《電子商務(wù)法（第3版 ）》 課件 第3章 電子合同；第4章 電子簽名與認證法律制度

電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第3章

電子合同學(xué)習(xí)目標案例導(dǎo)入3.1電子合同的概述3.2電子合同的訂立

3.3電子合同的效力3.4電子合同的履行3.5電子合同的違約責(zé)任本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

通過學(xué)習(xí)本章內(nèi)容,了解電子合同的基本概念與性質(zhì)，電子合同的訂立和生效，電子合同履行中的在法律問題；掌握電子合同違約的處理方法與原則。了解電子代理人的法律特點，掌握電子合同法的宗旨與特色，熟悉國際電子合同的運用特點，掌握我國電子合同立法現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢。學(xué)習(xí)目標案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入案情介紹：原告在雙十一大促期間通過被告運營的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺，向案外人賣家購買國際機票。后案外人賣家未實際出票，其向原告解釋為賣家在“雙十一”大促期間因存在嚴重的技術(shù)失誤，故導(dǎo)致其投放的機票價格存在錯誤，需要做交易撤銷，愿意給原告補償500元，原告并未同意。后原告另行購買了同日同航空公司同航班同時段的機票并實際出行。原告就其產(chǎn)生的差價訴至法院要求被告履行出票保障，承擔(dān)原告的機票差價損失及賠償金500元。案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：

1.本案中存在三個合同關(guān)系。一是買家與平臺之間訂立的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系；二是買家與商家之間訂立的網(wǎng)絡(luò)購物合同關(guān)系；三是商家與平臺之間訂立的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系。

2.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。撤銷權(quán)是形成權(quán)，是指依照權(quán)利人單方意思表示就可以使已經(jīng)成立的民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，必須依據(jù)撤銷權(quán)人一方的意思表示才能使得法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅。形成權(quán)的行使必須經(jīng)過權(quán)利人的明確起訴，才能由人民法院作出相應(yīng)的形成判決。在商家并未就行使撤銷權(quán)提起訴訟的情況下，人民法院無權(quán)主動撤銷合同。案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：

3.平臺做出了更有利于消費者的承諾在買家購票訂單上明確寫明了“出票保障”的字樣，平臺向買家展示的出票保障的機票基礎(chǔ)保障內(nèi)容中明確寫明了“出票保障：機票預(yù)訂并支付成功后，如賣家未保障出票，平臺協(xié)調(diào)出票，要求賣家承擔(dān)差價并額外賠付買家500元（每筆訂單）”。案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判要旨：

1.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。人民法院無權(quán)主動撤銷合同，理應(yīng)由其自行承擔(dān)錯誤標價所帶來的后果。

2.平臺做出更有利于消費者的承諾的司法認定。本案中，平臺在針對商家的《機票服務(wù)保障標準》中，對通過平臺銷售的商家有“出票保障”的約定和表述，可以認定平臺做出了更有利于消費者的承諾。案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入裁判要旨：

1.關(guān)于平臺主張的買家和商家之間的網(wǎng)購合同是否存在可撤銷情形。人民法院無權(quán)主動撤銷合同，理應(yīng)由其自行承擔(dān)錯誤標價所帶來的后果。

2.平臺做出更有利于消費者的承諾的司法認定。本案中，平臺在針對商家的《機票服務(wù)保障標準》中，對通過平臺銷售的商家有“出票保障”的約定和表述，可以認定平臺做出了更有利于消費者的承諾。案例：平臺做出的更有利于消費者承諾的效力——朱某訴某電商平臺網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）浙0192民初11144號）案例導(dǎo)入討論：

1.網(wǎng)絡(luò)平臺在平臺交易中的法律地位如何？2.可撤銷合同中的撤銷權(quán)的行權(quán)特征有哪些？3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述1.合同的概念。

大陸法認為，合同是一種“協(xié)議”（或合意），即采取協(xié)議說解釋合同的概念。大陸法中，協(xié)議或合意構(gòu)成了合同的本質(zhì)，合同法重在保護當(dāng)事人之間的協(xié)議或合意。

英美法傳統(tǒng)理論認為，合同是一種“允諾”，即采取允諾說解釋合同的概念。在英美法中，一個通行的定義是：合同是能夠直接或間接地由法律強制執(zhí)行的允諾。這一定義將重心放在合同當(dāng)事人雙方的守信義務(wù)上。

我國民法理論中，一是認為，合同是指當(dāng)事人之間設(shè)定、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意。對此可以稱為“合意說”；二是認為，合同是當(dāng)事人之間產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的法律行為。對此，可以稱為“法律行為說”。3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第464條規(guī)定：“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議”。合同的概念包含以下幾層含義：

第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個以上當(dāng)事人對于某種過去或?qū)淼氖聦嵒蛐袨椋谟嘘P(guān)權(quán)利和義務(wù)的理解和認識上相一致。

第二，合同是平等民事主體之間的協(xié)議。

第三，合同是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

2.電子合同。

·1996年6月14日，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第29屆年會通過了《電子商務(wù)示范法》。《電子商務(wù)示范法》第2條a項規(guī)定：“‘?dāng)?shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息。數(shù)據(jù)電文包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報或傳真所傳遞的信息?！钡?條第（1）款規(guī)定：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求?！?/p>

·美國統(tǒng)一州法委員會于1999年7月制定的《統(tǒng)一電子交易法》(UETC)對合同和電子方式定義為：“合同”系指當(dāng)事人根據(jù)本法案和其他適用法訂立的能夠產(chǎn)生法律義務(wù)的所有協(xié)議?！半娮臃绞健毕抵覆捎秒妼W(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。3.1.1電子合同的概念3.1電子合同的概述

2.電子合同。

·我國目前對電子合同尚未做出明確的法律定義,但結(jié)合國際通行觀念，可將其概念理解為：從廣義上講，電子合同是指所有通過電子技術(shù)手段如電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換（ElectronicDataInterchange,縮寫為EDI）、電子郵件（E-Mail）等締結(jié)的合同。從狹義上講，電子（商務(wù)）合同則是指在網(wǎng)絡(luò)空間通過電子方式締結(jié)的合同。

3.1.2

電子合同的特征3.1電子合同的概述

1.電子合同的交易主體具有虛擬性和廣泛性。訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上各自以數(shù)字的面貌運行，無需相互謀面，并以網(wǎng)絡(luò)中的域名作為交易對象或媒介進行民事活動。

2.合同的訂立過程均是通過計算機互聯(lián)網(wǎng)進行。

3.電子合同生效的時間和地點與傳統(tǒng)合同有所不同。傳統(tǒng)合同一般以當(dāng)事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。

4.電子合同訂立成本低廉，費用較少。

5.電子合同的交易安全問題突出。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

1.電子合同法律關(guān)系的概念

電子合同法律關(guān)系是指由民事法律規(guī)范確認的以電子手段簽訂的具有合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

