民法分類模擬題69

民法分類模擬題69趙某、錢某、孫某均為經(jīng)營長途客運(yùn)業(yè)務(wù)的專業(yè)戶，三人商定個人合伙經(jīng)營跑運(yùn)輸，每人出資10萬元入伙，同時，趙某提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理李某善于管理，可以由李某（江南博哥）以其管理才能入伙，不需交納出資，錢某、孫某表示同意。四人一致同意由李某作為日常業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。后趙某因其他事項提出退伙，并放棄在合伙中的份額，錢某、孫某、李某三人表示同意。3天后，李某在運(yùn)輸過程中撞傷他人，需支付賠償費50萬元，為此引起糾紛。

問題：1.

李某以其管理才能入伙是否有效?正確答案：有效。根據(jù)《民法通則》30條規(guī)定，個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。又根據(jù)《民通意見>46條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。48條規(guī)定，只提供技術(shù)性勞務(wù)，不提供資金、實物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任；對內(nèi)則應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔(dān)；沒有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比例承擔(dān)。由此可知，本題中的李某，以其管理才能入伙，經(jīng)過了其他合伙人的同意，是合法有效的。[考點]合伙人的出資

2.

趙某放棄的份額應(yīng)如何處理?正確答案：歸其他合伙人共有?！睹穹ㄍ▌t》第34條規(guī)定，個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。由此可知，合伙的內(nèi)部關(guān)系由合伙人決定。根據(jù)《民通意見》第52條規(guī)定，合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準(zhǔn)許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

由此可知，趙某放棄了自己在合伙中的份額，那么該份額應(yīng)當(dāng)歸錢某、孫某、李某三人取得。[考點]合伙人的份額

3.

賠償費50萬元應(yīng)如何承擔(dān)?正確答案：由錢某、孫某、李某三人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因為趙某已經(jīng)退伙，對于退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。參照《合伙企業(yè)法》第53條規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由此可知，若該債務(wù)是發(fā)生在趙某退伙之前的，那么趙某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。但是本題中明確交代該債務(wù)是發(fā)生在趙某退伙之后的，因此趙某不承擔(dān)責(zé)任。[考點]合伙債務(wù)的負(fù)擔(dān)

趙曄是某中學(xué)學(xué)生，16歲。一天，在放學(xué)回家的路上，他看到商場正在進(jìn)行有獎銷售，每消費30元可領(lǐng)取獎券一張，最高獎金額為5000元，便買了一本價值為30元的圖書，領(lǐng)到一張獎券。幾天后，抽獎結(jié)果公布，趙曄所持獎券中了最高獎，非常高興，便將中獎的消息告訴了母親劉蘭，母子二人馬上去商場兌了獎，劉蘭把這5000元錢放到家里的箱子中。

第二天，趙曄與劉蘭發(fā)生爭執(zhí)，趙曄一氣之下，便偷偷將箱子中的5000元錢拿出，到商場中購物消氣，其見到商場中正在促銷玉鐲，便花了4800元買了一只玉鐲。幾天后，一直在炒股的劉蘭因為購買股票，想用箱中的錢，卻發(fā)現(xiàn)箱中的錢已不見，于是質(zhì)問趙曄，趙曄在質(zhì)問之下說出真相。但趙曄認(rèn)為錢是自己中獎所得，自己有權(quán)決定想買什么就買什么。劉蘭則認(rèn)為趙曄還小，錢應(yīng)當(dāng)由自己和趙曄的父親支配。于是馬上拉著趙曄到商場，說趙曄購買玉鐲未征得父母同意，要求退貨。售貨員說玉鐲售出無法退貨。

問題：4.

趙曄購買圖書的行為的法律效力如何?獎金究竟屬誰所有?為什么?正確答案：趙曄購買圖書的行為屬于與其年齡、智力及精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為，故有效。限制民事行為能力人有權(quán)單獨獲得獎勵，因此獎金應(yīng)歸趙曄所有。理由是：根據(jù)《民法通則》第12條第1款規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制行為能力人，故趙曄是限制行為能力人。限制民事行為能力人從事下列兩類民事行為有效：一是與其年齡、智力或精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為；二是接受獎勵、贈與、獲得報酬等純獲益的民事行為。[考點]民事行為能力

5.

趙曄購買玉鐲的行為的法律效力如何?劉蘭能否要求退貨?為什么?正確答案：趙曄購買玉鐲的行為屬于效力待定的合同行為。劉蘭有權(quán)要求退掉玉鐲。理由是：根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。而該合同在法定代理人追認(rèn)之前，屬于效力待定的合同。如果父母拒絕追認(rèn)，則合同歸于無效。趙曄用4800元購買玉鐲，屬于標(biāo)的數(shù)額較大的民事行為，與其年齡、智力不相適應(yīng)，須征得其父母的同意或者追認(rèn)。既然其母親拒絕追認(rèn)該合同，則合同歸于無效。既然合同歸于無效，則其母親劉蘭有權(quán)要求退掉玉鐲。[考點]民事行為的效果

6.

