司法卷四模擬題模擬260

司法卷四模擬題模擬260一、(本題20分)1.

材料一：我們在立法領(lǐng)域面臨著一些突出問題，比如，立法質(zhì)量需要進一步提高，有的法律法規(guī)全面反映客觀規(guī)律和人（江南博哥）民意愿不夠，解決實際問題有效性不足，針對性、可操作性不強；立法效率需要進一步提高。還有就是立法工作中部門化傾向、爭權(quán)諉責現(xiàn)象較為突出，有的立法實際上成了一種利益博弈，不是久拖不決，就是制定的法律法規(guī)不大管用，一些地方利用法規(guī)實行地方保護主義，對全國形成統(tǒng)一開放、競爭有序的市場秩序造成障礙，損害國家法治統(tǒng)一。(摘自習近平《關(guān)于〈中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定〉的說明》)

材料二：法律是治國之重器，良法是善治之前提。建設中國特色社會主義法治體系，必須堅持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用，抓住提高立法質(zhì)量這個關(guān)鍵。要恪守以民為本、立法為民理念，貫徹社會主義核心價值觀，使每一項立法都符合憲法精神、反映人民意志、得到人民擁護。要把公正、公平、公開原則貫穿立法全過程，完善立法體制機制，堅持立改廢釋并舉，增強法律法規(guī)的及時性、系統(tǒng)性、針對性、有效性。(摘自《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》)

問題：

根據(jù)以上材料，談談推進科學立法、民主立法的基本要求。

答題要求：

1．無觀點或論述、照搬材料原文的不得分；

2．觀點正確，表述完整、準確；

3．總字數(shù)不得少于400字。正確答案：[答案要點]

推進科學立法、民主立法，是提高立法質(zhì)量的根本途徑?？茖W立法的核心在于尊重和體現(xiàn)客觀規(guī)律，民主立法的核心在于為了人民、依靠人民。要完善科學立法、民主立法機制，創(chuàng)新公眾參與立法方式，廣泛聽取各方面意見和建議。

一是加強人大對立法工作的組織協(xié)調(diào)，健全立法起草、論證、協(xié)調(diào)、審議機制，健全向下級人大征詢立法意見機制，建立基層立法聯(lián)系點制度，推進立法精細化。

二是健全法律法規(guī)規(guī)章起草征求人大代表意見制度，增加人大代表列席人大常委會會議人數(shù)，更多發(fā)揮人大代表參與起草和修改法律作用。完善立法項目征集和論證制度。健全立法機關(guān)主導、社會各方有序參與立法的途徑和方式。探索委托第三方起草法律法規(guī)草案。

三是健全立法機關(guān)和社會公眾溝通機制，開展立法協(xié)商，充分發(fā)揮政協(xié)委員、民主黨派、工商聯(lián)、無黨派人士、人民團體、社會組織在立法協(xié)商中的作用，探索建立有關(guān)國家機關(guān)、社會團體、專家學者等對立法中涉及的重大利益調(diào)整論證咨詢機制。拓寬公民有序參與立法途徑，健全法律法規(guī)規(guī)章草案公開征求意見和公眾意見采納情況反饋機制，廣泛凝聚社會共識。完善法律草案表決程序，對重要條款可以單獨表決。

二、(本題22分)居住在昆明的劉清偽造了大量人民幣，準備偷運至廈門出售牟利。運載假幣的漁船剛一到岸，即被緝私人員發(fā)現(xiàn)。劉清即帶領(lǐng)多人用砍刀將海關(guān)人員砍成重傷，并迅速攜帶假幣300萬元在走私團伙的掩護下逃到桂林市。

趙青見銷售假幣有利可圖，便從晁沖處借了3萬元人民幣，從劉清處購買了面值為50萬元的假幣。但是，由于后來司法機關(guān)打擊假幣犯罪的活動持續(xù)開展，趙青購買的假幣一時不能售出，所以無法歸還晁沖的欠款。晁沖多次追討沒有效果，便提議由趙青用假幣40萬元償還債務。趙青權(quán)衡再三，只好同意。

