可以適用再審程序?qū)徖鞡.審判長的回避都由院長決定C.再審程序組成的合議庭中不能有陪審員參加審理D.陪審員的回避應(yīng)該由審判長決定正確答案：A[解析]A選項正確。存在不能適用二審程序?qū)徖?，但可以適用再審程序?qū)徖淼姆晌臅?。例如，小額訴訟程序的判決，不能上訴，所以無法適用二審程序?qū)彶樵撆袥Q的正確性，但是對該判決可以申請再審，也就是說，可以適用再審程序?qū)徖?。B選項錯誤。院長擔(dān)任審判長的時候，回避應(yīng)由審委會決定。C選項錯誤。再審程序沒有自己的程序，或者適用一審程序再審，或者適用二審程序再審。適用一審程序再審的時候，合議庭可以吸收陪審員。D選項錯誤。陪審員屬于審判人員的范疇，和法官的權(quán)力、地位類似。因此，其回避應(yīng)由院長決定。

13.

甲聘請乙負(fù)責(zé)照看小孩，丙聘請丁做家務(wù)。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲送往醫(yī)院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的?A.乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構(gòu)成侵權(quán)行為C.丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)甲小孩的醫(yī)療費D.乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：A[解析]①只有正當(dāng)?shù)臒o因管理才能自動在當(dāng)事人之間發(fā)生無因管理之債。正當(dāng)無因管理的構(gòu)成要件有四：(a)管理人管理他人事物；(b)管理人具有管理意思。所謂具有管理意思，指管理人知道管理的系他人事物，并愿意將管理所取得的利益歸屬于他人；(c)就事物的管理而言，管理人無管理的法定義務(wù)或約定義務(wù)；(d)事物的管理，客觀上有利于本人，且不違反本人明示或者可得推知的意思。本題中，甲聘請乙負(fù)責(zé)照看小孩，甲昏迷時，乙并無送甲前往醫(yī)院的約定義務(wù)或者法定義務(wù)，因此，乙將甲送往醫(yī)院的行為構(gòu)成正當(dāng)無因管理。故A選項正確。②乙委托丁照看小孩，乙、丁間成立了委托合同，丙系基于委托合同照看小孩，丁對小孩的照看系基于約定義務(wù)，因此不構(gòu)成無因管理。同時，丁疏于照看小孩，致使甲的小孩在玩耍中受傷，丁的行為構(gòu)成過錯侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)過錯侵權(quán)責(zé)任。換言之，丁基于與乙的委托合同負(fù)有照看甲的小孩的義務(wù)，丁疏于照看致使甲的小孩因此遭受損害，構(gòu)成不作為侵權(quán)(過錯侵權(quán))。故B選項錯誤。③甲與乙，丙與丁之間的法律關(guān)系均屬于個人之間的勞務(wù)關(guān)系?！睹穹ǖ洹返谝磺б话倬攀l：個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后,可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到損害的,根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。提供勞務(wù)期間,因第三人的行為造成提供勞務(wù)一方損害的,提供勞務(wù)一方有權(quán)請求第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,也有權(quán)請求接受勞務(wù)一方給予補償。接受勞務(wù)一方補償后,可以向第三人追償。”據(jù)此，在個人之間的勞務(wù)關(guān)系中，若提供勞務(wù)一方因勞務(wù)致人損害的，接受勞務(wù)一方須承擔(dān)無過錯的替代責(zé)任。不過，丁替乙照看甲的小孩，超出了丙、丁間的個人勞務(wù)關(guān)系范圍(題目交代：丙聘請丁做家務(wù))，不屬于因勞務(wù)致人損害，故接受勞務(wù)的一方丙無須承擔(dān)責(zé)任。故C選項錯誤。④乙對甲的小孩遭受損害沒有過錯，故乙無須承擔(dān)責(zé)任，更談不上乙與丁承擔(dān)連帶責(zé)任了。故D選項錯誤。

綜上，本題的正確答案為A。

14.

甲是陽光小學(xué)的學(xué)生。甲7歲時，因考試成績優(yōu)異，獲得學(xué)校獎學(xué)金5000元。為鼓勵甲，甲的舅舅又給甲贈送一部手機作為獎勵。甲的父母得知此事后認(rèn)為，甲剛上學(xué)即獲得獎學(xué)金，會助長自滿心態(tài)，且玩手機會影響學(xué)習(xí)，故要求甲退回獎學(xué)金和手機。不久，甲的爺爺去世，老人生前訂立遺囑，其房屋和存款均由甲取得。甲的父母認(rèn)為，甲年紀(jì)幼小，獲得巨額財產(chǎn)不利于甲自強不息精神的培養(yǎng)，故表示拒絕繼承。甲憤怒無比，遂在自己8歲生日之際表示，將獎學(xué)金、手機和所繼承的爺爺?shù)娜窟z產(chǎn)，一并捐給學(xué)校。次日，甲向陽光小學(xué)表明此意，學(xué)校表示同意。以下說法何者正確?______A.學(xué)校向甲發(fā)放獎學(xué)金的行為無效B.舅舅向甲贈送手機的行為無效C.甲對爺爺遺產(chǎn)的繼承無效D.甲向陽光學(xué)校贈與財產(chǎn)的行為無效正確答案：B[解析]本題中，甲7歲時為無民事行為能力人，其父母是甲的監(jiān)護(hù)人。學(xué)校評定獎學(xué)金無需獲獎學(xué)生的同意，故獎學(xué)金問題上不存在甲的意思表示，因而不涉及民事行為能力問題，A不選。手機贈與合同中，存在甲“接受贈與”的意思表示，因該意思表示未經(jīng)監(jiān)護(hù)人代理，行為無效，B選?；诶^承取得遺產(chǎn)，只需以“繼承開始”為前提，繼承人默示即為接受。因默示行為無法代理，故繼承人取得遺產(chǎn)無需行為能力。且根據(jù)《民法總則》第35條第1款“監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)”的規(guī)定，甲的父母拒絕繼承的表示無效，C不選。甲8歲后，為限制行為能力人，其所獨立實施的超越自己行為能力的民事法律行為，效力待定，D不選。

15.