劉蘭是否有權(quán)將此筆錢用于購買股票?請說明理由。正確答案：劉蘭無權(quán)將此筆錢用于購買股票。理由是：根據(jù)《民法通則》第18條第1款的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。劉蘭購買股票并非為被監(jiān)護(hù)人的利益，故其無權(quán)將此筆錢用于購買股票。[考點]監(jiān)護(hù)責(zé)任

趙飛是某公司職員。1995年6月因公出國，從此失去音訊，至2000年6月，下落不明已達(dá)5年，公司準(zhǔn)備申請人民法院宣告趙飛死亡，以便將其除名。趙飛的父母認(rèn)為不能直接申請宣告趙飛死亡，而應(yīng)該先申請宣告失蹤，否則就不讓申請。趙飛的妻子李悅不同意趙飛父母的看法，不經(jīng)趙飛父母同意徑直向人民法院申請宣告趙飛死亡。人民法院受理了趙飛妻子的申請，于2000年8月30日宣告趙飛死亡，其財產(chǎn)被分給李悅和趙飛的父母，李悅不久便嫁給本單位司機(jī)張某，不幸剛結(jié)婚兩個多月，張某因酒后駕車導(dǎo)致車毀人亡。2001年12月，趙飛突然回家。原來他出差到國外，被人騙走財物，又得了一場大病，經(jīng)不住別人慫恿，用隨身攜帶的公款與人合伙做起了生意，不想頭筆買賣就賠了，不敢回家，遂到邊境地區(qū)流浪了5年，因思家心切，終于回來了，回家后得知一切，大吃一驚，要與李悅復(fù)婚，李悅不同意，后又要李悅和他父母歸還他的財產(chǎn)，李悅和他父母也都不同意，趙飛不知道自己應(yīng)該怎樣做，遂來到律師事務(wù)所進(jìn)行咨詢。假設(shè)你是律師，對趙飛提出的下列問題應(yīng)如何回答?7.

趙飛父母認(rèn)為應(yīng)該先申請宣告趙飛失蹤，然后才能申請宣告死亡，有道理嗎?正確答案：趙飛父母的意見沒有法律依據(jù)，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。

《民通意見》第29條規(guī)定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。[考點]宣告死亡的法律要件；宣告死亡的效力；宣告死亡案件的審理程序；死亡宣告的撤銷

8.

趙飛的妻子李悅不經(jīng)趙飛父母允許，直接申請法院宣告趙飛死亡，對不對?法院宣告趙飛死亡的做法是否合法，為什么?正確答案：趙飛的妻子有權(quán)向人民法院申請趙飛死亡。趙飛下落不明已5年，李悅又是申請宣告死亡的第一順序的利害關(guān)系人，根據(jù)《民通意見》第25條之規(guī)定，符合申請宣告死亡的條件，趙飛的父母無權(quán)阻止李悅行使這一權(quán)利，因為他們屬于申請宣告死亡的第二順序的利害關(guān)系人。因此法院應(yīng)受理李悅的請求。《民事訴訟法》第168條規(guī)定，人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決?？芍景阜ㄔ翰⑽赐耆勒辗ǘǔ绦蛐孚w飛死亡，是不合法的。

9.

趙飛是否有權(quán)要求與李悅恢復(fù)夫妻關(guān)系?正確答案：趙飛無權(quán)要求與李悅自行恢復(fù)夫妻關(guān)系?！睹裢ㄒ庖姟返?7條規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。本案中李悅是再婚后配偶死亡，不得要求與李悅自動恢復(fù)夫妻關(guān)系。

10.

趙飛是否有權(quán)要求李悅返還財產(chǎn)?是否有權(quán)要求其父母歸還財產(chǎn)?正確答案：趙飛有權(quán)要求返還財產(chǎn)?！睹穹ㄍ▌t》第25條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。

李老漢在老伴亡故后與獨生女相依為命。近日，女兒感染疾病，但苦于無錢治療，十分著急。鄰居許某早就想購買李老漢家祖?zhèn)鞯囊环嵃鍢蜃之嫞恢币蚶罾蠞h不想出賣而不得。這次，許某認(rèn)為機(jī)會來了，遂找到李老漢，提出以五萬元的價格購買該幅實際價值20萬元的字畫。李老漢因倉促之間還無法找到買主，不得已答應(yīng)了這樁買賣。雙方交貨付款完畢。后李老漢的女兒終因不治身亡，李老漢十分痛心，心灰意冷，明確表示不再追究許某的責(zé)任。逾半月，李老漢終因過度思念女兒也亡故了。其弟李老二繼承了李老漢的遺產(chǎn)，得知李老漢與許某的買賣后，要求許某補(bǔ)足價款或者返還字畫，許某不允，李老二遂訴至法院。

問題：11.