半年之后，某國有企業(yè)會計譚浩知道趙青手上還有10萬元假幣，就挪用公款1萬元購買了這批假幣。然后，譚浩又使用這些假幣去購買毒品并販賣，獲取非法利益12萬元。在與販毒分子的交易完成后，譚浩安排其好朋友張力從販毒分子劉五手中領(lǐng)取販賣毒品而非法獲得的12萬元。張力為完成攬儲任務，經(jīng)譚浩同意后，將此筆款項悉數(shù)存入自己所工作的儲蓄所。

問題：1.

劉清偽造大量人民幣出售牟利的行為構(gòu)成何罪?正確答案：劉清偽造貨幣并出售的行為構(gòu)成偽造貨幣罪、走私假幣罪；其出售行為不另定罪。

2.

劉清為抗拒緝私帶領(lǐng)多人用砍刀將海關(guān)人員砍成重傷的行為應如何處理?正確答案：劉清將海關(guān)人員砍成重傷的行為構(gòu)成故意傷害罪。

3.

趙青用假幣40萬元償還晁沖的3萬元債務的行為，應如何處理?正確答案：趙青用假幣償還晁沖債務的行為構(gòu)成出售假幣罪、晁沖構(gòu)成購買假幣罪。因為他們明知是假幣而以之頂替?zhèn)鶆?，其實質(zhì)是買賣假幣。

4.

譚浩挪用公款1萬元購買假幣，并使用假幣購買毒品的行為構(gòu)成何罪?正確答案：譚浩的行為構(gòu)成挪用公款罪、購買假幣罪、販毒罪，數(shù)罪并罰。根據(jù)相關(guān)司法解釋，挪用公款構(gòu)成其他犯罪的，應數(shù)罪并罰。

5.

張力從販毒分子劉五手中為譚浩領(lǐng)取販賣毒品非法獲得的12萬元，存入自己工作的儲蓄所的行為，構(gòu)成何種犯罪?正確答案：張力構(gòu)成洗錢罪，其明知這12萬元是販毒所得，仍為其提供資金賬戶，構(gòu)成洗錢罪。由于他和譚浩事前并無通謀，因此并不構(gòu)成販賣毒品罪的共犯。

三、(本題22分)劉某與廖某育有二子，長子劉一，次子劉二。劉一娶妻張某，并于2005年生有一子劉小一。劉一于2009年8月遇車禍身亡。劉某于2010年10月病故，留有與廖某婚后修建的面積相同的房屋6間。劉某過世后廖某隨兒媳張某生活，該6間房屋暫時由次子劉二使用。2010年11月，劉二與李某簽訂售房協(xié)議，以12萬元的價格將該6間房屋賣給李某。廖某和張某知悉后表示異議，后因劉二答應取得售房款后在所有繼承人間合理分配，廖某和張某方表示同意。劉二遂與李某辦理了過戶登記手續(xù)，李某當即支付購房款5萬元，并答應6個月后付清余款。李某取得房屋后，又與朱某簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定以15萬元的價格將房屋賣給朱某。在雙方正式辦理過戶登記及付款前，李某又與錢某簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以18萬元的價格將房屋賣給錢某，并辦理了過戶手續(xù)。

2011年5月，李某應向劉二支付7萬元的購房余款時，李某因生意虧損，已無支付能力。但李某有一筆可向趙某主張的到期貨款5萬元，因李某與趙某系親戚，李某書面表示不再要求趙某支付該貨款。另查明，李某曾于2001年4月外出時遭遇車禍受傷，肇事司機孫某系李某好友，李某一直未向?qū)O某提出車禍損害的賠償請求。

問題：1.