2.電子合同法律關(guān)系的主體

電子合同法律關(guān)系的主體是指在電子合同法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。電子合同法律關(guān)系的主體作為合同權(quán)利和義務(wù)的享有者與承擔(dān)者，直接影響到合同的效力與履行。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容

電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是指電子合同法律關(guān)系的主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（經(jīng)營者的權(quán)利）

第一，有限的電子監(jiān)控權(quán)。所謂電子監(jiān)控權(quán)是指經(jīng)營者對許可使用的有關(guān)信息進行監(jiān)督控制的權(quán)利。

第二，有限的電子自助權(quán)。電子自助權(quán)，是在被許可方違約而使電子合同被取消后，法律賦予許可方利用電子的方式進行自我救濟的權(quán)利。

第三，對協(xié)議的修改權(quán)和終止權(quán)。經(jīng)營者是格式合同的提供者，有格式合同的制定權(quán)，修改權(quán)事實上是制定權(quán)的進一步延伸，因而經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)享有對協(xié)議的修改權(quán)和終止權(quán)。

第四，對游戲規(guī)則的制定權(quán)。

第五，對協(xié)議法院的選擇權(quán)等。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（經(jīng)營者的義務(wù)）

第一，提供安全的信息運行平臺。

第二，對客戶的注冊資料和交易信息負有保密的義務(wù)。

第三，對由于經(jīng)營者的原因，尤其是故意或重大的疏忽而導(dǎo)致的用戶直接和間接的損失負有限賠償責(zé)任。

第四，做對用戶利益有重大影響的改變時負有提前告知的義務(wù)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（終端用戶的權(quán)利）

“終端用戶，指以有形介質(zhì)的形式從經(jīng)營者處取得信息的拷貝，并供其自己使用，而不是供銷售、許可、傳輸給第三方或有償公開展示或演示之用的被許可方?！钡谝?，系統(tǒng)使用權(quán)和獲取適當(dāng)信息的權(quán)利。第二，修改個人資料、密碼、賬號和保護個人信息不受侵犯的權(quán)利。第三，對不合格產(chǎn)品的退還的權(quán)利。第四，對經(jīng)營者不適當(dāng)?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導(dǎo)致的直接和間接損失的有限求償權(quán)。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

3.電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容（終端用戶的義務(wù)）

第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡(luò)規(guī)則的義務(wù)。

第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部或部分。

第三，不得對所使用系統(tǒng)進行逆向工程、反匯編或解體拆卸。

第四，不得將信息使用權(quán)用于非法用途。

3.1.3電子合同法律關(guān)系3.1電子合同的概述

4.電子合同法律關(guān)系的客體

電子合同法律關(guān)系的客體是指電子合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所共同指向的對象。電子合同的客體包括三大點：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務(wù)。3.2電子合同的訂立電子合同的書面形式3.2.123.2.2

電子合同的法律認可3

電子合同訂立的程序3.2.33

電子合同訂立的程序3.2.33.2電子合同的訂立23（1）書面形式的普通含義。

《現(xiàn)代漢語詞典》對書面的定義是：“以文字表達的（區(qū)別于‘口頭’）”。（2）法律對合同訂立書面形式的要求。

l）英美法系關(guān)于書面形式的要求。英美契約法理論，將契約分為兩大類，即簽字蠟封契約（ContractUnderSeal）和簡式契約（SimpleContract）。對于前者，法律要求其訂立必須遵守特定的形式，主要是必須以書面形式訂立，當(dāng)事人簽名、加蓋印戳并將文書交給對方當(dāng)事人。商事交易中的契約多為簡式契約。英美法對簡式契約一般不要求用特定的形式，即依據(jù)當(dāng)事人的意愿而定。

3.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23（2）法律對合同訂立書面形式的要求。

2）大陸法系關(guān)于書面形式的要求。大陸法系國家一般以法國和德國為代表。德國在合同形式上，一般以不要式為原則。法國強調(diào)其作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)價值。3）我國法律關(guān)于書面形式的要求。我國《民法典》第469條基本繼承了《合同法》的規(guī)定，其第469條確認：“當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式”。

我國《電子簽名法》第4條：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式?！?.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23（3）電子合同對傳統(tǒng)的書面形式提出的挑戰(zhàn)。

美國學(xué)者對存在于電子媒介上的信息是否可以理解為書面形式存在著兩種不同的觀點。其一，否定說。該觀點認為，《美國統(tǒng)一商法典》規(guī)定，書面是指印刷、打字或手寫等將當(dāng)事人的意思表達于有形（TangbleForm）的媒介。其二，肯定說。此種觀點認為，任何當(dāng)事人無論借助何種手段來表達其訂立合同的意思，只要這種意思能為對方所了解，雙方達成合意，便可以形成合同。3.2.1電子合同的書面形式3.2.13.2電子合同的訂立23.2.2

電子合同的法律認可3

《民法典》第469條第二款和第三款規(guī)定：“書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式”?！?/p>

《電子簽名法》第4條：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式?！蓖瑫r第7條：“數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用?！?.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（1）要約?！睹穹ǖ洹返?72條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示?！币s的條件包括以下幾項：

1）要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。

2）要約必須是特定人的意思表示。要約的目的在于訂立合同，而合同的訂立必須有雙方當(dāng)事人參加。3）要約必須是向受要約人發(fā)出的意思表示。

4）要約的內(nèi)容具體確定。一是要約必須包括能夠決定合同成立的主要內(nèi)容。二是要約的內(nèi)容必須確定，即要約所包括的合同的主要條款必須是明確的。3.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（2）承諾?！睹穹ǖ洹返?79條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！背兄Z，必須具備下列條件：

1）承諾必須由受要約人向要約人做出。

2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。一般認為，承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致，只要求實質(zhì)內(nèi)容相一致即可，而對于要約的非實質(zhì)內(nèi)容的變更，并不影響承諾的成立。3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)做出。

3.2電子合同的訂立

電子合同訂立的程序3.2.3

（3）要約與要約邀請。我國《民法典》第473條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”要約與要約邀請是不同的：

首先，二者的目的不同。要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。

其次，二者的性質(zhì)不同。要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任；要約邀請是行為人訂立合同的預(yù)備行為，性質(zhì)上屬于事實行為，行為人在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。3.2電子合同的訂立

1.電子商務(wù)當(dāng)事人訂立和履行合同，適用《電子商務(wù)法》第三章和《民法典》合同編，以及《電子簽名法》等法律的規(guī)定。

2.電子商務(wù)當(dāng)事人使用自動信息系統(tǒng)訂立或者履行合同的行為對使用該系統(tǒng)的當(dāng)事人具有法律效力。

3.電子商務(wù)經(jīng)營者發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，用戶選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功，合同成立。當(dāng)事人另有約定的，從其約定。