神正公司近期資金周轉(zhuǎn)困難，正常經(jīng)營難以為繼。2009年11月1日，其法定代表人李四以個人名義向張三借款1000萬元，借期6年，雙方在借款合同中未約定保證條款，王五在借款合同上簽字。李四將所借款項全部用于神正公司的生產(chǎn)經(jīng)營。借期屆滿后，張三一直未向李四主張過債權(quán)。2018年I1月2日，張三將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給馬六，并于當(dāng)日通知了李四。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?A.因借款合同上有王五的簽字，故其應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任B.2018年11月2日前，張三有權(quán)要求李四與神正公司共同償還該筆借款C.李四與馬六之間債務(wù)的訴訟時效于2018年11月2日中斷D.若李四向馬六清償了該筆借款，則馬六會構(gòu)成不當(dāng)?shù)美_答案：B[解析]《民間借貸案件規(guī)定》第21條規(guī)定：“他人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過其他事實不能推定其為保證人，出借人請求其承擔(dān)保證責(zé)任的。人民法院不予支持?！睋?jù)此可知，在借款合同中沒有約定保證條款的情況下，他人僅僅在借款合同上簽字尚不能認(rèn)定其為保證人。本案中，因張三和李四的借款合同中未約定保證條款，故王五僅僅在借款合同上簽字并不能認(rèn)定其為保證人，進(jìn)而王五也就無須承擔(dān)保證責(zé)任。因此，A項錯誤，不當(dāng)選。

《民間借貸案件規(guī)定》第23條第2款規(guī)定：“企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人以個人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營，出借人請求企業(yè)與個人共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！北景钢?，李四作為神正公司的法定代表人，其以自己的名義向張三借款并用于神正公司的生產(chǎn)經(jīng)營，故張三有權(quán)要求李四與神正公司共同償還該筆借款。因此，B項正確，當(dāng)選。

最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第19條第1款規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。”據(jù)此可知，債權(quán)轉(zhuǎn)讓會引發(fā)訴訟時效的中斷。但是，一個不容忽視的問題是，訴訟時效中斷的前提是訴訟時效期間尚未經(jīng)過；一旦訴訟時效期間經(jīng)過，那么就不可能再發(fā)生訴訟時效的中斷問題。本案中，張三與李四借款合同的訴訟時效自2015年11月2日起至2018年11月1日止,故自2018年11月2日起，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知到達(dá)了債務(wù)人，訴訟時效也不可能再發(fā)生中斷。因此，C項錯誤，不當(dāng)選。

《民法典》第192條第2款規(guī)定：“訴訟時效期間屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯；義務(wù)人已自愿履行的，不得請求返還?！睋?jù)此可知，即使訴訟時效期間已經(jīng)屆滿，權(quán)利人的權(quán)利也依然存在；若義務(wù)人已經(jīng)自愿履行義務(wù)，則視為其放棄訴訟時效利益，權(quán)利人有權(quán)受領(lǐng)且不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美１景钢?，雖然馬六受讓的是一個已過訴訟時效的債權(quán)，但是該債權(quán)依然是存在的，馬六不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。因此，D項錯誤，不當(dāng)選。

綜上所述，本題選B。

16.

關(guān)于民事行為的效力，下列哪一說法是正確的?______A.6歲的甲將壓歲錢200元送給身患絕癥的表姐乙，此行為有效B.甲與乙經(jīng)協(xié)商一致約定：“如你幫我將丙打成重傷，我就給你1萬元作為酬謝?！贝诵袨橛行.甲對乙說：“若有一天太陽從西邊出來，我就送你一部iPhone6。”此行為有效D.甲與乙簽訂一份房屋租賃協(xié)議，協(xié)議約定：“如甲與丙結(jié)婚將租用乙的兩居室?！贝藚f(xié)議已成立但未生效正確答案：D[解析]首先，根據(jù)《民法典》第144條的規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。據(jù)此可知，甲的行為無效，故A選項錯誤，不當(dāng)選。

B選項中“打成重傷”屬于違背法律規(guī)定的行為，民事法律行為無效。故B選項錯誤，不當(dāng)選。C選項中“太陽從西邊出來”屬于不可能實現(xiàn)的，民事法律行為無效，故C選項亦錯誤，不當(dāng)選。最后，根據(jù)《民法典》第158條規(guī)定，民事法律行為可以附條件，但是按照其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時失效。D選項中屬于附生效條件的房屋租賃協(xié)議，該協(xié)議成立但未生效，故D選項正確，當(dāng)選。綜上所述，本題的正確答案為D。

17.

美國“自由女神”號貨輪承載一批玉米，目的港為中國天津，當(dāng)正本提單持有人天齊公司持正本提單提貨時，發(fā)現(xiàn)貨物已經(jīng)被福坤公司憑借副本提單加保函把貨物提走了，天齊公司在天津海事法院起訴承運人，根據(jù)我國有關(guān)司法解釋，下列說法錯誤的是?______A.天齊公司應(yīng)對福坤公司起訴，因為福坤公司才是真正的侵權(quán)人B.天齊公司可以依照運輸合同向承運人主張違約，承運人需承擔(dān)全額責(zé)任，而不能主張海事賠償?shù)呢?zé)任限額C.如果福坤公司天齊公司達(dá)成賠償協(xié)議，但無法履行該協(xié)議，則天齊公司仍可向承運人索賠D.天齊公司可以要求承運人與福坤公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任正確答案：A[解析]《最高人民法院關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第11條規(guī)定，正本提單持有人可以要求無正本提單交付貨物的承運人與無正本提單提取貨物的人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故D選項正確，A選項錯誤。該《規(guī)定》第3條規(guī)定：承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的，正本提單持有人可以要求承運人承擔(dān)違約責(zé)任，或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。該《規(guī)定》第5條規(guī)定，提貨人憑偽造的提單向承運人提取了貨物，持有正本提單的收貨人可以要求承運人承擔(dān)無正本提單交付貨物的民事責(zé)任。該《規(guī)定》第4條規(guī)定，承運人因無正本提單交付貨物承擔(dān)民事責(zé)任的，不適用海商法第五十六條關(guān)于限制賠償責(zé)任的規(guī)定。故B選項正確。該《規(guī)定》第13條規(guī)定，在承運人未憑正本提單交付貨物后，正本提單持有人與無正本提單提取貨物的人就貨款支付達(dá)成協(xié)議，在協(xié)議款項得不到賠付時，不影響正本提單持有人就其遭受的損失，要求承運人承擔(dān)無正本提單交付貨物的民事責(zé)任。故C選項正確。

18.

經(jīng)常居所同在北京的新加坡公民梁某與中國公民林某結(jié)伴乘美國籍輪船去南極考察?？洼喸诠Ｓ鲲L(fēng)暴沉沒，兩人失蹤。現(xiàn)兩人親屬在北京某法院起訴，請求宣告兩人失蹤。依中國法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的?______A.宣告兩人失蹤，均應(yīng)適用中國法B.宣告梁某失蹤，可適用中國法或新加坡法C.宣告林某失蹤，可適用中國法或美國法D.宣告梁某與林某失蹤，應(yīng)分別適用新加坡法與中國法正確答案：A[解析]根據(jù)《法律適用法》第13條規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。本題中，梁某與林某的經(jīng)常居所地在中國北京，故宣告兩人失蹤。適用中國法，A選項正確。BCD選項錯誤。

19.