劉某過世后留下的6間房屋應由哪些人分配?各自應分得多少?為什么?正確答案：廖某、劉二、劉小一。其中，廖某分得4間，劉二、劉小一各分得1間。因該6間房系劉某與廖某的共同財產(chǎn)，劉某死后，廖某應獲得其中的3間，余下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有廖某、劉二，因劉一先于劉某死亡，其子劉小一享有代位繼承權(quán)。故余下3間房中廖某、劉二、劉小一應各分得1間。

2.

劉二與李某簽訂的售房協(xié)議是否有效?為什么?正確答案：有效。該6間房雖屬共有財產(chǎn)，但轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)其他共有人廖某及劉小一的監(jiān)護人張某同意?！段餀?quán)法》第97條規(guī)定：“處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應當經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間男有約定的除外?！?/p>

3.

李某與朱某、錢某簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力如何?正確答案：李某與朱某簽訂的協(xié)議有效。李某與錢某簽訂的協(xié)議亦有效。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條的規(guī)定，“商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人”，“導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款二倍的賠償責任?！笨芍钅诚群笈c朱某、錢某簽訂的房屋買賣合同都是有效的。

4.

如朱某要求履行與李某簽訂的合同，取得該房屋，其要求能否得到支持?為什么?正確答案：不能。因李某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續(xù)，錢某已取得了該房屋的所有權(quán)，李某履行不能，朱某只能要求李某承擔違約責任。

5.

如劉二請求人民法院撤銷李某放棄要求趙某支付貨款的行為，其主張能否得到支持?為什么?正確答案：能。根據(jù)《合同法》第74條第1款規(guī)定的因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

6.

如劉二要求以自己的名義代位請求孫某支付車禍致人損害的賠償金，其主張能否得到支持?為什么?正確答案：不能。因該賠償金是專屬于李某自身的債權(quán)，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，劉二不能行使代位權(quán)。

四、(本題22分)A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司因產(chǎn)品專利侵權(quán)一案訴至B區(qū)法院，訴訟過程中，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司正在播放的廣告顛倒黑白，扭曲自己的形象。甲公司找到了業(yè)內(nèi)專家出具了鑒定意見，證明乙公司的產(chǎn)品侵權(quán)，而乙公司則找到了證人證明自己產(chǎn)品制造方法來源于該證人的合法授權(quán)。甲公司訴請乙公司賠償損失100萬元并且賠禮道歉。一審案件審理過程中甲公司分立丙和丁兩個公司，約定債權(quán)由丙公司承擔，債務由丁公司承擔，一審法院據(jù)此更換丙公司為原告，判決乙公司向甲公司賠償90萬元。

問題：1.

本案當事人簽訂了協(xié)議管轄，約定由有實際聯(lián)系的C、D區(qū)法院管轄，該管轄協(xié)議是否有效?如果有效，B區(qū)法院應當如何處理?正確答案：管轄協(xié)議合法有效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《民事訴訟法解釋》)第30條第2款規(guī)定：“管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。”本案屬于財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件，當事人之間的協(xié)議管轄有效，對本案有管轄權(quán)的法院應為C、D區(qū)法院，B區(qū)法院錯誤受理此案，對本案無管轄權(quán)，B區(qū)法院應當將案件移送給有管轄權(quán)法院中最先立案的人民法院管轄。

2.

一審案件審理中，甲公司申請法院要求乙公司停止播放廣告得到許可，乙公司向法院提供了擔保要求解除該保全措施，法院應當如何處理?正確答案：法院可以不予解除?！睹袷略V訟法解釋》第152條第2款規(guī)定：“利害關(guān)系人申請訴前保全的，應當提供擔保。申請訴前財產(chǎn)保全的，應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的，擔保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定?！币虼丝芍?，只有財產(chǎn)關(guān)系的案件，被告提供擔保的，法院才必須解除保全，本案中，甲公司申請法院要求乙公司停止播放廣告，屬于行為保全，人民法院根據(jù)案件的具體情況決定，可不予解除。

3.