4.電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)清晰、全面、明確地告知用戶訂立合同的步驟、注意事項、下載方法等事項，并保證用戶能夠便利、完整地閱覽和下載。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點3.2.43.2電子合同的訂立5.合同標的為交付商品并采用快遞物流方式交付的，收貨人簽收時間為交付時間。6.電子商務(wù)當(dāng)事人可以約定采用快遞物流方式交付商品。7.電子商務(wù)當(dāng)事人可以約定采用電子支付方式支付價款。8.電子支付服務(wù)提供者提供電子支付服務(wù)不符合國家有關(guān)支付安全管理要求，造成用戶損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點3.2.43.2電子合同的訂立9.用戶在發(fā)出支付指令前，應(yīng)當(dāng)核對支付指令所包含的金額、收款人等完整信息。10.電子支付服務(wù)提供者完成電子支付后，應(yīng)當(dāng)及時準確地向用戶提供符合約定方式的確認支付的信息。11.用戶應(yīng)當(dāng)妥善保管交易密碼、電子簽名數(shù)據(jù)等安全工具。用戶發(fā)現(xiàn)安全工具遺失、被盜用或者未經(jīng)授權(quán)的支付的，應(yīng)當(dāng)及時通知電子支付服務(wù)提供者。3

電子商務(wù)合同訂立與履行的合規(guī)要點3.2.43.3.1電子合同效力的概念與內(nèi)容3.3電子合同的效力（1）電子合同法律效力的概念電子合同的法律效力是指依法成立的電子合同,即有效電子合同的法律效力。確定電子合同的效力，首先應(yīng)當(dāng)確定該電子合同是否能夠發(fā)生法律效力，然后才能確定該電子合同將發(fā)生何種法律后果。就已經(jīng)成立的電子合同而言，符合法律規(guī)定的條件的，為有效的電子合同，即發(fā)生電子合同的法律效力，不符合法律規(guī)定條件的電子合同，因其欠缺規(guī)定的條件，則不能當(dāng)然地發(fā)生合同法律效力。3.3.1電子合同效力的概念與內(nèi)容3.3電子合同的效力（2）電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的一種特殊形式，電子合同法律效力的內(nèi)容表現(xiàn)為：1）在當(dāng)事人的之間產(chǎn)生合同之債。2）當(dāng)事人不得隨意變更、解除電子合同。

3）當(dāng)事人須履行電子合同。

4）電子合同是處理當(dāng)事人糾紛的依據(jù)。3.3.2電子合同的生效要件3.3電子合同的效力

《民法典》第143條的規(guī)定，電子合同的生效要件包括：合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。3.3.3電子錯誤、電子代理人與合同效力3.3電子合同的效力

（1）電子錯誤與合同效力。

所謂錯誤是指表意人所表示出來的意思與其真實意思不一致。電子錯誤的概念，美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》定義為:“電子錯誤指如沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的電子信息中的錯誤。”因此，電子錯誤即指因計算機信息處理系統(tǒng)不完善而產(chǎn)生的錯誤。

3.3.3電子錯誤、電子代理人與合同效力3.3電子合同的效力

（2）電子代理人與合同效力。

電子“代理人”（Electronicagent），是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段?！薄囊陨弦?guī)定可以看出，電子“代理人”的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。根據(jù)我國《民法典》允許采用根據(jù)電文形式訂立合同，但并未明確規(guī)定通過電子“代理人”訂立合同的效力。3.4.1電子合同履行的概念3.4電子合同的履行

《民法典》第509條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！焙贤穆男惺侵競鶆?wù)人按照合同的約定或法律規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔(dān)的義務(wù)。合同履行是合同效力的重要表現(xiàn)，是當(dāng)事人訂立合同追求的目的。3.4.2

電子合同履行的基本原則3.4電子合同的履行

一般認為，合同履行的原則主要包括實際履行原則、適當(dāng)履行原則和協(xié)作履行原則。這些基本原則仍是適用于電子合同的履行。

第一：實際履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標的履行合同義務(wù)，即合同標的是什么，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)履行什么，不能任意用其他標的所代替。

第二：適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤?/p>

第三：協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方履行義務(wù)。3.4.3

電子合同履行的基本方式3.4電子合同的履行

第一種是在線付款，在線交貨；

第二種是在線付款，離線交貨；

第三種是離線付款，離線交貨。3.4.3

電子合同履行的基本方式3.4電子合同的履行

第一種是在線付款，在線交貨；

第二種是在線付款，離線交貨；

第三種是離線付款，離線交貨。3.5.1

違約的歸責(zé)原則3.5電子合同的違約責(zé)任

違約責(zé)任的歸責(zé)原則，是指在追究合同當(dāng)事人的違約責(zé)任中應(yīng)遵循的基本準則。

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，對于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴格責(zé)任原則、過錯責(zé)任原則來處理。

1、嚴格責(zé)任原則。嚴格責(zé)任原則，也稱為無過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。在違約發(fā)生后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否是因被告的行為造成的，而不是被告的故意和過失。

2、過錯責(zé)任原則。過錯責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯時才承擔(dān)違約責(zé)任。3.5.2嚴格責(zé)任下的免責(zé)事由3.5電子合同的違約責(zé)任

根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，嚴格責(zé)任下的免責(zé)事由包括：不可抗力、債權(quán)人的過錯、法定免責(zé)事由及合同中約定的免責(zé)條款等。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，當(dāng)事人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)在合理期限內(nèi)提供證明。

在網(wǎng)絡(luò)中，非因自己原因所引起的網(wǎng)絡(luò)中斷、傳輸錯誤或黑客政擊、計算機病毒侵入或發(fā)作、因政府管制而造成的暫時性關(guān)閉等造成合同無法正確履行，且許可方盡到了合理注意的義務(wù)，并對此無法預(yù)見和控制的，均應(yīng)不承擔(dān)責(zé)任。3.5.3責(zé)任形式3.5電子合同的違約責(zé)任

電子合同的違約責(zé)任形式可以歸納為實際履行，繼續(xù)使用，停止使用，中止訪問和損害賠償?shù)却胧?/p>

1.實際履行又稱為繼續(xù)履行，意味著當(dāng)事人不得以其他方式代替合同義務(wù)的履行。2.停止使用，停止使用是指因被許可方的違約行為，許可方在撤銷許可或解除合同時，請求對方停止使用并交回有關(guān)信息。3.繼續(xù)使用，繼續(xù)使用是指許可方違反合同，被許可方在未撤消合同的情況下可以繼續(xù)使用合同項下的信息和信息權(quán)。

4.中止訪問。中止訪問適用于信息許可訪問合同。5.損害賠償，它與上述幾種違約救濟方式是互補的，一方違約后，除了要求其采取特定補救方式外如拒收或退回信息，并不阻止要求損害賠償。

流量劫持的司法認定——陳某訴杭州某軟件服務(wù)公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案本章案例