下列證據(jù)可以作為證據(jù)卻不可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)的有：______A.中學(xué)生曉明作出的與其年齡、智力水平相當(dāng)?shù)淖C言B.無正當(dāng)理由拒不出庭的鑒定人王某作出的鑒定意見C.原告戴某在對方不知情的情況下偷錄雙方談話的錄音帶。錄音帶聲音模糊D.未簽署保證書的精神病院王醫(yī)生的證人證言正確答案：C[解析]A選項不當(dāng)選。中學(xué)生作為未成年人，作出的和其年齡、智力水平相適應(yīng)的相當(dāng)證人證言可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。所以不符合題意。B選項不當(dāng)選。無正當(dāng)理由未出庭的鑒定意見要排除，根本不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。C選項當(dāng)選。偷錄的錄音帶屬于視聽資料。只要偷錄的證據(jù)沒有構(gòu)成非法證據(jù)，都可以使用。但是該錄音帶有疑點，所以不得單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。D選項不當(dāng)選。精神病院的醫(yī)生肯定具備行為能力，所以必須簽保證書，未簽保證書的證人證言不得作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，要排除。

20.

甲公司向乙公司簽發(fā)了一張付款人為丙銀行的承兌匯票。丁向乙公司出具了一份擔(dān)保函，承諾甲公司不履行債務(wù)時其承擔(dān)連帶保證責(zé)任。乙公司持票向丙銀行請求付款，銀行以出票人甲公司嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽為由拒絕付款。對此，下列哪一表述是正確的?______A.乙公司只能要求丁承擔(dān)保證責(zé)任B.丙銀行拒絕付款不符法律規(guī)定C.乙公司應(yīng)先向甲公司行使追索權(quán)，不能得到清償時方能向丁追償D.丁屬于票據(jù)法律關(guān)系的非基本當(dāng)事人正確答案：B[考點]票據(jù)權(quán)利抗辯

[解析]A項：《票據(jù)法》第61條：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。”所以乙公司作為持票人，被拒絕付款后，可以向出票人、背書人等票據(jù)其他義務(wù)人主張追索權(quán)，所以乙公司可以找甲公司追索，并非只有找丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。A項錯誤。B項：丙銀行作為付款人，獨立承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，“出票人甲公司嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽”并非其合法的抗辯理由。B項正確。C項：丁的擔(dān)保函中，保證責(zé)任明確說的約定的連帶保證責(zé)任，所以乙既可以向甲追索，又可以向丁追索。C項錯誤。D項：題干中所述丁通過擔(dān)保函向乙公司承擔(dān)保證責(zé)任，沒有在票據(jù)上簽字，所以并非票據(jù)保證人，即并非票據(jù)當(dāng)事人，更無所謂非基本當(dāng)事人，只是民事中的保證人。D項錯誤。綜上所述，本題的正確答案為B項。

21.

甲將房屋租給乙，在租賃期內(nèi)未通知乙就把房屋出賣并過戶給不知情的丙。乙得知后勸丙退出該交易，丙拒絕。關(guān)于乙可以采取的民事救濟(jì)措施，下列哪一選項是正確的?A.請求解除租賃合同，因甲出賣房屋未通知乙，構(gòu)成重大違約B.請求法院確認(rèn)買賣合同無效C.主張由丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因丙侵犯了乙的優(yōu)先購買權(quán)D.主張由甲承擔(dān)賠償責(zé)任，因甲出賣房屋未通知乙而侵犯了乙的優(yōu)先購買權(quán)正確答案：D[考點]融資租賃合同

[解析]BD項：本題考査承租人的優(yōu)先購買權(quán)以及”買賣不破租賃”規(guī)則。①《民法典》第七百二十六條規(guī)定，“出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！雹凇俺鲎馊顺鲑u租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形，承租人請求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但請求確認(rèn)出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支持?！庇纱丝梢姡趾?yōu)先購買權(quán)并不能導(dǎo)致買賣合同的無效，承租人只能通過損害賠償獲得救濟(jì)。本題中，出租人甲在租賃期內(nèi)未通知承租人乙即把房屋出賣，侵害了乙的優(yōu)先購買權(quán)，可以請求損害賠償，但無權(quán)主張買賣合同無效。故B選項錯誤，而D選項正確。???C項：③因丙購買房屋時為善意，并不存在過錯，無須對承租人乙承擔(dān)賠償責(zé)任。C選項錯誤。???A項：④《民法典》第七百二十五條規(guī)定，“租賃物在承租人按照租賃合同占有期限內(nèi)發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！北绢}中，雖甲、丙的買賣合同侵害了承租人乙的優(yōu)先購買權(quán)，但承租人乙可基于”買賣不破租賃”而對丙主張承租權(quán)，其使用租賃房屋的利益并未受到侵害，訂立租賃合同的目的并未受影響，故無權(quán)解除合同。故A選項錯誤。???綜上所述，本題的正確答案為D項。

22.

2013年8月，我國某電子產(chǎn)品的國內(nèi)生產(chǎn)者向中國商務(wù)部提起對甲國進(jìn)口的該類電子產(chǎn)品的反傾銷調(diào)查申請。商務(wù)部發(fā)起調(diào)查后，需要確定該種產(chǎn)品的正常價值以判斷是否存在傾銷。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，商務(wù)部的下列哪一做法是正確的?A.直接適用進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在出口國(地區(qū))國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中的可比價格為正常價值B.直接適用該種進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國(地區(qū))的生產(chǎn)成本加合理費用、利潤為正常價值C.直接適用該種進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品出口到一個適當(dāng)?shù)谌龂?地區(qū))的可比價格為正常價值D.首先適用該種產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在出口國(地區(qū))國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中的可比價格；沒有這一價格的，適用該種進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品出口到一個適當(dāng)?shù)谌龂?地區(qū))的可比價格；這一價格也沒有的，適用該種進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國(地區(qū))的生產(chǎn)成本加合理費用、利潤為正常價值正確答案：A[解析]我國《反傾銷條例》第4條規(guī)定：“進(jìn)口產(chǎn)品的正常價值，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況，按照下列方法確定：(1)進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品，在出口國(地區(qū))國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中有可比價格的，以該可比價格為正常價值；(2)進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品，在出口國(地區(qū))國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中沒有銷售的，或者該同類產(chǎn)品的價格、數(shù)量不能據(jù)以進(jìn)行公平比較的，以該同類產(chǎn)品出口到一個適當(dāng)?shù)谌龂?地區(qū))的可比價格或者以該同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國(地區(qū))的生產(chǎn)成本加合理費用、利潤，為正常價值。進(jìn)口產(chǎn)品不直接來自原產(chǎn)國(地區(qū))的，按照前款第(一)項規(guī)定確定正常價值；但是，在產(chǎn)品僅通過出口國(地區(qū))轉(zhuǎn)運、產(chǎn)品在出口國(地區(qū))無生產(chǎn)或者在出口國(地區(qū))中不存在可比價格等情形下，可以以該同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國(地區(qū))的價格為正常價值?！币来艘?guī)定，選項A正確，選項BCD錯誤。

綜上，本題正確答案為A。

23.