甲公司的鑒定意見和乙公司的證人證言分別屬于何種證據(jù)種類和分類?鑒定人和證人是否必須出庭?正確答案：鑒定意見屬于反證、間接證據(jù)和原始證據(jù)，證人證言屬于本證、間接證據(jù)和原始證據(jù)。鑒定人不是必須出庭。《民事訴訟法》第78條規(guī)定：“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用”可知，只有當事人對鑒定意見有異議或法院認為其應當出庭的，鑒定人才必須出庭。根據(jù)《民事訴訟法》第72條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關(guān)單位的負責人應當支持證人作證。不能正確表達意思的人，不能作證?！弊C人原則上應當出庭，另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》)第69條規(guī)定的，無正當理由未出庭作證的證人證言，其證言不得單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

4.

本案中證明責任應當如何承擔?正確答案：應當由乙公司證明自己的產(chǎn)品制造方法不用于甲公司的專利方法，其他的事項：損害后果、因果關(guān)系、過錯問題由甲公司承擔證明責任。專利侵權(quán)糾紛案件中，應由被告證明自己的產(chǎn)品制造方法不同于原告，其他三要件仍由原告承擔證明責任。

5.

一審判決作出后，乙公司不服上訴，二審法院應當如何處理?正確答案：二審法院應當先調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回一審法院重審?！睹袷略V訟法》第170條第(4)項的規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理，原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。本案中，甲公司分立為丙和丁兩個公司，一審法院據(jù)此更換丙公司為原告，屬于遺漏當事人的情況。二審法院應當調(diào)解不成的，發(fā)回一審法院重審。

6.

一審判決生效后，乙公司不服，欲申請再審，其應向何法院申請，法院適用何種程序?qū)徖碓賹彴讣?。正確答案：其應向B區(qū)法院的上一級法院申請再審，適用二審程序?qū)徖碓賹彴讣??！睹袷略V訟法》第199條規(guī)定：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數(shù)眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行?！北景府斒氯硕际菃挝唬视砂l(fā)生法律效力判決的上一級法院按二審程序?qū)徖怼?/p>

7.

二審案件審理中，乙公司提出反訴，二審法院如何處理?正確答案：經(jīng)雙方當事人同意，可由二審法院一并審理，也可由二審法院先行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴。二審中，乙公司的反訴屬于新訴求，根據(jù)《民事訴訟法解釋》第328條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判”。

8.

如果一審判決生效后，乙公司向B區(qū)法院申請再審被駁回，乙公司向B區(qū)檢察院申請抗訴得到支持，B區(qū)檢察院隨后向B區(qū)法院抗訴，請問此處理是否正確?為什么?正確答案：錯誤?！睹袷略V訟法》第208條第2款規(guī)定：“地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報上級人民檢察院備案；也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴?！北景钢校瑧斢葿區(qū)檢察院省級的市檢察院向市中院提起抗訴。B區(qū)檢察院作為原審法院的同級檢察院，只能對同級法院的生效法律文書提出檢察建議，抗訴只能由上級檢察院向其同級法院提出。