案情介紹：

原告陳某于2017年4月27日在被告杭州某軟件服務(wù)公司運營的某網(wǎng)站申請注冊了賬戶。隨后，原告利用自己注冊的www.q***域名搭建了內(nèi)含多個頁面的導(dǎo)航平臺網(wǎng)站用以進行某網(wǎng)站的推廣業(yè)務(wù)，即網(wǎng)絡(luò)用戶通過該導(dǎo)航平臺網(wǎng)站的不同頁面可進入相應(yīng)的知名購物平臺進行瀏覽和購買，原告在此過程中可對于該些訂單的金額提取一定比例的傭金。2017年6月，被告通知原告，因原告運營的導(dǎo)航平臺網(wǎng)站內(nèi)流量異常，凍結(jié)了原告的某網(wǎng)站賬戶。截止2017年6月26日已凍結(jié)金額為人民幣185480.71元，另有預(yù)估未結(jié)算收入為人民幣151745.31元，后原告將151745.31元提現(xiàn)。原告按照被告規(guī)定的程序提交申訴，被告認為申訴無法解釋流量異常，原告提供的證據(jù)自相矛盾，并且暴露流量的關(guān)聯(lián)作弊屬性，因此不予解凍，駁回申訴。流量劫持的司法認定——陳某訴杭州某軟件服務(wù)公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案本章案例裁判內(nèi)容：

杭州互聯(lián)網(wǎng)法院于2018年7月27日作出（2017）浙8601民初3306號民事判決：判決被告杭州某軟件服務(wù)公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告陳某傭金23611.69元，并賠償原告陳某差旅費、餐飲費損失755元，駁回原告陳某的其他訴訟請求。被告杭州某軟件服務(wù)公司不服提出上訴，浙江省杭州市中級人民法院經(jīng)審理后作出判決：駁回上訴，維持原判。流量劫持的司法認定——陳某訴杭州某軟件服務(wù)公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案本章案例裁判要旨：

通過技術(shù)手段強制網(wǎng)絡(luò)用戶訪問指定網(wǎng)站造成用戶流量被迫流向指定網(wǎng)頁的流量劫持行為，侵犯了網(wǎng)絡(luò)用戶的服務(wù)自主選擇權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任或侵權(quán)賠償責(zé)任。流量劫持的司法認定——陳某訴杭州某軟件服務(wù)公司網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛案本章案例討論：

1.電商網(wǎng)絡(luò)平臺內(nèi)經(jīng)營者規(guī)避技術(shù)違約或技術(shù)侵權(quán)應(yīng)注意哪些方面的法律問題？2.電商網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)合同或交易規(guī)則的合法性審查應(yīng)如何進行？本章小結(jié)

通過學(xué)習(xí)本章內(nèi)容,了解電子合同的基本概念與性質(zhì)，電子合同的訂立和生效，電子合同履行中的在法律問題；掌握電子合同違約的處理方法與原則。了解電子代理人的法律特點，掌握電子合同法的宗旨與特色，熟悉國際電子合同的運用特點，掌握我國電子合同立法現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢。本章習(xí)題1.什么是電子合同？電子合同與傳統(tǒng)書面合同有何區(qū)別？2.試述要約與要約邀請的區(qū)別？3.試述電子合同的訂立過程？4.試述電子合同生效的要件。5.簡述電子合同成立與生效的區(qū)別？6.電子合同的履行一般遵循哪些原則？7.舉例說明電子合同的履行有哪些？8.試討論電子合同的違約責(zé)任的歸責(zé)原則。9.電子合同的違約責(zé)任形式有哪些？電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第4章

電子簽名與認證法律制度學(xué)習(xí)目標案例導(dǎo)入4.1電子簽名法概述4.2數(shù)據(jù)電文4.3電于簽名4.4電子認證4.5法律責(zé)任本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

本章首先介紹電子簽名法概述，要求掌握電子簽名和數(shù)據(jù)電文的法律效力。熟悉數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時的可采性和真實性，以及數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點和接收地點。理解可靠的電子簽名的條件。掌握電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則，熟悉電子簽名人和電子認證服務(wù)提供者的有關(guān)義務(wù)，掌握電子認證服務(wù)管理辦法制定及監(jiān)管。要熟悉電子簽名人未履行法定義務(wù)造成他人損失的責(zé)任和電子認證服務(wù)提供者因過錯造成損失承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)習(xí)目標案例：劉健訴陳菲借款合同糾紛案——網(wǎng)絡(luò)借貸中電子簽名的效力案例導(dǎo)入裁判要旨：網(wǎng)絡(luò)借貸糾紛中，由于電子證據(jù)舉證難、認定難等特點，應(yīng)適當(dāng)減輕舉證方舉證責(zé)任或加強電子證據(jù)的采信力度。如果被告未提出抗辯或提供相應(yīng)證據(jù)，綜合關(guān)聯(lián)證據(jù)加以印證以及根據(jù)證據(jù)的高度蓋然性原理，應(yīng)推定該電子證據(jù)具有法律效力。案例：劉健訴陳菲借款合同糾紛案——網(wǎng)絡(luò)借貸中電子簽名的效力案例導(dǎo)入案情：原告：劉健。被告：陳菲。劉健訴稱，被告于2016年4月30日通過第三方支付平臺支付寶向其借款16100元后，至今未償還借款本息，遂向法院提起訴訟，要求被告償還借款本金及利息。陳菲未作答辯。浙江省平陽縣人民法院經(jīng)審理查明，原告被告通過第三方支付平臺支付寶應(yīng)用中的合同服務(wù)，以電子合同方式簽訂個人借款合同向原告借款15000元，約定借款期限從2016年4月30日起至2016年5月7日止，若被告逾期還款，則每天按逾期部分的萬分之二計收逾期利息。2016年5月1日，雙方再次簽訂個人借款合同補充協(xié)議，約定在4月30日借款外，被告陳菲再向原告借款1500元，并于同年5月8日前償還。原告以支付寶轉(zhuǎn)賬方式向被告支付借款共16100元后，被告至今未償還借款本息。案例：劉健訴陳菲借款合同糾紛案——網(wǎng)絡(luò)借貸中電子簽名的效力案例導(dǎo)入審判：浙江省平陽縣人民法院經(jīng)審理認為：原告劉健與被告程菲簽訂借款合同及其補充協(xié)議，雙方存在借貸合意，借款事實清楚、證據(jù)充分?，F(xiàn)借款期限屆滿，原告要求被告程菲償還借款本金16500元及利息(利息從起訴之日起至實際償還之日止按中國人民銀行同期貸款利率4倍計算)。法院認為，借款金額應(yīng)當(dāng)以實際給付金額為準，本案中雙方雖然在借款合同及補充協(xié)議中約定的借款金額合計為16500元，但原告實際交付的金額為16100元，且原告在庭審中自認預(yù)扣了400元利息。故認定本案借款本金為16100元，對預(yù)扣的借款本金不予認定。雙方在借款合同中約定逾期利息按日萬分之二計收，即月利率0.6%，未超過法律強制性規(guī)定，應(yīng)按雙方書面約定計收利息。浙江省平陽縣人民法院判決：被告陳菲于本判決生效后10日內(nèi)償還原告劉健借款本金16100元及利息(以未還本金為基數(shù)，從2016年8月2日起按月利率0.6%計算至實際償還之日止)。案例：劉健訴陳菲借款合同糾紛案——網(wǎng)絡(luò)借貸中電子簽名的效力案例導(dǎo)入評析：本案爭議焦點在于電子合同中的電子簽名效力如何認定。根據(jù)電子簽名法第十三條規(guī)定，電子簽名符合一定條件可視為可靠的電子簽名，綜合電子合同及補充協(xié)議的鑒定檢驗報告、支付寶轉(zhuǎn)賬憑證及借款電子回單，可以認定電子簽名的效力。