李老漢與許某之間的字畫買賣行為效力如何?為什么?正確答案：為可撤銷的民事行為。因為乘人之危訂立的合同為可撤銷的合同。依照《民通意見》第70條的規(guī)定，一方當(dāng)事人乘對方處于危難之際，為牟取不正當(dāng)?shù)睦?，迫使對方作出不真實的意思表示，?yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。乘人之危的構(gòu)成要件是：一、表意人在客觀上處于急迫需要或者緊急危難的境地，表意人所處的境地是客觀的，而不是想象的；二、行為人有乘人之危的故意，即相對人明知表意人正處于急迫需要或緊急危難的境地卻故意加以利用，使袁意人因此而被迫作出對行為人有利的意思表示；三、相對人實施了足以使表意人做出違背自己真意的意思表示的行為；四、相對人的行為與表意人的行為之間存在因果關(guān)系；五、表意人因其意思表示而蒙受重大不利。本案中，許某趁李老漢處于急迫狀態(tài)下以1/4的價格購買字畫，給李老漢造成較大損失，構(gòu)成乘人之危的民事行為。依照《合同法》第54條的規(guī)定，因乘人之危而訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院予以變更或者撤銷。[考點]乘人之危

12.

李老二是否有權(quán)請求變更或者撤銷該買賣行為?為什么?正確答案：無權(quán)。因為撤銷權(quán)已消滅。依照《合同法》第55條的規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。本案中，李老漢已經(jīng)明確表示不再追究許某的責(zé)任，因此，其撤銷權(quán)消滅。李老二不具有撤銷該行為的權(quán)利，無權(quán)請求撤銷。[考點]撤銷權(quán)

甲、乙在一起逛街時，甲撿到20元錢。兩人約定，20元錢由兩人均分。由于當(dāng)時兩人都沒有零錢，說好回去再分。兩人在回家的路上，看到一個體育彩票銷售點在發(fā)售體育彩票。甲即用撿到的20元錢買了10注，乙沒有阻止。在開獎后，甲所買的體育彩票中了5000元的獎金，乙要求均分獎金，遭甲拒絕，兩人發(fā)生爭吵。體育彩票工作人員得知原委后，以購買獎券的20元錢是非法所得為由拒付獎金。甲便以體彩中心為被告，向人民法院起訴要求體彩中心給付獎金。乙則作為有獨立請求權(quán)的第三人請求均分獎金。

問題：13.

甲對撿到20元錢是否具有所有權(quán)?正確答案：甲撿到20元錢的行為是拾得遺失物的行為。拾得遺失物在《物權(quán)法》109條中有規(guī)定，拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。但是貨幣是特殊的物，其遵循的是誰占有誰所有的原則，因為貨幣具有一般等價物的屬性，由此貨幣的占有人視為所有人。由此可知，甲對其占有的20元錢有所有權(quán)。[考點]民事法律行為的成立、民事法律行為的生效

14.

甲對乙許諾均分撿到的20元錢是一種什么行為?是否對甲產(chǎn)生約束力?正確答案：甲的許諾是一種贈與行為。該贈與行為對甲具有法律上的拘束力。但是，應(yīng)當(dāng)注意的是，甲可以行使其享有的撤銷權(quán)，在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前撤銷該贈與的意思表示。根據(jù)《合同法》185條規(guī)定，贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。186條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。由此可知，甲對乙的贈與合同已經(jīng)成立并且生效，對甲具有拘束力，不過甲在實際交付10元錢之前可以撤銷贈與。

15.

甲和體彩中心之間是一種什么法律關(guān)系?體彩中心拒付獎金是否有理?正確答案：甲和體彩中心的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是訂立了一份有關(guān)彩票買賣的合同，是一種買賣合同關(guān)系。體彩中心拒付獎金沒有法律上的依據(jù)，因為貨幣作為一般等價物，法律上遵循誰占有誰所有的原則，因此甲享有20元錢的所有權(quán)。根據(jù)《合同法》44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。

由此可知，該買賣合同成立并生效，對于甲和體彩中心均具有法律上的拘束力。由此可知，體彩中心應(yīng)當(dāng)支付獎金。

16.

法院應(yīng)如何處理本案?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)判令：體彩中心支付甲5000元獎金；駁回乙的訴訟請求。

甲是一機(jī)械廠的采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙是其鄰居，平時以采擷山藥為生。某年11月乙在山中挖到一名貴草藥，聽說這種草藥在上海的價錢較高，正好甲要到上海出差，于是乙就委托甲將草藥帶去賣掉。甲卻將草藥帶到鄰村的一朋友家中；朋友的父親丙是一名老中醫(yī)，他看了之后請甲將草藥賣給他，并表示愿給甲200元的好處費。結(jié)果甲以低于上海市場將近600元的價格把草藥賣給了丙，雙方還約定，如果事后乙來打聽這種草藥的市場價格，丙就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海都不值錢了。不想此事被正要到丙家來看病的乙的一個遠(yuǎn)房親戚聽見，不久就告訴了乙。乙遂要求甲和丙賠償自己的損失。

問題：17.