五、(本題18分)2013年2月，甲公司、乙公司和趙某作為發(fā)起人以募集方式設立了專營旅游農(nóng)場的興達股份有限公司，興達公司共有5000萬股股份，其中記名股3400萬股，無記名股1600萬股，記名股中優(yōu)先股為1000萬股，由甲公司持有。乙公司和趙某各持有1200萬股記名股。無記名股皆為普通股，均向社會募集。興達公司的章程規(guī)定設9名董事，并且實行累積投票制。興達公司的經(jīng)營效益剛開始不錯，前景被看好，為了獎勵其總經(jīng)理謝某，興達公司收購了本公司1500股股份轉(zhuǎn)讓給謝某。不久，興達公司股票在證券交易所上市。后來甲、乙兩公司為了爭奪在興達公司的控制權(quán)導致興達公司管理混亂，董事會成員9人中4人先后辭職。董事會于4名董事辭職3個月后決定召開臨時股東大會補選董事。該公司定于2014年3月1日召開臨時股東大會，并將股東大會的召開時間通知了各股東并予以公告。2月16日趙某將1100萬股記名股未經(jīng)任何手續(xù)轉(zhuǎn)讓給了乙公司。張某持有興達公司200萬股股票，張某在臨時股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會作出解散公司的決議，董事會認為張某的提案是無稽之談，未予理會。2014年3月1日，該公司按時召開了臨時股東大會，僅有甲、乙公司的代表出席了會議。趙某未出席，也沒有委托他人。臨時股東大會補選了4名董事。2014年6月，經(jīng)人舉報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)調(diào)查發(fā)現(xiàn)興達公司的財務會計報告有虛假記載，是丙會計師事務所(特殊的普通合伙企業(yè))的會計師周某和華某收受了興達公司的好處為其出具的。國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)沒收了該違法所得，并對丙會計師事務所處以罰款。同時證券交易所決定暫停興達公司的股票上市交易。

問題：1.

如果最初趙某打算自己設立一人公司，他一定能享受到有限責任的規(guī)定嗎?為什么?正確答案：趙某不一定能享受有限責任的規(guī)定。公司法對一人有限責任公司的法人人格否認制度做了嚴格的規(guī)定，股東只要不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

2.

興達公司是否有權(quán)回購本公司股份?如認為有權(quán)，具體應如何操作?如認為無權(quán)，請給出理由。正確答案：興達公司有權(quán)回購本公司股份。公司法規(guī)定股份有限公司為了獎勵本公司的職工，經(jīng)股東大會決議可以收購本公司的股份，公司用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出。公司收購的用于獎勵本公司職工的股份不得超過本公司已經(jīng)發(fā)行的股份總額的5%，所收購的股份應當于1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

3.

分析興達公司臨時股東大會召開過程中有哪些違法之處，并給出理由。正確答案：興達公司臨時股東會議召開有以下不合法之處：(1)當在董事會只有5人之日起2個月內(nèi)應召開臨時股東大會，而不應該4名董事都辭職3月后才召開；因為根據(jù)《公司法》第100條的規(guī)定，當董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)(即低于5人)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時，應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會。本題中公司章程規(guī)定的董事人數(shù)是9人，只要董事人數(shù)低于6人時，就應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會，不能在3個月后才召開。(2)興達公司董事會對張某提案的處理不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，張某擁有該公司3%以上的股份，有權(quán)在股東大會召開10日前提出臨時提案，董事會應當在收到提案2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議，董事會不應該對張某的提案不予理會。(3)轉(zhuǎn)讓股票的行為不合法。記名股票應當由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，并由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。另外，股東大會召開前20日內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股票。

4.

臨時股東大會決議的效力如何?為什么?正確答案：股東大會決議有效，《公司法》第103條第2款規(guī)定：“股東大會作出決議的，必須經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過?！北绢}中臨時股東大會只有甲乙兩家公司出席，甲公司所持股份為優(yōu)先股，沒有表決權(quán)，乙公司所持股份為1200萬股，臨時股東大會作出決議只需該股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過即有效。雖然臨時股東大會程序上有不合法之處，但是不影響決議的效力。

5.