4.1.1

電子簽名立法目的4.1電子簽名法概述

中華人民共和國電子簽名法是為了規(guī)范電子簽名行為，確立電子簽名的法律效力，維護有關(guān)各方的合法權(quán)益而制定的法律。

一、規(guī)范電子簽名行為。本法通過確立電子簽名的法律效力和簽名規(guī)則，設(shè)立電子認證服務(wù)市場準入制度，加強對電子認證服務(wù)業(yè)的監(jiān)管，規(guī)定電子簽名安全保障制度等，來規(guī)范各方當(dāng)事人在電子簽名活動中的行為，確立其行為準則。

4.1.1

電子簽名立法目的4.1電子簽名法概述

二、確立電子簽名的法律效力。一是通過立法確認電子簽名的合法性、有效性；二是明確滿足什么條件的電子簽名才是合法的，有效的。

本法在電子簽名的法律效力問題上，也采取了折衷式的立法模式。一是規(guī)定當(dāng)事人約定使用電子簽名的文書，不得僅因為其采用電子簽名而否定其法律效力；二是規(guī)定可靠的電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力；三是規(guī)定當(dāng)事人可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名；四是以目前國際上比較公認的成熟技術(shù)為基礎(chǔ)，推薦一定的安全條件和標準，作為可靠的電子簽名的標準。

4.1.1

電子簽名立法目的4.1電子簽名法概述

三、維護有關(guān)各方的合法權(quán)益。包括電子簽名人、電子認證服務(wù)提供者以及與電子簽名人進行交易的電子簽名依賴方等參與電子簽名活動的當(dāng)事人。電子簽名法規(guī)定了各方在電子簽名活動中的權(quán)利義務(wù)，明確了電子簽名活動規(guī)則，確立各方當(dāng)事人在電子簽名活動中的行為準則，并規(guī)定違反法定義務(wù)和約定義務(wù)的當(dāng)事人要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，以達到平等保護各方當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。

4.1.2電子簽名和數(shù)據(jù)電文的概念4.1電子簽名法概述

一、電子簽名的概念。根據(jù)本條的規(guī)定，電子簽名的概念包含以下內(nèi)容：

1．電子簽名是以電子形式出現(xiàn)的數(shù)據(jù)。

2．電子簽名是附著于數(shù)據(jù)電文的。

3．電子簽名必須能夠識別簽名人身份并表明簽名人認可與電子簽名相聯(lián)系的數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容。

4.1.2電子簽名和數(shù)據(jù)電文的概念4.1電子簽名法概述

二、數(shù)據(jù)電文的概念。數(shù)據(jù)電文，也稱為電子信息、電子通信、電子數(shù)據(jù)、電子記錄、電子文件等。根據(jù)本法的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文的概念包含兩層意思：

第一，數(shù)據(jù)電文使用的是電子、光、磁手段或者其他具有類似功能的手段；

第二，數(shù)據(jù)電文的實質(zhì)是各種形式的信息。

4.1.3電子簽名的適用4.1電子簽名法概述

一、電子簽名活動中的意思自治原則。

當(dāng)事人意思自治，是民事法律中的一項基本原則。即在民事活動中，除法律有強制性規(guī)定外，各民事主體可以自主決定自己的行為，交易各方可以自愿約定之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。當(dāng)事人意思自治的核心是尊崇當(dāng)事人自主的意思選擇，從法律上承認當(dāng)事人可以自由決定相互之間的法律關(guān)系。民事領(lǐng)域的活動雖然通過電子形式進行，但在本質(zhì)上與一般的民事交易活動并沒有區(qū)別，因此同樣應(yīng)當(dāng)遵循意思自治原則，由當(dāng)事人自主約定是否使用數(shù)據(jù)電文、電子簽名。

4.1.3電子簽名的適用4.1電子簽名法概述

二、電子簽名、數(shù)據(jù)電文的法律效力。

根據(jù)本條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。即在當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的情況下，不能以該文書中某項信息或簽名采用了電子形式，作為否定其法律效力的唯一理由。

4.1.3電子簽名的適用4.1電子簽名法概述

三、適用范圍。電子交易是一種新興的交易方式，電子簽名、數(shù)據(jù)電文并未在社會活動中獲得廣泛應(yīng)用，廣大民眾的認知度不高。

電子簽名、數(shù)據(jù)電文的應(yīng)用需要借助于一定的技術(shù)手段，物質(zhì)條件也會限制一部分民眾使用這種交易方式。由于上述原因，并基于交易安全因素的考慮，一些國家和地區(qū)的電子簽名法或電子商務(wù)法規(guī)定某些領(lǐng)域不適用這種交易方式。

第一、與婚姻、家庭等人身關(guān)系有關(guān)的文件。

第二與訴訟程序有關(guān)的文書。

第三、與公用服務(wù)事業(yè)有關(guān)的文書。

4.2.1數(shù)據(jù)電文符合法定書面形式要求4.2數(shù)據(jù)電文

一、本條解決兩個相關(guān)聯(lián)的問題：一是，數(shù)據(jù)電文是否符合法律、法規(guī)要求的書面形式；二是，什么樣的數(shù)據(jù)電文才符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

關(guān)于數(shù)據(jù)電文是否符合法律、法規(guī)要求的書面形式，現(xiàn)在已經(jīng)形成一種共識，即應(yīng)當(dāng)平等對待書面文件的用戶和電子文件的用戶。法律中的種種形式要件，例如書面形式、簽名、原件等要求，只不過是意思表示的形式。如果信息技術(shù)能提供一種同樣有效的意思表示形式，就沒有理由拒絕承認它在法律上的效力。4.2.1數(shù)據(jù)電文符合法定書面形式要求4.2數(shù)據(jù)電文

二、1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《合同法》第十一條規(guī)定："書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"這一條通過擴大解釋"書面形式"，使之包含數(shù)據(jù)電文，在解決電子商務(wù)法律障礙方面做了有益的探索。

4.2.1數(shù)據(jù)電文符合法定書面形式要求4.2數(shù)據(jù)電文

三、由于立法中通常分別規(guī)定書面形式、簽名、原件等要求，電子商務(wù)示范法提出的只考慮書面文件的最低要求的思路是合適的。一項數(shù)據(jù)電文具有如下兩項功能，即可認為具有與書面形式相同的功能：一是能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，二是可以隨時調(diào)取查用。這樣的數(shù)據(jù)電文可以視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

4.2.2數(shù)據(jù)電文符合法定原件形式要求4.2數(shù)據(jù)電文

一、原件形式要求，主要是在訴訟法中提出的。如果數(shù)據(jù)電文能保證同等程度的完整性，并能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用，那可以認為該數(shù)據(jù)電文滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求。