甲公司向乙銀行借款500萬元，以其閑置的一處辦公用房做擔(dān)保。乙銀行正好缺乏辦公場所，于是與甲公司商定，由甲公司以此辦公用房為乙銀行設(shè)立擔(dān)保物權(quán)。隨后，甲公司向乙銀行交付了辦公用房。借款到期后，甲公司未能償還，乙銀行主張對辦公用房行使優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。下列哪一選項是正確的?______A.乙銀行有權(quán)這樣做，因其對標(biāo)的物享有抵押權(quán)B.乙銀行有權(quán)這樣做，因其對標(biāo)的物享有質(zhì)權(quán)C.乙銀行有權(quán)這樣做，因其對標(biāo)的物享有同時履行抗辯權(quán)D.乙銀行無權(quán)這樣做，因其與甲公司之間的約定不能設(shè)定擔(dān)保物權(quán)正確答案：D[解析]《民法典》第388條規(guī)定：設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。該法第400條規(guī)定：設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。依據(jù)第395條第1款第1項的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的建筑物和其他土地附著物可以抵押。該法第402條規(guī)定：以本法第395條第1款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立。依據(jù)以上法律規(guī)定，設(shè)立擔(dān)保物權(quán)要符合法定的形式，在不動產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保物權(quán)只能為抵押權(quán)，本題中并沒有信息表明甲、乙之間簽訂了關(guān)于辦公用房的抵押合同并辦理了抵押登記，所以抵押權(quán)并沒有設(shè)立，乙銀行對辦公用房并不享有抵押權(quán)，故A選項錯誤。甲公司向乙銀行交付辦公樓并不是設(shè)立質(zhì)權(quán)的行為，因為質(zhì)權(quán)是一種動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，對不動產(chǎn)不能設(shè)立質(zhì)權(quán)，故B選項錯誤。同時，履行抗辯權(quán)是在未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時履行，一方在對方未為對待給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求。本題中，甲乙之間的主合同是商業(yè)借貸性質(zhì)的借款合同，需要貸款人先轉(zhuǎn)讓貨幣所有權(quán)，借款人后于一定期限內(nèi)返還同種類數(shù)額的貨幣，是有先后履行順序的，并且借款合同的標(biāo)的物是金錢，而甲公司的辦公用房為擔(dān)保協(xié)議的標(biāo)的物，乙銀行不能基于主合同中甲公司未如期償還借款而主張對該辦公用房的同時履行抗辯權(quán)，故C選項錯誤。乙銀行與甲公司之間的約定不符合法律規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)并不成立。乙銀行不能主張對辦公用房優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，故D選項正確。本題答案為D。

24.

甲對乙享有200萬元債權(quán)，乙以自己和丙的汽車作為抵押，均辦理了抵押登記，丁為其提供保證，但未約定如何承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。后甲、乙與戊約定，乙將其中50萬元債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊。乙、戊到期均未清償。下列哪一說法是正確的?______A.甲可請求丁承擔(dān)200萬元擔(dān)保責(zé)任B.甲應(yīng)先就乙提供的抵押實現(xiàn)債權(quán)C.甲可主張丙、丁共同償還150萬元D.若甲放棄了對丙的抵押權(quán)，丁的保證責(zé)任不受影響正確答案：B[解析]《擔(dān)保法》第23條規(guī)定，保證期間，保證人對于債務(wù)人未經(jīng)其書面同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任，但其仍對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，未經(jīng)丁的同意，故丁僅對未轉(zhuǎn)讓的150萬元債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。A選項說法錯誤?！段餀?quán)法》第l75條和第176條規(guī)定，丙、丁僅對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，債務(wù)人乙以自己的財產(chǎn)提供物保的情況下，甲行使權(quán)利有順序上的限制，即甲應(yīng)先就乙提供的抵押實現(xiàn)債權(quán)。對于未得到清償?shù)氖Ｓ鄠鶆?wù)，丙、丁應(yīng)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。B選項說法正確，C選項說法錯誤。因為約定承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序以及數(shù)額，在丙與丁共同承擔(dān)剩余債務(wù)時，甲放棄了對丙的抵押權(quán)的同時，丁在丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的內(nèi)部數(shù)額范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。D選項說法錯誤。

25.

張某(男)和劉某(女)系夫妻，均有穩(wěn)定工作，共有一套登記在張某名下的房屋。張某沉迷網(wǎng)絡(luò)直播，為打賞某主播以個人名義向楊某借款100萬元，簽訂了房屋抵押合同并辦理了抵押登記，劉某毫不知情。后來張某到期不能償還債務(wù)，楊某欲實現(xiàn)其抵押權(quán)并要求劉某對該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。下列哪一表述是正確的?______A.該房屋屬于張某個人所有B.劉某應(yīng)對100萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C.房屋抵押合同在劉某不知情的情況下簽訂，應(yīng)屬無效D.楊某取得了房屋的抵押權(quán)正確答案：D[解析]房屋雖然登記在張某名下，但是該房屋屬于夫妻共有，是夫妻共同財產(chǎn)。A選項說法錯誤，不當(dāng)選。《最高人民法院關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》第3條規(guī)定：夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義超出家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，人民法院不予支持，但債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或基于夫妻雙方共同的意思表示除外。張某舉債用于打賞主播而非為家庭共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營。因此，該債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)，劉某不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。B選項說法錯誤，不當(dāng)選。夫妻之間互相享有家事代理權(quán)或?qū)灿胸敭a(chǎn)享有平等處理權(quán)，因此夫妻單方面將房屋抵押而簽訂的抵押合同應(yīng)該是有效的(因為即使是無權(quán)處分，也不影響合同的有效性)。雖然劉某并不知情，但抵押合同有效。C選項說法錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《物權(quán)法》第l5條的區(qū)分原則可知，我國物權(quán)法將物權(quán)設(shè)立的合同效力和物權(quán)設(shè)立的效力區(qū)別對待。抵押權(quán)自辦理抵押登記時設(shè)立，抵押合同無效不影響抵押權(quán)的設(shè)立，所以，楊某取得抵押權(quán)。D選項說法正確，當(dāng)選。

二、多項選擇題每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案。1.