若丙會計師事務所因周某和華某的行為造成巨額債務，該債務應如何承擔，請給出理由。正確答案：丙會計師事務所的債務先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)承擔責任，如果不足由華某和周某對此承擔無限連帶責任，其他合伙人不承擔對外責任。以合伙企業(yè)的財產(chǎn)對外承擔責任后，周某和華某應按照合伙協(xié)議的約定對給企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

六、(本題20分)2012年6月30日凌晨4時左右，在華府區(qū)招待所住宿的李某突然被樓下“砰”的一聲巨響驚醒，他透過窗戶玻璃看到在距地面10多米遠的華府區(qū)百貨大樓下，雨中有幾個黑影正用鐵棒錘一家商店的鋁合金卷閘門。李某立即喚醒同室的張某，后兩人一同敲開了2樓值班室的旅店老板的門，講述了發(fā)生的一切。老板黃某馬上撥打“110”報警，而值班民警接到報警后竟然不厭其煩地說：“下這么大的雨，哪有小偷?不要多管閑事，睡你的覺吧!”說完就掛斷了電話。五分鐘后，值班民警連續(xù)接到五個報警電話，反映同樣的事情。30分鐘后，3名盜賊坐上一輛三輪車，然后向北逃竄。被盜商店為一金店，據(jù)店主方某清點當晚被盜走100多萬元的金銀首飾。事后查明，如果公安機關(guān)接到電話及時出警，時間僅需20分鐘車程，盜賊就不會逃脫。方某多次向華府區(qū)索賠，華府區(qū)公安局作出不予賠償?shù)男姓Q定。于是在2012年9月18日向市公安局申請行政復議，市公安局在受理復議申請后一直未作出處理。無奈之際，方某以華府區(qū)公安局為被告提起訴訟。

問題：1.

華府區(qū)公安局的行為是否屬于人民法院受案范圍?正確答案：華府區(qū)公安局的行為是不履行法定職責的行為，屬于人民法院行政訴訟受案范圍?！缎姓V訟法》第12條第(6)項規(guī)定：“民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：(六)申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復的?！北绢}中，華府區(qū)公安局在接到報案的情況下沒有出警致使方某的財產(chǎn)被盜，屬于拒絕履行保護財產(chǎn)權(quán)的法定職責，根據(jù)上述規(guī)定，人民法院應當受理。

2.

李某、張某、黃某以及方某誰有權(quán)對該華府區(qū)公安局的行為提起訴訟?正確答案：方某作為華府區(qū)公安局不作為行為的受害人，有權(quán)提起行政訴訟。華府區(qū)公安局不作為行為并沒有損害李某、張某、黃某的權(quán)益，故其不具有原告資格?！缎姓V訟法》第2條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《行政訴訟法執(zhí)行解釋》)第12條規(guī)定：“與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟?！笨梢?，有權(quán)提起行政訴訟的主體必須是認為行政主體的具體行政行為侵害了其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。本題中，華府區(qū)公安局不作為行為侵犯了方某的合法權(quán)益，并沒有侵犯李某、張某、黃某的合法權(quán)益，因此只有方某有權(quán)提起行政訴訟。

3.

方某向華府區(qū)公安局索賠的請求是否成立?正確答案：華府區(qū)公安局的不作為行為給方某造成了財產(chǎn)損害，方某的賠償請求能夠成立?！秶屹r償法》第4條第(4)項規(guī)定：“行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：(四)造成財產(chǎn)損害的其他損害的其他違法行為?！备鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第1條的規(guī)定，《國家賠償法》第3、4條規(guī)定的其他違法行為，包括具體行政行為和與行政機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)有關(guān)的，給公民、法人或者其他組織造成損害的，違反行政職責的行為。本題中，由于華府區(qū)公安局的不作為行為給方某造成了財產(chǎn)損害，依據(jù)該規(guī)定，方某作為受害人有權(quán)獲得賠償。

4.

人民法院應該作出何種判決?正確答案：人民法院應當作出確認違法的判決?！缎姓V訟法》第74條第2款第(2)項規(guī)定：“行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認違法：……(三)被告人不履行或者拖延履行法定職責，判決履行沒有意義的?！薄缎姓V訟法執(zhí)行解釋》第57條第2款規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：(一)被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已經(jīng)沒有意義的……”本題中，方某的財產(chǎn)已經(jīng)被盜竊，判決華府區(qū)公安局履行保護財產(chǎn)權(quán)的法定職責沒有意義，人民法院只能作出確認違法的判決，對于方某的損失通過國家賠償來解決。

5.