二、本條第二項明確了完整性的標準：能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完整、未被更改。具體應(yīng)用時，應(yīng)采取靈活的態(tài)度來評估是否能"可靠"地保證完整性。

三、完整性要求內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，應(yīng)當(dāng)將數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化，與其他改動區(qū)別開。只要一份數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容保持完整，未被改動，對該數(shù)據(jù)電文作必要的添加并不影響其"原件"性質(zhì)。4.2.3數(shù)據(jù)電文可以滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存的要求4.2數(shù)據(jù)電文

一、文件保存要求通常是為審計或者稅收目的提出的。如果數(shù)據(jù)電文能保證同等程度的完整性，并能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用，那可以認為該數(shù)據(jù)電文滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求。

二、第二項條件強調(diào)了數(shù)據(jù)電文的完整性。一是，保持數(shù)據(jù)電文形式的高度一致，即數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，形式相同的數(shù)據(jù)電文，其內(nèi)容也必定相同；二是，雖不能保證形式的同一，如果能保證內(nèi)容的同一，仍然可以確認其完整性。

三、第三項條件所設(shè)定的標準實際上高于對文件保存所作的一般要求。它規(guī)定除了保存數(shù)據(jù)電文本身外，還能識別數(shù)據(jù)電文的來源，包括發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間等信息。4.2.4數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時的可采性4.2數(shù)據(jù)電文

一、我國現(xiàn)行訴訟法列舉了證據(jù)的種類。由于這些法律明確列舉的證據(jù)種類中沒有數(shù)據(jù)電文，因此數(shù)據(jù)電文是否可以作為證據(jù)在法庭上出示，曾經(jīng)引起不確定性。

二、本條通過否定的形式肯定了數(shù)據(jù)電文的證據(jù)地位，從而消除了這一不確定性。用否定陳述的方式，表明裁判活動中，不得僅僅以所提供的證據(jù)是數(shù)據(jù)電文為由而否定其證據(jù)地位。但這并不意味著，在具體的個案中，以數(shù)據(jù)電文形式提出的證據(jù)就是認定事實的根據(jù)。

4.2.4數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時的可采性4.2數(shù)據(jù)電文三、根據(jù)證據(jù)學(xué)的一般理論，任何證據(jù)材料要作為認定事實的根據(jù)，必須具有三個特性：客觀性、與待證事實的關(guān)聯(lián)性及其合法性。

1．所謂客觀性，包括兩個方面的含義，其一是證據(jù)必須有客觀的存在形式；其二是證據(jù)的內(nèi)容必須具有客觀性，即必須是對客觀事物的反映，而不是主觀臆斷和猜測。2．所謂關(guān)聯(lián)性，是指作為證據(jù)的一切材料必須與具體案件中的待證事實之間有內(nèi)在的、客觀的聯(lián)系，即能夠全部或者部分地證明案件的有關(guān)事實存在或不存在。3．所謂證據(jù)的合法性，是指對證據(jù)必須依法加以收集和運用。包括收集、運用證據(jù)的主體要合法，證據(jù)的來源要合法，證據(jù)必須具有合法的形式，必須經(jīng)法定程序查證屬實。證據(jù)的合法性是證據(jù)客觀性和關(guān)聯(lián)性的重要保證，也是證據(jù)具有法律效力的重要條件。4.2.5數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時如何判斷其真實性4.2數(shù)據(jù)電文一、本法第七條明確了數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)時的可采性，即可以在裁判活動中出示。裁判者在作出是否認同該證據(jù)材料的決定之前，還需要審查其證明力。裁判者在作出是否認同該證據(jù)材料的決定之前，還需要審查其證明力。二、現(xiàn)代法制國家普遍實行的是"自由心證"制度，即法律一般不對各種證據(jù)的證明力預(yù)先作出規(guī)定，而由法官根據(jù)法庭審理過程中形成的內(nèi)心信念自由裁斷證據(jù)證明力的大小。三、審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實性，一般可以從操作人員、操作程序、信息系統(tǒng)三者的可靠性方面人手。四、仍然需要強調(diào)的是，法律不可能規(guī)定出一套巨細無遺的規(guī)則使法官能簡單地適用于一切案件。4.2.6數(shù)據(jù)電文歸屬4.2數(shù)據(jù)電文一、本條所謂發(fā)件人，即數(shù)據(jù)電文以其名義發(fā)送的那個人。二、正如書面文件可能會被他人冒名簽署一樣，在電子環(huán)境下，也可能出現(xiàn)冒名發(fā)出的數(shù)據(jù)電文。在三種情況下，數(shù)據(jù)電文可以視為發(fā)件人發(fā)送。1．第一種情況是代理。2．本條規(guī)定的第二項情況是發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送數(shù)據(jù)電文。3．除了上述兩種情況外，還有一種情況，數(shù)據(jù)電文也被視為發(fā)件人發(fā)送的：收件人按照發(fā)件人認可的方法對數(shù)據(jù)電文進行驗證后結(jié)果相符的。三、本條第二款規(guī)定："當(dāng)事人對前款規(guī)定的事項另有約定的，從其約定。"這樣規(guī)定，主要是出于民法上的當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事方享有就他們的交易適用的規(guī)則在他們之間達成一致的權(quán)利。

4.2.7數(shù)據(jù)電文確認收訖的情形及其法律作用4.2數(shù)據(jù)電文一、確認收訖類似于郵政系統(tǒng)中的回執(zhí)制度。一種是強制性確認收訖，即法律、行政法規(guī)規(guī)定數(shù)據(jù)電文須經(jīng)確認收訖。另一種是當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文須經(jīng)確認收訖。在第二種情況中，還包括發(fā)件人要求確認收訖的情況。發(fā)件人可以在發(fā)送數(shù)據(jù)電文之時或之前提出該要求，也可以通過該數(shù)據(jù)電文本身提出該要求。二、確認收訖可以有許多方式。如果發(fā)件人與收件人約定必須采用某種特定形式或方法確認收訖，或發(fā)件人單方面要求如此，則收件人應(yīng)以該方式確認收訖。如果未約定特定方式，則收件人可以通過任何一種方式確認收訖，包括由其信息系統(tǒng)自動發(fā)出確認收訖函，只要該方式能明確表示該數(shù)據(jù)電文已經(jīng)收到。三、對于必須經(jīng)過確認收訖的，在收到確認之前，數(shù)據(jù)電文可視為從未發(fā)送。4.2.8數(shù)據(jù)電文發(fā)送和接收時間4.2數(shù)據(jù)電文一、數(shù)據(jù)電文何時發(fā)出，又是何時收到，在法律上有著重要意義。二、數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間為該數(shù)據(jù)電文進人發(fā)件人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間。三、基于當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間、接收時間另有約定的，從其約定。4.2.9數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點和接收地點4.2數(shù)據(jù)電文一、同發(fā)送和接收時間一樣，發(fā)送和接收地點也有很重要的法律意義。二、法律傾向于賦予那些與交易有密切聯(lián)系的地點以法律意義。因此，本條規(guī)定發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。三、基于當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點一和接收地點另有約定的，從其約定。4.3電子簽名可靠的電子簽名4.3.124.3.2