甲的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為?正確答案：甲的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。乙委托甲將草藥帶到上海去賣，而甲卻將草藥賣給丙，這本身就違背了被代理人的意愿；而且甲還以低于市場的價格出讓草藥，更是直接損害了乙的利益；甲在出讓草藥的過程中，私下收受了丙給予的好處費，將草藥以低價賣給丙，并相約共同欺騙乙，這就是相互串通，共同損害被代理人乙的利益。[考點]損害被代理人利益的行為

18.

乙是否有權(quán)要求甲和丙兩人賠償?為什么?正確答案：我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。因此，本案中甲與第三人丙應(yīng)當(dāng)對乙的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。[考點]代理人的損害賠償責(zé)任

張某系甲電子公司員工，曾長期代表甲電子公司充當(dāng)銷售員與乙百貨公司進(jìn)行電腦批發(fā)購銷活動。2010年4月，張某因嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度被甲電子公司開除。但是，甲電子公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙百貨公司簽訂了20萬元的電腦買賣合同，并約定在付款后一個月內(nèi)交貨。乙百貨公司在與張某簽訂合同的過程中，并未得知張某已被開除一事。但乙百貨公司在向張某付款一個月后，張某仍未交貨，并不知其下落。乙百貨公司于是向甲電子公司要求交付價值20萬元的電腦，甲電子公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕交貨，雙方因此發(fā)生糾紛。乙百貨公司訴至法院。

問題：19.

張某以甲電子公司名義與乙百貨公司簽訂的合同效力如何?為什么?正確答案：有效。因為張某的行為構(gòu)成表見代理。根據(jù)《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，張某長期代表甲電子公司對外簽訂合同，其與乙百貨公司簽訂合同時持有介紹信和委托書，乙百貨公司有理由相信張某具有代理權(quán)，因此張某構(gòu)成表見代理，故雙方所簽訂的合同為有效合同。[考點]表見代理

20.

本案應(yīng)如何處理?正確答案：甲電子公司應(yīng)向乙百貨公司交付價值20萬元的電腦。因為張某構(gòu)成表見代理，故張某與乙百貨公司簽訂的電腦買賣合同有效，被代理人甲電子公司應(yīng)當(dāng)向乙百貨公司履行合同義務(wù)，其不具有拒絕履行的理由和抗辯權(quán)，當(dāng)然，本人甲電子公司與行為人張某之間構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系。根據(jù)《合同法解釋(二)》第13條規(guī)定，被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。甲電子公司因此所受的損失，可以向無權(quán)代理人張某追償。

公民劉濤、張直為同一居民樓鄰居，劉濤住樓上，張直住樓下，現(xiàn)因劉濤希望賣出其房，張直找劉濤協(xié)商，并簽訂書面合同，張直以80萬元價錢購買劉濤的房產(chǎn)。次日，劉濤的姐姐劉琳來看望劉濤、并提出愿出資90萬元買劉濤的房產(chǎn)，劉濤又與劉琳訂立書面合同，并于當(dāng)天到房管部門辦理了過戶登記。

問題：21.

劉濤與張直之間的合同是否成立?張直是否取得房屋所有權(quán)?正確答案：劉濤與張直之間意思表示一致，并具有相應(yīng)行為能力，且無違法情形，合同已經(jīng)成立。但因未辦理相應(yīng)過戶登記手續(xù)，張直不能取得房屋的所有權(quán)。參見《合同法》第9條，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。依此，合同已經(jīng)成立。但是根據(jù)《物權(quán)法》第9條，未辦理登記手續(xù)，房屋所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移。[考點]民事法律行為的生效；登記及其法律效果；房屋所有權(quán)；相鄰關(guān)系

22.

劉濤與劉琳之間的合同是否成立?劉琳是否取得房屋所有權(quán)?正確答案：合同已經(jīng)成立。道理同上。但因劉濤與劉琳已辦理相應(yīng)產(chǎn)權(quán)過戶登記，所有權(quán)由劉濤移轉(zhuǎn)到劉琳。

23.

如果劉琳明知劉濤與張直有合同在先，仍訂立合同并出資購買劉濤的房產(chǎn)，劉琳是否能取得該房所有權(quán)?正確答案：劉琳即使明知劉濤與張直有合同在先，但房屋所有權(quán)仍在劉濤，劉琳同劉濤簽訂合同并辦理過戶手續(xù)并不違法，劉琳仍能取得房屋所有權(quán)。參見《合同法》第132條，出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定。依照前面的分析，房屋的所有權(quán)沒有合法轉(zhuǎn)移，出賣人仍保有所有權(quán)，其有權(quán)處分自己的財產(chǎn)，因而后一合同有效成立，經(jīng)過登記手續(xù)后，所有權(quán)轉(zhuǎn)移。

24.

如果劉琳住入該房后，張直每晚卡拉OK直至深夜，這種行為是否侵犯劉琳的合法權(quán)益?正確答案：張直的行為違反了相鄰關(guān)系的處理原則，是侵犯劉琳相鄰權(quán)的行為。參見《民法通則》第83條，不動產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失。

25.