方某能否以市公安局為被告提起行政訴訟?如果可以，何時提出?正確答案：方某可以以市公安局為被告提起行政訴訟?！缎姓V訟法》第26條第3款規(guī)定：“復議機關(guān)在法定期限內(nèi)怍出復議決定，公民、法人或者其他組織起訴原行政行為的，作出原行政行為的行政機關(guān)為被告；起訴復議機關(guān)不作為的，復議機關(guān)是被告。”

在行政機關(guān)履行法定職責期限屆滿之日起六個月內(nèi)提出行政訴訟?！缎姓V訟法執(zhí)行解釋》第4條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依照行政訴訟法第四十七條第一款的規(guī)定，對行政機關(guān)不履行法定職責提起訴訟的，應當在行政機關(guān)履行法定職責期限屆滿之日起六個月內(nèi)提出?！?/p>

七、(本題26分)案情：甲和乙缺錢，得知乙的朋友丙是信用社代辦點，提議讓乙去丙家借錢，并說：“如果她不借，我們可以搶她?！币艺f：“別亂說?！奔孜椿卦挕Ｄ橙?，乙去找丙借錢，丙說沒錢。當晚乙在丙家借宿，趁丙睡著后，便試圖在丙家翻出錢來。丙被驚醒后大怒，兩人爭吵后乙將丙綁起來，并威脅丙拿出錢來，丙堅決不肯，乙怒急將丙打昏，再次翻找財物未果，便拿走丙的銀行卡和身份證。

乙從丙家出來后直接找到甲，乙告訴甲已偷出丙的儲蓄卡和身份證，并將儲蓄卡和身份證交給甲保管。甲未跟乙商量，通過丙的身份證號碼試出儲蓄卡的密碼，到提款機取出1萬元。乙回到丙住處后，發(fā)現(xiàn)丙已醒并情緒頗為穩(wěn)定，便耐著性子跟丙商量，后達成協(xié)議，乙將銀行卡和身份證原封不動還給丙，丙便原諒乙的所作所為，并借錢給乙。但當乙將銀行卡從甲手中拿回后直接還給了丙時，丙到銀行查賬后發(fā)現(xiàn)少了1萬元，便質(zhì)問是不是乙拿的，得到否認后，丙一怒之下去公安機關(guān)報警。

接到報案后，公安機關(guān)認為乙有犯罪嫌疑，當即對乙實施立案偵查。乙在審問期間表示對自己所作所為深感懊悔，非常配合地原原本本的交代案件的始末。公安機關(guān)遂向甲實施拘傳。案件經(jīng)檢察院審查起訴后，向法院提起公訴。丙得知后，認為自己冤枉了乙，經(jīng)法院告知可以自行和解，便表示可以原諒乙的作為，法院認為乙、丙達成刑事和解。甲向法院提出申請刑事和解，在約定賠償丙2萬元的情況下，雙方協(xié)議達成和解。

問題：1.

本案關(guān)于乙的定位是否屬于具有法定情形不予追究刑事責任原則?為什么?正確答案：不適用。

根據(jù)《刑事訴訟法》第15條規(guī)定：“有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經(jīng)追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；(二)犯罪已過追訴時效期限的；(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(四)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。”乙有明確的犯罪事實，同時又不符合本條規(guī)定的情形之一，人民檢察院應當作出起訴決定。

2.

本案是否適用刑事和解?為什么?正確答案：符合。

根據(jù)《刑事訴訟法》第277條規(guī)定：“下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當事人可以和解：(一)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。”可知本案適用刑事和解的相關(guān)規(guī)定。

3.

針對檢察院的起訴，法院應當如何判決本案?正確答案：可以依法從寬處罰。

根據(jù)《刑事訴訟法》第195條規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休