可靠的電子簽名法律效力3

電子簽名人法律義務(wù)4.3.34.3電子簽名可靠的電子簽名4.3.123可靠的電子簽名應(yīng)當(dāng)具備以下法定條件：

1．電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有。2．簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制。3．簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。4．簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。4.3電子簽名24.3.2

可靠的電子簽名法律效力3可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。

電子商務(wù)交易中以何種技術(shù)生成的電子簽名才是安全可靠的，才具有法律效力，這是電子簽名法應(yīng)當(dāng)解決的問題。從世界各國的規(guī)定來看，主要有三種模式：

一是采用技術(shù)特定化方案，即只承認數(shù)字簽名的法律效力；

二是技術(shù)中立方案，即在法律上不規(guī)定某種技術(shù)方案，而將技術(shù)方案的選擇留給當(dāng)事人各方約定；

三是折中方案，即一方面規(guī)定了安全可靠的電子簽名應(yīng)當(dāng)具備的條件，另一方面則沒有限定采用何種技術(shù)的電子簽名才具有法律效力。4.3電子簽名

電子簽名人法律義務(wù)4.3.3

電子簽名人應(yīng)當(dāng)妥善保管電子簽名制作數(shù)據(jù)。電子簽名人知悉電子簽名制作數(shù)據(jù)已經(jīng)失密或者可能已經(jīng)失密時，應(yīng)當(dāng)及時告知有關(guān)各方，并終止使用該電子簽名制作數(shù)據(jù)。4.4.1電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具備的條件4.4電子認證

一、電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具有與提供電子認證服務(wù)相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員和管理人員。

二、電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具有與提供電子認證服務(wù)相適應(yīng)的資金和經(jīng)營場所。

三、電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具有符合國家安全標準的技術(shù)和設(shè)備。

四、電子認證服務(wù)提供者提供電子認證服務(wù)應(yīng)當(dāng)具有國家密碼管理機構(gòu)同意使用密碼的證明文件。

五、法律、行政法規(guī)可以對電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具備的條件作出其他必要的規(guī)定。4.4.2電子認證服務(wù)活動的申請及申請人義務(wù)4.4電子認證

一、申請人提出申請，是行政許可的前提條件，是申請人從事某種特定行為之前必須履行的法定義務(wù)。

二、依照行政許可法的規(guī)定，行政許可符合以下條件，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以受理：一是申請事項屬于該機關(guān)行政職權(quán)范圍；二是申請資料齊全、符合法定形式。

三、電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具有符合國家安全標準的技術(shù)和設(shè)備。三、依照本條第二款的規(guī)定，申請人應(yīng)當(dāng)持電子認證許可證書依法向工商行政管理部門辦理企業(yè)登記手續(xù)。四、依照本條第三款的規(guī)定，取得認證資格的電子認證服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門的規(guī)定在互聯(lián)網(wǎng)上公布其名稱、許可證號等信息。4.4.3電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則4.4電子認證

一、電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定、公布符合國家有關(guān)規(guī)定的電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則，并向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案。

二、電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則主要包括以下事項：

1．責(zé)任范圍。2．作業(yè)操作規(guī)范。3．信息安全保障措施。4.4.4

電子簽名人和電子認證服務(wù)提供者的有關(guān)義務(wù)4.4電子認證

一、在電子認證關(guān)系中，電子簽名人是電子認證服務(wù)提供者的客戶，是接受電子認證服務(wù)的一方。電子簽名人申請電子簽名認證證書，要負擔(dān)起保證所提供的信息的真實性、準確性和完整性的義務(wù)。二、本條第二款規(guī)定了電子認證服務(wù)提供者的謹慎審核義務(wù)。電子認證服務(wù)提供者在收到電子簽名認證證書申請后，對申請者所提交的有關(guān)材料的真實性，應(yīng)當(dāng)謹慎地加以審核，因為證書的發(fā)布、信賴方的信賴都依賴于對這些材料真實性的審查。另外，還要嚴格查驗申請人的身份。這些都是為了保證其所發(fā)放的證書具有可靠的權(quán)威性和信任度。4.4.5

電子簽名認證證書的內(nèi)容4.4電子認證

一、電子簽名認證證書是電子認證服務(wù)提供者簽發(fā)的用以證明證書持有人的電子簽名、身份、資格及其他有關(guān)信息的電子文件，它是電子交易當(dāng)事人在互聯(lián)網(wǎng)上從事電子商務(wù)活動的身份證和通行證。二、依照本條規(guī)定，電子簽名認證證書應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容包括電子認證服務(wù)提供者和證書持有人的名稱、證書序列號、證書有效期、證書持有人的電子簽名驗證數(shù)據(jù)和電子認證服務(wù)提供者的電子簽名，以及國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門規(guī)定的其他內(nèi)容。4.4.6

電子認證服務(wù)提供者的保證義務(wù)4.4電子認證

一、電子認證服務(wù)提供者最重要的任務(wù)就是制作、發(fā)放和管理電子簽名認證證書，所以其首要義務(wù)就是保證認證證書的真實性、完整性和準確性，即所發(fā)放認證證書的公共密鑰同某個確定身份的人是一一對應(yīng)的，以保證發(fā)放的證書具有可靠的權(quán)威性和信任度。二、聯(lián)合國貿(mào)法會電子簽名法示范法對本條規(guī)定的內(nèi)容作出了更具體的規(guī)定，要求驗證服務(wù)提供商應(yīng)當(dāng)采取合理謹慎措施，確保其作出的有關(guān)證書整個周期的或需要列入證書內(nèi)的所有重大表述均精確無誤和完整無缺。4.4.7

電子認證服務(wù)提供者的業(yè)務(wù)承接要求4.4電子認證

一、電子簽名與電子認證都是電子商務(wù)的保障。電子簽名的目的是保護數(shù)據(jù)電文的安全，防止其內(nèi)容的仿冒、更改或者否認。法律強調(diào)對電子簽名安全技術(shù)標準的認定。電子認證的目的是把電子簽名和交易聯(lián)系起來，確保對方得到的電子簽名不是其他人假冒的。二、電子認證服務(wù)提供者擬暫?；蛘呓K止電子認證服務(wù)的，將會影響到相關(guān)方的利益，因此本條第一款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在暫?；蛘呓K止服務(wù)九十日前，就業(yè)務(wù)承接及其他有關(guān)事項通知有關(guān)各方。4.4.8

電子認證服務(wù)提供者保存認證信息及保存期限4.4電子認證

本條規(guī)定了電子認證服務(wù)提供者妥善保存與認證相關(guān)的信息的義務(wù)，并規(guī)定信息保存期限至少為電子簽名認證證書失效后五年。4.4.9