張淑慧與孫海峰婚后多年未生育，后孫海峰發(fā)現(xiàn)張淑慧因不愿生育曾數(shù)次做手術(shù)流產(chǎn)，為此多次毆打張淑慧。張淑慧在被打住院后訴至法院要求離婚并請求損害賠償，孫海峰以生育權(quán)被侵害為由提起反訴，請求張淑慧賠償其精神損害。法院經(jīng)調(diào)解無效，擬判決雙方離婚。下列哪些選項是正確的?______A.法院應(yīng)支持張淑慧的賠償請求B.張淑慧侵害了孫海峰的生育權(quán)C.張淑慧侵害了孫海峰的人格尊嚴(yán)D.法院不應(yīng)支持孫海峰的賠償請求正確答案：AD[解析]本題考查離婚損害賠償請求權(quán)、生育權(quán)。通覽四個選項，本題考查的是離婚損害賠償請求權(quán)適用的條件。分析每個選項可得：

(1)根據(jù)《民法典》第1091條“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的；(二)有配偶者與他人同居的；(三)實施家庭暴力的；(四)虐待、遺棄家庭成員的?！薄痘橐龇ń忉屢弧返?8條“婚姻法第四十六條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。”由此得知，孫海峰對張淑慧實施家庭暴力，若張淑慧起訴離婚并主張離婚損害賠償請求權(quán)，以判決離婚為前提，則法院應(yīng)當(dāng)支持張淑慧主張的離婚損害賠償請求權(quán)(包括財產(chǎn)損害和精神損害)。故A選項正確。

(2)根據(jù)《婚姻法解釋三》第9條“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)依照民法典第一千零七十九條第三款第(五)項的規(guī)定處理。”以及根據(jù)《婦女權(quán)益保障法》第51條第一款“婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由?！庇纱说弥渑茧p方均享有生育權(quán)?；ハ鄾_突時。一方行使生育權(quán)，決定不生育的，不構(gòu)成對孫海峰的生育權(quán)的侵害，故BC選項錯誤。D選項正確。

2.

中國甲公司與巴西乙公司因合同爭議在中國法院提起訴訟。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的?A.雙方可協(xié)議選擇合同爭議適用的法律B.雙方應(yīng)在一審開庭前通過協(xié)商一致，選擇合同爭議適用的法律C.因法院地在中國，本案的時效問題應(yīng)適用中國法D.如案件涉及中國環(huán)境安全問題，該問題應(yīng)適用中國法正確答案：AD[解析]①合同之債法律適用的順序是意思自治優(yōu)先，沒有意思自治的適用最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法，選項A正確；

②根據(jù)《〈法律適用法〉司法解釋(一)》第8條第1款，當(dāng)事人意思自治的最晚時間是一審法庭辯論終結(jié)前，選項B“應(yīng)在一審開庭前”的說法錯誤；

③根據(jù)《法律適用法》第7條，訴訟時效的準(zhǔn)據(jù)法與基礎(chǔ)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法一致，而非必須適用法院地法確定，故C項錯誤；

④根據(jù)《〈法律適用法〉司法解釋(一)》第10條，“環(huán)境安全”屬于必須直接適用中國強制性規(guī)定的“一保護(hù)兩反三安全”的范圍，如案件涉及中國環(huán)境安全問題，該問題就應(yīng)當(dāng)直接適用中國法的強制性規(guī)定，選項D正確。

綜上，本題正確答案為AD。

3.

龍前銘申請執(zhí)行郝輝損害賠償一案，法院查扣了郝輝名下的一輛汽車。查扣后，郝輝的兩個哥哥向法院主張該車系三兄弟共有。法院經(jīng)審查，確認(rèn)該汽車為三兄弟共有。關(guān)于該共同財產(chǎn)的執(zhí)行，下列哪些表述是正確的?A.因涉及案外第三人的財產(chǎn)，法院應(yīng)裁定中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行B.法院可查扣該共有財產(chǎn)C.共有人可對該共有財產(chǎn)協(xié)議分割，經(jīng)債權(quán)人同意有效D.龍前銘可對該共有財產(chǎn)提起析產(chǎn)訴訟正確答案：BCD[解析]①依據(jù)《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第14條的規(guī)定，對被執(zhí)行人與其他人共有的財產(chǎn)，法院可以查封、扣押、凍結(jié)，并及時通知共有人。共有人協(xié)議分割共有財產(chǎn)，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，法院可以認(rèn)定有效。查封、扣押、凍結(jié)的效力及于協(xié)議分割后被執(zhí)行人享有份額內(nèi)的財產(chǎn)；對其他共有人享有份額內(nèi)的財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，法院應(yīng)當(dāng)裁定予以解除。共有人提起析產(chǎn)訴訟或者申請執(zhí)行人代位提起析產(chǎn)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。訴訟期間中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行。

②依此，本案中的汽車雖然為被執(zhí)行人與其他人共有的財產(chǎn)，法院仍然可以采取執(zhí)行措施，選項A的說法錯誤，選項B的說法正確。共有人協(xié)議分割共有財產(chǎn)并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，法院可以認(rèn)定有效，因此選項C的說法正確。龍前銘作為共有人有權(quán)提起析產(chǎn)訴訟，選項D的說法正確。

4.

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，以下哪些人員屬于內(nèi)幕信息的知情人員：A.張某，持有發(fā)行人已發(fā)行債券的10％B.王某，現(xiàn)任甲公司經(jīng)理秘書，甲公司是發(fā)行股票公司的控股公司C.李某，公司股東，持有公司股份的6％D.趙某，公司打字員，一些重要的公司決策均由其打印并向有關(guān)部門報送正確答案：CD[解析]考查證券內(nèi)幕交易。2020年3月1日起實施的新《證券法》第51條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：(一)發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；(二)持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；(三)發(fā)行人控股或者實際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；(四)由于所任公司職務(wù)或者因與公司業(yè)務(wù)往來可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；(五)上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理人員；(六)因職務(wù)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；(七)因職責(zé)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員；(八)因法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易或者對上市公司及其收購、重大資產(chǎn)交易進(jìn)行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關(guān)主管部門、監(jiān)管機構(gòu)的工作人員；(九)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員?！蹲C券法》第51條規(guī)定了內(nèi)幕信息的知情人員的范圍。因張某持有的不是股票，而是債券，所以不屬于內(nèi)幕信息的知情人員。依據(jù)《公司法》第216條的規(guī)定，王某不屬于控股公司的高級管理人員，所以不是內(nèi)幕信息的知情人員。李某持有的股份超過了5％，所以屬于《證券法》第51條第(二)項規(guī)定的知情人員。趙某由于職務(wù)可以獲取公司有關(guān)交易信息，屬于《證券法》第51條第(四)項規(guī)定的知情人員。

5.