陳小姐于年初正式搬入了自己位于北市區(qū)某小區(qū)的新居，并以每月180元的價格向開發(fā)商租賃了一個緊挨自家樓下的露天停車位來停放自己的愛車。然而，不久前，陳小姐在小區(qū)業(yè)主群里聽說：按照相關(guān)規(guī)定，小區(qū)內(nèi)的露天停車位都應(yīng)屬于小區(qū)業(yè)主共同所有，開發(fā)商無權(quán)處置或是出租，甚至有業(yè)主提出應(yīng)當(dāng)向開發(fā)商收回露天車位的所有權(quán)及管理權(quán)，并提議業(yè)主間應(yīng)采用先到先停的原則使用小區(qū)內(nèi)有限的露天車位。對此，陳小姐一方面既對其他業(yè)主提出的免費停車頗感興趣，而另一方面卻更擔(dān)心一旦停車位認(rèn)定為業(yè)主共有后，自己與開發(fā)商所簽訂的定點車位租賃合同將不受法律保護(hù)，那么自己將很有可能因為下班時間較晚而找不到停車的地方。于是，陳小姐希望了解自己所租賃的停車位究竟是否屬于業(yè)主共有車位。如果你是律師，該如何給陳小姐答復(fù)?正確答案：隨著近年來我國私家車保有量的快速增長，小區(qū)內(nèi)停車難的矛盾日顯突出，為此，業(yè)主與開發(fā)商間始終糾紛不斷。而對于小區(qū)內(nèi)停車位的權(quán)屬與使用問題，《物權(quán)法》第74條明確了“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當(dāng)首先滿足業(yè)主的需要?！毕拗屏碎_發(fā)商對小區(qū)配套車庫位的任意銷售與處分。同時也肯定了開發(fā)商對于規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫的初始處分權(quán)利，即規(guī)劃內(nèi)車庫位的權(quán)屬“由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定”。此外，還明確了業(yè)主共有車位的范圍為“占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位”。其中，并沒有陳小姐鄰居所說關(guān)于露天停車位權(quán)屬一定就歸屬業(yè)主共同所有的規(guī)定。事實上，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條及第6條，再結(jié)合《物權(quán)法》的基本規(guī)定，要判定某一建筑區(qū)劃內(nèi)的停車位權(quán)屬首先應(yīng)當(dāng)查驗小區(qū)規(guī)劃：如果該停車位為規(guī)劃確定用于停放汽車的車位則開發(fā)商可以出售、附贈或出租等方式處分給業(yè)主，作為業(yè)主所有的專用部分；如果該停車位屬于建筑區(qū)劃內(nèi)在規(guī)劃用于停放車輛的車位之外，占用業(yè)主共有道路或者其他場地增設(shè)的車位，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為業(yè)主共有的車位，對于該部分車位，開發(fā)商無權(quán)進(jìn)行任何形式的處分。

回到陳小姐的案例，如小區(qū)業(yè)主對于小區(qū)內(nèi)露天停車位的權(quán)利歸屬有較大爭議的，可以要求開發(fā)商提供小區(qū)規(guī)劃相關(guān)指標(biāo)及圖紙，以確定相關(guān)車位是否屬于規(guī)劃車位。如果查實陳小姐所租賃的車位為開發(fā)商在規(guī)劃之外占用業(yè)主共有道路或其他場地增設(shè)的車位，則開發(fā)商與陳小姐所簽訂的車位租賃協(xié)議將存在無權(quán)處分的效力瑕疵，如陳小姐因此遭受損失的，陳小姐有權(quán)要求開發(fā)商予以賠償。這里要提示的是，《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的頒布與實施，將能有效解決目前由來已久的車位之爭。與此同時，以規(guī)劃作為權(quán)屬判定依據(jù)的規(guī)定，也必然為開發(fā)商的項目前期規(guī)劃設(shè)計提出更高要求：使其從最初的簡單產(chǎn)品設(shè)計發(fā)展為產(chǎn)品、風(fēng)險與權(quán)益多重考慮的集合，此時，開發(fā)商的“未雨綢繆”意識將顯得尤為重要。[考點]建筑物區(qū)分所有權(quán)

26.