電子認證服務(wù)管理辦法制定及監(jiān)管4.4電子認證

一、電子認證是基于數(shù)據(jù)電文的收件人需要對收訖的數(shù)據(jù)電文發(fā)送人身份及數(shù)據(jù)電文的真實性、完整性進行核實而產(chǎn)生的。

二、從國外看，對電子認證機構(gòu)進行監(jiān)管的內(nèi)容主要包括與證書發(fā)放有關(guān)記錄的保存、發(fā)證、證書更新、中止和撤銷、認證業(yè)務(wù)聲明、安全準則和保密等。

三、從我國實際情況看，對電子認證服務(wù)業(yè)主要靠市場引導(dǎo)和行業(yè)自律的條件尚不具備，由政府部門實施適度監(jiān)管是必要的。4.4.9-1境外電子簽名認證證書的法律效力4.4電子認證

一、在跨國境的電子商務(wù)中，最重要一個環(huán)節(jié)是對處于不同司法管轄范圍內(nèi)的交易人的身份進行認證。實現(xiàn)跨境認證有幾種方式。

第一，允許境外的認證機構(gòu)在本地提供服務(wù)。

第二，境內(nèi)的認證機構(gòu)出境提供認證服務(wù)。

第三，不同司法管轄范圍內(nèi)的認證機構(gòu)達成互認證協(xié)議。

本條所稱的境外的電子認證服務(wù)者是指不受本地法律管轄的電子認證服務(wù)提供者。4.4.9-1境外電子簽名認證證書的法律效力4.4電子認證

二、本法規(guī)定的有關(guān)協(xié)議是指，根據(jù)兩國政府間的協(xié)議，而對等原則是指別國政府或法律對中國境內(nèi)的電子認證服務(wù)提供者提供的認證服務(wù)的態(tài)度。依據(jù)這兩點，信息產(chǎn)業(yè)主管部門可以核準確認，哪些境外的認證機構(gòu)簽發(fā)的認證證書可以在我國境內(nèi)使用。4.5.1電子簽名人未履行法定義務(wù)造成他人損失承擔(dān)賠償責(zé)任4.5法律責(zé)任

一、電子簽名人作為電子簽名活動中的一方當(dāng)事人，除了享有法律賦予的權(quán)利以外，還應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的義務(wù)。電子簽名人應(yīng)當(dāng)妥善保管電子簽名制作數(shù)據(jù)。

如果電子簽名人未妥善保管電子簽名制作數(shù)據(jù)，知悉電子簽名制作數(shù)據(jù)已經(jīng)失密或者可能已經(jīng)失密時，未及時告知有關(guān)各方，并終止使用電子簽名制作數(shù)據(jù)，則可能使電子簽名活動中的其他各方當(dāng)事人因信賴所使用的電子簽名制作數(shù)據(jù)而遭受損失，對于所造成的損失，電子簽名人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4.5.1電子簽名人未履行法定義務(wù)造成他人損失承擔(dān)賠償責(zé)任4.5法律責(zé)任

二、按照本法規(guī)定，電子簽名人向電子認證服務(wù)提供者申請電子簽名認證證書，應(yīng)當(dāng)提供真實、完整和準確的信息。

電子簽名人由于提供的信息不真實、不完整、不準確，給電子簽名活動的其他各方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4.5.1電子簽名人未履行法定義務(wù)造成他人損失承擔(dān)賠償責(zé)任4.5法律責(zé)任

三、電子簽名人由于自己的過錯給電子簽名依賴方、電子認證服務(wù)提供者造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任。本條規(guī)定的承擔(dān)民事責(zé)任的方式是賠償損失。四、按照本條規(guī)定，電子簽名人承擔(dān)賠償責(zé)任的前提條件是主觀上必須有過錯。4.5.2電子認證服務(wù)提供者因過錯造成損失承擔(dān)賠償責(zé)任4.5法律責(zé)任

一、由于電子商務(wù)的開放性，交易各方不相識、不了解，彼此不信任，因而不具備達成交易所必需的信任基礎(chǔ)。

如果電子簽名人或者電子簽名依賴方自己本身沒有任何過錯，只是由于信賴電子認證服務(wù)提供者提供的服務(wù)，依據(jù)電子認證服務(wù)提供者提供的電子認證服務(wù)而遭受損失的，電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4.5.2電子認證服務(wù)提供者因過錯造成損失承擔(dān)賠償責(zé)任4.5法律責(zé)任

二、按照本條的規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者如果不能證明自己無過錯的，承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、按照本法規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定、公布符合國家有關(guān)規(guī)定的電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則，并向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案。4.5.3未經(jīng)許可提供電子認證服務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

一、按照本法規(guī)定，從事電子認證服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門提出申請，并提交具有相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員和管理人員、相應(yīng)的資金和經(jīng)營場所、符合國家安全標準的技術(shù)和設(shè)備、國家密碼管理機構(gòu)同意使用密碼的證明文件以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件的相關(guān)材料。

如果沒有按照以上規(guī)定的程序取得電子認證從業(yè)許可，就構(gòu)成本條規(guī)定的未經(jīng)許可提供電子認證服務(wù)的違法行為。4.5.3未經(jīng)許可提供電子認證服務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

二、按照本條規(guī)定，對于未經(jīng)許可提供電子認證服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下行政責(zé)任：

1．責(zé)令停止違法行為。

2．對于有違法所得的，沒收違法所得。

3．違法所得三十萬元以上的，對其處以罰款。

4．沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處十萬元以上三十萬元以下的罰款。4.5.4

電子認證服務(wù)提供者暫停或者終止電子認證服務(wù)未按規(guī)定報告的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

一、按照本法規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者擬暫?；蛘呓K止電子認證服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在暫停或者終止服務(wù)六十日前向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門報告，并與其他電子認證服務(wù)提供者就業(yè)務(wù)承接事項進行協(xié)商，作出妥善安排。

二、按照本條規(guī)定，對于有本條規(guī)定的違法行為，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門對其直接負責(zé)的主管人員處一萬元以上五萬元以下的罰款。4.5.5電子認證服務(wù)提供者違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

一、按照本法規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定、公布符合國家有關(guān)規(guī)定的電子認證業(yè)務(wù)規(guī)則，并向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案。

如果電子認證服務(wù)提供者不遵守認證業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，就構(gòu)成了本條規(guī)定的違法行為。如果電子認證服務(wù)提供者對申請者所提供的材料沒有進行驗證，就會影響認證證書的真實性與安全性，構(gòu)成本條規(guī)定的違法行為。

4.5.5電子認證服務(wù)提供者違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

二、按照本法規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)妥善保存與認證相關(guān)的信息。

如果未妥善保存信息，不能確保這些信息在規(guī)定的期限內(nèi)滿足查閱的需要。則構(gòu)成本條的違法行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

4.5.5電子認證服務(wù)提供者違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任4.5法律責(zé)任

三、按照本法規(guī)定，國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門有權(quán)制定電子認證服務(wù)業(yè)的具體管理辦法。如果未遵守就構(gòu)