與域外送達(dá)相比，域外取證具有更嚴(yán)格的屬地性，如果沒有證據(jù)所在國的準(zhǔn)許，是不能再該國境內(nèi)實施取證行為的。根據(jù)我國關(guān)于域外取證的相關(guān)法律和司法解釋，下列說法中正確的有哪些?A.外國駐華使領(lǐng)館可以向該國公民調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強制措施B.我國原則上不允許外國特派員在我國境內(nèi)取證C.我國在條約的基礎(chǔ)上允許代為取證，中華人民共和國司法部負(fù)責(zé)接收來自另一締約國司法機關(guān)的請求書，并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機關(guān)D.當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本正確答案：ABCD[解析]①我國《民事訴訟法》第277條規(guī)定：“外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達(dá)文書和調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強制措施。除前款規(guī)定的情況外，未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準(zhǔn)許，任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達(dá)文書、調(diào)查取證。”選項AB正確；

②我國在條約的基礎(chǔ)上接受代為取證方式，并于1997年參加了具有廣泛影響的《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》。根據(jù)該《公約》以及1997年7月3日通過的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于我國加入的決定》,中華人民共和國司法部為負(fù)責(zé)接收來自另一締約國司法機關(guān)的請求書，并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機關(guān)的中央機關(guān)，選項C正確。

③根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2019年修正)第17條規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。選項D正確。

綜上，本題正確答案為ABCD。

6.

某公司從事出口加工，有職工500人。因國際金融危機影響，訂單銳減陷入困境，擬裁減職工25人。公司決定公布后，職工提出異議。下列哪些說法缺乏法律依據(jù)?______A.職工甲：公司裁減決定沒有經(jīng)過職工代表大會批準(zhǔn)，無效B.職工乙：公司沒有進(jìn)入破產(chǎn)程序，不能裁員C.職工丙：我一家4口，有70歲老母10歲女兒，全家就我有工作，公司不能裁我D.職工?。何以诠句N售部門曾連續(xù)3年評為優(yōu)秀，對公司貢獻(xiàn)大，公司不能裁減我正確答案：ABD[考點]用人單位不得解除合同的情形

[解析]A項：《勞動合同法》第41條第1款規(guī)定：“有下列情形之一，需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的，用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的?！睋?jù)此可知，《勞動合同法》規(guī)定只是要求向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工意見，沒有規(guī)定必須經(jīng)過職工代表大會批準(zhǔn)。本題A項說法缺乏法律依據(jù)。A項符合題意。B項：同時，根據(jù)本條規(guī)定的條件可知，并未要求用人單位只有進(jìn)入破產(chǎn)程序才能進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員，因此本題B項的說法也缺乏法律依據(jù)。B項符合題意。C項：《勞動合同法》第41條第2款第(三)項的規(guī)定，家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的，在裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用。C項中職工丙符合本款的規(guī)定，有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用。【注】對于C選項司法部給的答案是正確。這里出題有瑕疵“優(yōu)先留用”不等于“不能裁”。本題只掌握知識即可。D項：《勞動合同法》第41條第2款規(guī)定了用人單位在裁員時應(yīng)優(yōu)先留用的三類人員：(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的；(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。本題D項中的職工丁連續(xù)三年被評為優(yōu)秀并不符合優(yōu)先留用的情形，所以D項的說法缺乏法律依據(jù)。綜上所述，本題的正確答案為ABD項。

7.

關(guān)于民事訴訟法基本原則的表述，下列哪些選項是正確的?______A.法院通知鑒定人王某出庭，就鑒定意見中的專業(yè)問題接受質(zhì)詢，這體現(xiàn)了辯論原則B.在執(zhí)行中原告林某和被告鄭某達(dá)成和解協(xié)議，是處分原則的體現(xiàn)C.李某起訴張某給付貨款，張某則請求法院認(rèn)定買賣合同無效，是對等原則的體現(xiàn)D.獲得“一般授權(quán)”的賈律師，一審判決后未代為提起上訴，是誠實信用原則的體現(xiàn)正確答案：BD[解析]當(dāng)事人雙方均享有辯論權(quán)，該權(quán)利可以由其本人或者授權(quán)的訴訟代理人行使。但鑒定人等其他訴訟參與人不享有辯論權(quán)，王某出庭接受質(zhì)詢的行為并未體現(xiàn)辯論原則。A選項說法錯誤。在民事訴訟中，當(dāng)事人可以對民事實體權(quán)利和程序權(quán)利進(jìn)行處分，執(zhí)行和解是當(dāng)事人在執(zhí)行程序中行使處分權(quán)的產(chǎn)物。B選項說法正確。張某的行為屬于提起反訴，原告享有起訴權(quán)，被告享有反訴權(quán)。在訴訟中雙方當(dāng)事人享有一些對等的權(quán)利，體現(xiàn)了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則，而非對等原則。C選項說法錯誤。誠實信用原則要求訴訟代理人不得濫用代理權(quán)或者超越代理權(quán)。一般授權(quán)的賈律師，無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。因此，賈律師在一審判決后未代為提起上訴，恰恰是遵守代理權(quán)限的結(jié)果。D選項說法正確。

8.

甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂了購買一套設(shè)備的合同。雙方約定，乙企業(yè)于8月3日前交貨，貨到后5天之內(nèi)，甲企業(yè)付款。同年8月3日，甲企業(yè)被某債權(quán)人向人民法院申請破產(chǎn)，人民法院于8月5日依法受理，對該尚未履行的合同應(yīng)當(dāng)如何處理?______A.債權(quán)人會議可以決定解除或者繼續(xù)履行B.人民法院不能依法作出解除或者履行的裁定C.甲企業(yè)自主決定是解除還是繼續(xù)履行D.管理人可以決定是解除還是繼續(xù)履行正確答案：BD[解析]《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條第1款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。因此B、D選項正確。債權(quán)人會議和甲企業(yè)自己都無權(quán)決定對未履行合同是解除還是履行。故A、C選項錯誤。

9.

寶高”為中國馳名商標(biāo)，該公司產(chǎn)品為塑料玩具。下列判斷和處理正確的是：A.金童玩具公司6年前搶先以欺詐手段從某巴黎公約成員國注冊取得“寶高”商標(biāo)并使用，金童公司沒有構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)B.某游樂中心使用假冒“寶高”注冊商標(biāo)專用權(quán)的玩具，該游樂中心沒有侵犯“寶高”的商標(biāo)權(quán)C.東風(fēng)玩具公司與某百貨商場簽訂協(xié)議，由后者經(jīng)銷前者生產(chǎn)的假冒“寶高”塑料玩具，二者均構(gòu)成侵權(quán)D.“寶高”商標(biāo)被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)后，寶高公司可在玩具包裝上使用“馳名商標(biāo)”字樣正確答案：BC[解析]A選項錯誤，寶高公司為“在先權(quán)利人”，它可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時間限制(《商標(biāo)法》第45條)，故金童公司構(gòu)成侵權(quán)。

B選項正確，使用侵權(quán)商品，尚不構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。

C選項正確，構(gòu)成侵權(quán)。參見《商標(biāo)法》第57條第3項規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的，屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。

D選項錯誤，考查馳名商標(biāo)的使用?！渡虡?biāo)法》第14條第5款規(guī)定:“生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將’馳名商標(biāo)’字樣用于商品、商品包裝或者容器上

10.