高女士在某小區(qū)購買了一套4居室住宅。開發(fā)商2006年1月交房后，高女士即將該房租給了來本地做生意的林先生，并約定由林先生負(fù)責(zé)物業(yè)費的交納，對于這一約定，高女士也及時書面告知了物業(yè)服務(wù)公司，物業(yè)服務(wù)公司人員當(dāng)時也表示了認(rèn)可。然而，就在林先生退租后兩個月，高女士突然接到物業(yè)服務(wù)公司的催繳通知，要求高女士結(jié)清林先生承租期間所欠交的物業(yè)費三千多元。高女士認(rèn)為，既然當(dāng)時自己與林先生約定該筆費用由林先生承擔(dān)，并且物業(yè)服務(wù)公司也認(rèn)可該約定，那么，物業(yè)服務(wù)公司就應(yīng)該要求林先生償還，而不是向自己催交。對此，高女士想了解，自己是否有權(quán)拒絕交納該筆欠交的物業(yè)費。如果你是律師，該如何給高女士答復(fù)?正確答案：房東應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定：“業(yè)主與物業(yè)的承祖人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”因此，作為物業(yè)的業(yè)主，高女士在接到物業(yè)服務(wù)公司的催繳通知后，應(yīng)當(dāng)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定先行償還該筆欠交的物業(yè)費。而高女士在交納該筆欠交物業(yè)費后，有權(quán)依據(jù)與林先生簽訂的《房屋租賃協(xié)議》的約定向林先生進(jìn)行追償。[考點]物業(yè)糾紛

自然人甲與乙訂立借款合同，其中約定甲將自己的一輛汽車作為擔(dān)保物讓與給乙。借款合同訂立后，甲向乙交付了汽車并辦理了車輛的登記過戶手續(xù)。乙向甲提供了約定的50萬元借款。

一個月后，乙與丙公司簽訂買賣合同，將該汽車賣給對前述事實不知情的丙公司并實際交付給了丙公司，但未辦理登記過戶手續(xù)，丙公司僅支付了一半購車款。某天，丙公司將該汽車停放在停車場時，該車被丁盜走。丁很快就將汽車出租給不知該車來歷的自然人戊，戊在使用過程中因汽車故障送到己公司修理。己公司以戊上次來修另一輛汽車時未付修理費為由扣留該汽車。汽車扣留期間，己公司的修理人員庚偷開上路，違章駕駛撞傷行人辛，辛為此花去醫(yī)藥費2000元?，F(xiàn)丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院已受理其破產(chǎn)申請。

問題：27.

甲與乙關(guān)于將汽車讓與給債權(quán)人乙作為債務(wù)履行擔(dān)保的約定效力如何?為什么?乙對汽車享有什么權(quán)利?正確答案：①有效。因為我國物權(quán)法雖然沒有規(guī)定這種讓與擔(dān)保方式，但并無禁止性規(guī)定。通過合同約定，再轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式達(dá)到擔(dān)保目的，是不違反法律的，也符合合同自由、鼓勵交易的立法目的。

②對于乙對汽車享有什么權(quán)利，答案一：乙享有的不是所有權(quán)，而是以所有權(quán)人的名義享有擔(dān)保權(quán)。答案二：由于辦理了過戶登記手續(xù)，乙享有所有權(quán)。[考點]讓與擔(dān)保的效力[解析]本題涉及理論和實踐中對于讓與擔(dān)保的不同效力判斷。①對于讓與擔(dān)保，我國現(xiàn)行法并未規(guī)定，但對于同屬非典型擔(dān)保的后讓與擔(dān)保方式，最高人民法院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第24條規(guī)定：“當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理，并向當(dāng)事人釋明變更訴訟請求。當(dāng)事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù)，出借人可以申請拍賣買賣合同標(biāo)的物，以償還債務(wù)。就拍賣所得的價款與應(yīng)償還借款本息之間的差額，借款人或者出借人有權(quán)主張返還或補(bǔ)償?！痹谠撘?guī)定中，顯然采尊重當(dāng)事人真正意思的態(tài)度。依此認(rèn)定本題中的約定有效也是符合該規(guī)定的精神的。②上述規(guī)定對于擔(dān)保的性質(zhì)，顯然并未采擔(dān)保物權(quán)的觀點，即并不支持成功設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的意思。但本題中，依《中華人民共和國物權(quán)法》第23條“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外”以及第24條“船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”的規(guī)定，擔(dān)保物的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至乙。故本解析認(rèn)為乙取得汽車的所有權(quán)即答案二也不違反上述規(guī)定。

28.

甲主張乙將汽車出賣給丙公司的合同無效，該主張是否成立?為什么?正確答案：不能成立。答案一：乙對汽車享有所有權(quán)，其有權(quán)處分該汽車。沒有導(dǎo)致合同無效的其他因素。答案二：雖然乙將汽車出賣給丙公司的行為屬于無權(quán)處分，對甲也是違約行為，但無權(quán)處分不影響合同效力，法律并不要求出賣人在訂立買賣合同時對標(biāo)的物享有所有權(quán)或者處分權(quán)。[考點]合同的效力[解析]本題中，無論是否認(rèn)可乙對汽車享有所有權(quán)，都不影響合同效力的判斷：①如果認(rèn)可乙對汽車享有所有權(quán)，則乙對汽車的處分為有權(quán)處分，且題目中也未給出導(dǎo)致合同無效的其他因素，可以認(rèn)定合同有效。②《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持?！币涝撘?guī)定，如果認(rèn)為乙并未取得汽車的所有權(quán)，其將汽車出賣給丙公司的行為屬于無權(quán)處分，但無權(quán)處分并不影響合同的效力。綜上，甲“乙將汽車出賣給丙公司的合同無效”的主張不成立。

29.