以下有關(guān)重復(fù)起訴的理解中，說法正確的有：A.重復(fù)起訴可能發(fā)生在前訴的訴訟過程中，也可能發(fā)生在前訴裁判生效后B.若后訴與前訴的訴訟請求不同，則不構(gòu)成重復(fù)起訴C.前訴與后訴的當(dāng)事人相同，不一定構(gòu)成重復(fù)起訴D.重復(fù)起訴違反了一事不再理原則，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，已經(jīng)受理的，判決駁回起訴正確答案：AC[解析]依據(jù)《民訴解釋》第247條的規(guī)定，當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：(1)后訴與前訴的當(dāng)事人相同；且(2)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；且(3)后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。選項B的說法錯誤，后訴與前訴的訴訟請求不同，但如果后訴的訴請實質(zhì)上否定裁判結(jié)果時，同樣可能構(gòu)成重復(fù)起訴。選項D的說法錯誤，法院受理后發(fā)現(xiàn)屬于重復(fù)起訴的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，而不是判決駁回。

11.

王某出借給劉某2萬元，王某憑借劉某出具的借條向甲區(qū)法院申請支付令。甲區(qū)法院開庭審查后簽發(fā)支付令，送達(dá)時劉某拒絕簽收，法院遂留置送達(dá)。劉某在第二天電話告知法院該筆借款已經(jīng)清償且有證據(jù)，法官讓其書面提出，劉某未予理會。異議期滿后，甲區(qū)法院移送執(zhí)行該支付令。此時，劉某向法院申請撤銷支付令，經(jīng)甲區(qū)法院院長決定，甲區(qū)法院裁定撤銷該支付令。關(guān)于本案，下列哪些做法不符合法律規(guī)定?______A.法院開庭審查王某的申請B.留置送達(dá)支付令C.法院移送執(zhí)行該支付令D.甲區(qū)法院院長決定后撤銷支付令正確答案：ACD[解析]督促程序?qū)儆诜窃A程序，適用時不需要開庭，只需要審判員一人進(jìn)行書面審查。因此，甲區(qū)法院審查王某的申請采用書面形式，不需要開庭審查。A選項錯誤，當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第431條規(guī)定，向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。B選項正確，不當(dāng)選。《民事訴訟法》第216條第2款規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。據(jù)此，債務(wù)人的有效異議必須以書面形式提出。劉某電話提出異議不符合異議的法定形式，且劉某未清償該債務(wù)。異議期屆滿后，支付令具有強制執(zhí)行效力，但法院應(yīng)根據(jù)王某的申請強制執(zhí)行支付令，而不能移送執(zhí)行，因為本案不符合移送執(zhí)行的法定情形。C選項錯誤，當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第443條規(guī)定，人民法院院長發(fā)現(xiàn)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令確有錯誤，認(rèn)為需要撤銷的，應(yīng)當(dāng)提交本院審判委員會討論決定后，裁定撤銷支付令，駁回債權(quán)人的申請。據(jù)此，有權(quán)作出撤銷支付令的主體是甲區(qū)法院審判委員會，甲區(qū)法院院長無此職權(quán)。D選項錯誤，當(dāng)選。

12.

小牛在從甲小學(xué)放學(xué)回家的路上，將石塊扔向路上正常行駛的出租車，致使乘客張某受傷，張某經(jīng)治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的?______A.張某有權(quán)要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害B.甲小學(xué)和乙公司應(yīng)向張某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任C.張某有權(quán)要求甲小學(xué)賠償醫(yī)療費及精神損害D.張某有權(quán)要求小牛的監(jiān)護(hù)人賠償醫(yī)療費及精神損害正確答案：BC[考點]無、限制民事行為能力人侵權(quán)責(zé)任

[解析]本題綜合考查未成年人致害責(zé)任以及承運人違約責(zé)任。①《民法典》第823規(guī)定：“承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客?！北绢}中，張某乘坐出租車，與乙公司成立客運合同。根據(jù)該條規(guī)定，只要不存在法定的免責(zé)事由，承運人乙公司即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《民法典》996條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害，受損害方選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，不影響受損害方請求精神損害賠償。張某臉上留下疤痕，造成嚴(yán)重精神損害，可以主張精神損害賠償。故A選項說法正確。②《民法典》第1200條規(guī)定：“限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！钡?201條規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的第三人人身損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)補充責(zé)任后，可以向第三人追償?！庇纱丝梢?，無論小牛是無行為能力還是限制行為能力人，甲小學(xué)承擔(dān)責(zé)任須以其存在過錯為前提。本題中，小牛的侵權(quán)行為發(fā)生在放學(xué)回家的路上，已超出了甲小學(xué)應(yīng)盡的職責(zé)范圍，甲小學(xué)因無過錯而無頁承擔(dān)責(zé)任。故B、C的說法錯誤。③《民法典》第1188規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任?！庇纱丝梢姡O(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的侵疋行為承擔(dān)無過錯責(zé)任。《民法典》第1183條規(guī)定：“侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償?！睆埬骋蚪】禉?quán)受到侵害后，雖經(jīng)治療臉上仍留下一塊大傷疤，造成嚴(yán)重精神傷害，有權(quán)請求精神損害賠償。故D選項說法正確。綜上所述，本題的正確答案為BC。

13.

甲公司將其享有使用權(quán)的土地抵押給乙銀行，用以擔(dān)保乙銀行對其的貸款。抵押時，土地上存在房屋A。在抵押期間，該土地上又建成房屋B?，F(xiàn)甲公司無力償還乙銀行貸款，乙銀行欲實行抵押權(quán)。又查，甲公司還欠丙公司的貨款尚未償還，該筆債務(wù)也已到期。以下說法正確的是：______A.甲公司僅將土地使用權(quán)抵押給乙銀行，故房屋A并未抵押給乙銀行B.根據(jù)一體抵押原則，坐落于抵押土地上的房屋B也是乙銀行的抵押物C.乙銀行實行抵押權(quán)，可以對房屋B變價處分，但所得價金不得優(yōu)先于丙公司受償D.如果甲公司對乙銀行的債務(wù)訴訟時效屆滿，乙銀行的抵押權(quán)不再受法律保護(hù)正確答案：CD[解析]根據(jù)一體抵押規(guī)則，以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押，A不選?！段餀?quán)法》第200條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。”據(jù)此，作為一體抵押原則的例外，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)，B不選。抵押權(quán)人就建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但對新增房屋的變價不享有優(yōu)先受償權(quán)，C選。《物權(quán)法》第202條規(guī)定：“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。”據(jù)此，D選。

14.