丙公司請求乙將汽車登記在自己名下是否具有法律依據(jù)?為什么?正確答案：有法律依據(jù)。因根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，汽車屬于特殊動產(chǎn)，交付即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，登記只是產(chǎn)生對外的效力，不登記不具有對抗第三人的效力。本案中因為汽車已經(jīng)交付，丙公司已取得汽車所有權(quán)。[考點]特殊動產(chǎn)的所有權(quán)變動[解析]《物權(quán)法》第23條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！钡?4條規(guī)定：“船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！币涝搩蓷l規(guī)定，作為特殊動產(chǎn)的汽車，交付即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，登記只是產(chǎn)生對外的效力，不登記不具有對抗第三人的效力。本題中汽車已經(jīng)交付，丙公司已取得汽車所有權(quán)。

30.

丁與戊的租賃合同是否有效?為什么?丁獲得的租金屬于什么性質(zhì)?正確答案：有效，因為盡管丁不享有所有權(quán)或處分權(quán)，但是并不影響租賃合同效力。其所得的租金屬于不當(dāng)?shù)美?。[考點]租賃合同的效力；不當(dāng)?shù)美鸞解析]①《中華人民共和國合同法》第212條規(guī)定：“租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同?！币涝撘?guī)定，租賃合同是以物的使用、收益為目的，出租人負(fù)有將租賃物交付承租人使用的義務(wù)。租賃合同的出租人是否為租賃物的所有人或使用人，并不影響租賃合同的效力。以他人之物出租的，租賃合同仍有效，但必須以出租人將標(biāo)的物交付承租人使用為前提，只要滿足這一前提，那么承租人仍應(yīng)交付租金，而不得以出租人不享有租賃物的所有權(quán)為由抗辯。②《中華人民共和國民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！币涝撘?guī)定，丁獲得的租金對于丙而言屬于不當(dāng)?shù)美?/p>

31.

己公司是否有權(quán)扣留汽車并享有留置權(quán)?為什么?正確答案：己公司無權(quán)扣留汽車并享有留置權(quán)?！段餀?quán)法》第231條規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)與債權(quán)應(yīng)該屬于同一法律關(guān)系。而在本案中，債權(quán)與汽車無牽連關(guān)系。[考點]留置權(quán)的成立[解析]《中華人民共和國物權(quán)法》第231條規(guī)定：“債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外?！北绢}中，己公司和戊存在兩次修理合同關(guān)系，其不能以第一次修理合同中的債權(quán)留置第二次修理合同中的標(biāo)的物。

32.

如不考慮交強(qiáng)險責(zé)任，辛的2000元損失有權(quán)向誰請求損害賠償?為什么?正確答案：辛有權(quán)向戊、己公司、庚請求賠償，因為戊系承租人，系汽車的使用權(quán)人；庚是己公司的雇員，庚的行為屬于職務(wù)行為，己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)雇用人(或雇主)責(zé)任；庚系肇事人(或者答直接侵權(quán)行為人)。[考點]機(jī)動車交通事故責(zé)任[解析]①《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第52條規(guī)定：“盜竊、搶劫或者搶奪的機(jī)動車發(fā)生交通事故造成損害的，由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔(dān)賠償責(zé)任。保險公司在機(jī)動車強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用的，有權(quán)向交通事故責(zé)任人追償?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“未經(jīng)允許駕駛他人機(jī)動車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人依照侵權(quán)責(zé)任法第四十九條的規(guī)定請求由機(jī)動車駕駛?cè)顺袚?dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。機(jī)動車所有人或者管理人有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，但具有侵權(quán)責(zé)任法第五十二條規(guī)定情形的除外?！备秊檎厥氯思粗苯忧謾?quán)行為人。同時，因為庚是己公司的雇員，庚的行為屬于職務(wù)行為，己公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法人的替代責(zé)任。故辛有權(quán)向直接侵權(quán)人庚和雇主己公司請求損害賠償。②《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第49條規(guī)定：“因租賃、借用等情形機(jī)動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動車一方責(zé)任的，由保險公司在機(jī)動車強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機(jī)動車使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”本題中，戊作為承租人，系汽車的使用權(quán)人，其扣留汽車期間未盡妥善保管義務(wù)，以致被庚偷開上路，對最終的損害有過錯，故辛也有權(quán)向汽車的使用權(quán)人戊請求損害賠償。

33.