2005年1月，耿男與馬女登記結(jié)婚，雙方未書面約定婚后所得財產(chǎn)的歸屬。2007年4月，雙方育有一子耿直。后耿男經(jīng)常毆打耿直，給耿直的身心造成了嚴(yán)重傷害。耿男也經(jīng)常毆打馬女，致使馬女離家出走。正在公安機關(guān)在調(diào)查耿直被毆打一事時。耿男也離家出走。因父母均出走，居委會將耿直送至未成年人社會保護(hù)中心?，F(xiàn)未成年人社會保護(hù)中心向法院起訴要求撤銷耿男、馬女的監(jiān)護(hù)資格。關(guān)于本案，下列哪些選項是不正確的?A.如婚后馬女為撫育孩子付出較多義務(wù)，則馬女在離婚時有權(quán)向耿男主張經(jīng)濟(jì)補償請求權(quán)B.馬女在離婚時有權(quán)向耿男主張損害賠償請求權(quán)C.若馬女被宣告死亡，則其與耿男的婚姻關(guān)系不可能再恢復(fù)D.未成年人社會保護(hù)中心無權(quán)申請撤銷耿男、馬女的監(jiān)護(hù)資格正確答案：CD[解析]《民法典》第一千零八十八條規(guī)定：“夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決?！睋?jù)此可知一方為家庭付出較多義務(wù)。馬女在離婚時有權(quán)向耿男主張經(jīng)濟(jì)補償請求權(quán)。因此，A項正確。

根據(jù)《民法典》第一千零九十一條規(guī)定，有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚；(二)與他人同居；(三)實施家庭暴力；(四)虐待、遺棄家庭成員；(五)有其他重大過錯。另外，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》第1條的規(guī)定，家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。本案中，耿男經(jīng)常毆打馬女，已構(gòu)成家庭暴力，故馬女在離婚時有權(quán)向耿男主張損害賠償請求權(quán)。因此，B項正確，不當(dāng)選。

《民法典》第51條規(guī)定：“被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外?！睋?jù)此可知，一旦死亡宣告被撤銷，婚姻關(guān)系即自行恢復(fù)，除非配偶再婚或向婚姻登記機關(guān)(而非人民法院)“書面”聲明不愿意恢復(fù)。因此，C項馬女與耿男的婚姻關(guān)系“不可能”再恢復(fù)的表述過于絕對，是不正確的，當(dāng)選。

根據(jù)《民法典》第36條第2款的規(guī)定，有權(quán)申請撤銷監(jiān)護(hù)資格的個人和組織包括其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人，居民委員會(居)、村民委員會(村)、學(xué)校(學(xué))、醫(yī)療機構(gòu)(醫(yī))、婦女聯(lián)合會(婦)、殘疾人聯(lián)合會(殘)、未成年人保護(hù)組織(未)、依法設(shè)立的老年人組織(老)、民政部門(民)等。我們可以通過口訣來記憶前述所列組織，即“殘婦居村學(xué)醫(yī)為(未)老民”。本案中，未成年人社會保護(hù)中心作為未成年人保護(hù)組織，當(dāng)然有權(quán)申請撤銷耿男、馬女的監(jiān)護(hù)資格。因此，D項不正確，當(dāng)選。

15.

吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認(rèn)房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬元價款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項是正確的?A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人正確答案：BD[解析]①《民法典》第二百二十九條【法律文書或征收決定導(dǎo)致的物權(quán)變動】因人民法院、仲裁機構(gòu)的法律文書或者人民政府的征收決定等,導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的,自法律文書或者征收決定等生效時發(fā)生效力?！睋?jù)此，基于法院的生效判決發(fā)生物權(quán)變動的，自判決書生效時發(fā)生物權(quán)變動，無須公示(不動產(chǎn)無須登記，動產(chǎn)無須交付)。須注意：《民法典》第二百二十九條規(guī)定的生效判決書僅限于形成判決，而不包括給付判決和確定判決。離婚請求權(quán)屬于形成權(quán)，準(zhǔn)予離婚的生效判決書就是形成判決。故2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有時，自判決書生效時李某就取得該房屋的所有權(quán)，李某與吳某對房屋的共有權(quán)消滅。故A選項錯誤。②《民法典》第二百三十二條【處分非因民事法律行為享有的不動產(chǎn)物權(quán)】處分依照本節(jié)規(guī)定享有的不動產(chǎn)物權(quán),依照法律規(guī)定需要辦理登記的,未經(jīng)登記,不發(fā)生物權(quán)效力?！逼湟?guī)范內(nèi)容是：通過《民法典》非因民事法律行為取得不動產(chǎn)物權(quán)(所有權(quán)、抵押權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等)的，無須公示。但未辦理宣示登記(登記到自己名下)的，其已經(jīng)取得的不動產(chǎn)物權(quán)不完整，欠缺處分權(quán)能。即“未經(jīng)登記，不得處分；處分的，不發(fā)生物權(quán)效力?！?。李某雖于2月1日即依照生效的判決取得了房屋的所有權(quán)，但未進(jìn)行宣示登記，李某對房屋尚無處分權(quán)，李某于3月1日將該房屋出賣給張某時，房屋買賣合同雖然有效，但不能發(fā)生物權(quán)變動的效力。須先辦理宣示登記(登記到李某名下)，再辦理過戶登記(登記到張某名下)，張某才能取得房屋所有權(quán)。故B選項正確；C選項錯誤。③C選項和D選項涉及不動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得。根據(jù)《民法典》第311條，房屋所有權(quán)的善意取得的構(gòu)成要件有五：(a)不動產(chǎn)登記簿出現(xiàn)權(quán)屬登記錯誤；(b)登記名義人以自己的名義實施無權(quán)處分；(c)受讓人系善意；(d)受讓人以合理的對價受讓；(e)須辦理過戶登記。4月1日吳某將登記在自己名下的房屋出賣給王某系無權(quán)處分，自5月10日給王某辦理過戶登記時，王某符合善意取得的構(gòu)成要件，王某善意取得房屋所有權(quán)，李某對房屋的所有權(quán)因此消滅。故D選項正確。

16.

關(guān)于侵權(quán)行為的客體，下列哪些說法是正確的?______A.美容院未經(jīng)甲同意，將甲的眉毛全部剃掉，并試圖向甲推銷文眉業(yè)務(wù)。美容院侵犯了甲的健康權(quán)B.醫(yī)院在手術(shù)中錯誤將乙的一側(cè)腎臟摘除。醫(yī)院侵犯了乙的身體權(quán)C.好友協(xié)助丙完成自殺行為，丙自殺身亡。好友侵犯了丙的身體權(quán)D.醫(yī)院在對丁進(jìn)行手術(shù)時，消毒措施不