丙公司與乙之間的財產(chǎn)訴訟管轄?wèi)?yīng)如何確定?法院受理丙公司破產(chǎn)申請后，乙能否就其債權(quán)對丙公司另行起訴并按照民事訴訟程序申請執(zhí)行?正確答案：丙公司與乙之間的財產(chǎn)訴訟應(yīng)該由破產(chǎn)案件受理的人民法院管轄。法院受理丙公司破產(chǎn)申請后，乙應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)，如果對于債權(quán)有爭議，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟，但不能按照民事訴訟程序申請執(zhí)行。[考點]訴訟管轄；破產(chǎn)申請的效力[解析]《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第19條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第102條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百三十二條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行：(1)人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請的……”結(jié)合本題，在法院受理丙公司破產(chǎn)申請后，乙應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)，如果乙對于債權(quán)有爭議，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟，但不能按照民事訴訟程序申請執(zhí)行。

某市退休職工李某欲辦一個瓷廠，但缺乏資金。經(jīng)別人介紹，與周某相識。2009年10月10日雙方達(dá)成借款協(xié)議，協(xié)議規(guī)定借款金額8萬元人民幣，期限6個月，利息2分。周某擔(dān)心將來李某所辦的瓷廠經(jīng)營不好，出現(xiàn)虧損無法還債，就要求將李某所有的正在運(yùn)營的“塔拉”牌出租汽車一輛以及李某家中的貴重電器進(jìn)口彩電和冰箱作為抵押物進(jìn)行抵押。這部分關(guān)于抵押的內(nèi)容也寫入合同中，雙方在合同上簽字，周某于合同簽訂當(dāng)天去銀行取出8萬元交于李某。但事后雙方未能去有關(guān)部門辦理抵押物登記手續(xù)。周某的家人認(rèn)為李某抵押的汽車、彩電、冰箱均使用過，實際價值遠(yuǎn)不值8萬元，此借款風(fēng)險太大，周某遂于同年11月15日要求李某補(bǔ)充抵押。李某求助于其外甥黃某，請求黃某給想辦法，黃某同意以其所有的正在營運(yùn)的日本“尼?！迸瞥鲎庑∞I車為抵押物抵押給周某。黃某與周某訂立了抵押合同，雙方約定如果李某到期不能歸還向周某借的8萬元及利息，可將黃某所有的“尼?！迸菩∞I車變賣，所得款項償還周某。此抵押合同為原合同的補(bǔ)充內(nèi)容。第二天，黃某和周某帶著協(xié)議及有關(guān)黃某的汽車證明去當(dāng)?shù)剀囕v管理所辦理了抵押物登記。

后來，李某的瓷廠由于所生產(chǎn)的碗出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量問題，被當(dāng)?shù)刭|(zhì)量監(jiān)督部門、工商部門的聯(lián)合執(zhí)法檢查組勒令停止生產(chǎn)，并隨即被吊銷營業(yè)執(zhí)照。這期間，李某已欠下近十萬元的債務(wù)。為償付外債，李某將自己的“塔拉”牌小汽車以3萬元的價格出賣給欲經(jīng)營出租車業(yè)務(wù)的張某，雙方依法簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，張某已付車款給李某，雙方到當(dāng)?shù)剀囕v主管部門、工商部門、公路管理部門辦理完一切汽車過戶手續(xù)。李某也將家中值錢電器賣掉以償外債，其中彩電、冰箱以1.5萬元的價格賣給鄰居趙福，款項已付，電器也已交付。在此期間，黃某的“尼?！毙∞I車一日因雪天路滑，被別的汽車撞毀，車輛報廢。保險公司調(diào)查取證確認(rèn)為保險責(zé)任，賠償給黃某保險金5萬元。

2010年4月20日，借款協(xié)議到期，周某要求李某償還借款及利息，未果。以后多次索債，也未得到償還。并得知李某已將抵押物轉(zhuǎn)讓，黃某汽車撞毀，于是周某訴至法院。

問題：34.

對李某所有的“塔拉”牌出租汽車設(shè)定的抵押是否有效成立?正確答案：對李某所有的“塔拉”汽車設(shè)定的抵押成立。[考點]抵押權(quán)的設(shè)立[解析]《物權(quán)法》第180條第1款規(guī)定，“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物；(二)建設(shè)用地使用權(quán)；(三)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六)交通運(yùn)輸工具；(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)”；第188條規(guī)定，“以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。本案中，對李某所有的“塔拉”牌汽車設(shè)定抵押，雙方當(dāng)事人未到有關(guān)部門登記，只是不能對抗善意第三人，抵押已經(jīng)成立。

35.

對李某所有的彩電、冰箱設(shè)定的抵押是否有效成立?正確答案：對李某所有的彩電、冰箱設(shè)定的抵押有效成立。[考點]抵押權(quán)的設(shè)立[解析]根據(jù)《物權(quán)法》180條及188條的規(guī)定，當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。本案中，盡管對李某所有的彩電、冰箱設(shè)定抵押并未登記，但由于登記非這類財產(chǎn)抵押的生效要件，故此抵押在合同簽訂時就有效成立了。

36.

對黃某所有的“尼桑”牌小轎車設(shè)定的抵押是否有效成立?正確答案：對黃某所有的“尼?！逼囋O(shè)定的抵押有效成立。[考點]抵押權(quán)的設(shè)立[解析]根據(jù)《物權(quán)法》180